企業(yè)經營法律風險提示與防范手冊

企業(yè)經營法律風險提示與防范手冊

為了匡助企業(yè)獲得更加安全穩(wěn)定的發(fā)展，預防和降低企業(yè)經營與管

理中的法律風險，通過對近幾年涉企案件中所反映出的企業(yè)經營與管理

過程中存在的各類問題，結合近期我院在法官服務企業(yè)活動中所了解的

情況，就企業(yè)在經營管理過程中應當注意的事項提出以下建議和提示，

供企業(yè)參考。

一、企業(yè)管理方面的注意事項

1.保證注冊資本的真實與充足

法條鏈接：

《公司法》第二十八條：股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自

所認繳的出資額。

《公司法》第三十六條：公司成立后，股東不得抽逃出資。

最高院《公司法解釋》（三）第十三條第二款:公司債權人請求未履行或

者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償?shù)?/p>

部份承擔補充賠償責任的，人民法院應予支持。

最高院《公司法解釋》（三）第十四條第二款：公司債權人請求抽逃

出資的股東在抽逃出資本息范圍內對公司債務不能清償?shù)牟糠莩袚a

充賠償責任的，人民法院應予支持。

解析：企業(yè)注冊資本的真實與充足不僅有利于保護您的客戶利益，

更與企業(yè)及股東的切身利益密切相關。企業(yè)注冊資本虛假、或者在經營

過程中被抽逃，將使企業(yè)股東喪失有限責任制度的保護而可能被卷入債

權人提起的訴訟中。

2.關注您的合作火伴是否履行了投資義務

法條鏈接：最高院《公司法解釋》（三）第十三條第三款：股東在公司

設立時未履行或者未全面履行出資義務，依照本條第一款或者第二款提起訴

訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任的，人民法院應予

支持；

公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。

解析：您在與他人共同對外投資設立企業(yè)時，請您務必關注您的合

作火伴是否履行了投資義務，這不僅關系到您所投資的企業(yè)的利益，更

關系到您的切身利益。如果您的合作火伴沒有履行投資義務，在企業(yè)對

外負債的情況下，您可能要就您的合作火伴的過錯向債權人承擔責任，

盡管您在對外承擔責任后可以向您的合作火伴追討，但這無疑將增加您

的風險。

3.請務必親自簽署重要法律文件

法條鏈接：《公司法》第二十五條第二款：股東應當在公司章程上簽名、

蓋章。

解析：設立公司時的登記手續(xù)較為繁雜，請您務必親自簽署公司章

程等法律文件，否則一旦發(fā)生紛爭，他人代簽名行為會給你造成極大麻

煩，甚至可能對公司股權歸屬造成不測因素。

4.盡量避免隱名投資

2

法條鏈接：《公司法》第三十三條第二款：記載于股東名冊的股東，可

以依股東名冊主張行使股東權利。

解析：隱名投資雖然不被法律徹底禁止，但蘊藏較大法律風險，法

律對隱名投資人的股東資格認定標準要求非常嚴格，建議您不選擇以隱

名方式與他人共同設立公司。

5.收購股權后請盡快辦理變更登記

法條鏈接：《公司法》第三十三條第三款：公司應當將股東的姓名或者

名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更

登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

解析：如果您向他人收購公司股權，收購合同生效后請務必盡快辦

理企業(yè)工商登記變更手續(xù)，否則您將面臨無法真正獲得股權的風險。

6?謹慎制定公司章程

法條鏈接：《公司法》第十一條：設立公司必須依法制定公司章程。公

司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

解析：公司章程是公司最重要的法律文件之一，對公司、股東、董

事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，一旦發(fā)生爭議，將成為法院判斷

各方權利義務關系的主要依據(jù)。建議您在參預制定公司章程時務必子細

衡量，謹慎簽署。

7.請依法保障中小股東的權利

法條鏈接:

3

《公司法》第三十四條：股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記

錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱

公司會計賬簿。

《公司法》第三十五條：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增

資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。

解析：經濟環(huán)境變化形勢下，更加需要全體股東同舟共濟，齊心協(xié)

力。中小股東與控股股東同樣是企業(yè)的投資者，請您善待中小股東，尊

重他們的參預權、表決權，保障他們的知情權，保護他們的利澗分配權

等各種股東權。

8,請遵循章程召集股東會、董事會

法條鏈接：《公司法》第四十二條：召開股東會會議，應當于會議召開

十五日前通知全體股東"旦是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的

除

外。

公司的投資者之間產生分歧十分正常，建議您遵循公司章程規(guī)定的

程序解決爭議。召開股東會前，請您務必按照公司章程規(guī)定的期限、方

式與內容通知股東，如果您沒有妥當?shù)芈男型ㄖx務，所形成的股東會、

董事會決議可能將被法院撤銷。

9.請按期履行清算義務

法條鏈接:

4

《公司法》第一百八十四條：公司因本法第一百八十一條第（一）項、

第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應當在解散事由浮現(xiàn)

之日起十五日內成立清票且，開始清算。

最高院《公司法解釋》（二）第十八條第一款、第二款：有限責任公司的

股東、股分有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算,

導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內

對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。有限責任公司的股

東、股分有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產、

帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權人主張其對公司債務承擔連帶

清償責任的，人民法院應依法予以支持。

解析：企業(yè)可能因種種因素需要結束營業(yè)。請您務必注意按期履行

投資者的清算義務。股東未在法定期限內成立清算組開始清算，導致公

司財產貶值、流失、毀損或者滅失，因怠于履行清算義務，導致公司主

要財產、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算，股東將面臨對公司

債務

承擔賠償責任或者連帶清償責任的風險。

二、合同訂立過程中的注意事項

1.爭取合同的起草權

合同是具有法律效力的法律文件，對合同雙方具有法律約束力。一

般來講，合同起草方可以掌握合同的主動權，將己方的合同權利通過合

同條款得到充分體現(xiàn)和有力的保障，甚至對己方更有利一些，同時可以

5

有效防止對方起草合同對己方的不利影響，特殊是對方可能設定的陷阱。

如不能單方面起草合同，也要與對方充分商議共同起草合同。

2.嚴格審查對方的主體資格和合同履行能力

法條鏈接：《合同法》第九條：當事人訂立合同，應當具有相應的民事權

利能力和民事行為能力。

解析：合同是一種民事法律行為，合同當事人應當具有相應的民事

權利能力和民事行為能力，無相應民事權利能力和民事行為能力人訂立

的合同無效或者效力待定。因此，在合同訂立過程中，應注意以下幾點:

①應要求對方提供營業(yè)執(zhí)照、相應資質證明、法定代表人身份證明等相

關證明資料，必要時可到工商行政管理部門查詢其營業(yè)執(zhí)照的真實性、

注冊資金、年檢、注銷等情況，以審查對方是否具備簽訂合同的主體資

格。②重要合同的談判人、簽約人應要求是對方的法定代表人；一些具

體業(yè)務的談判人、簽約人可以不是對方法定代表人，但應提供其法定代

表人簽發(fā)的授權委托書，審查代理人的代理行為是否超越了代理權限和

授權范圍、授權期限等。③對從事特殊生產資料或者特殊商品的生產和

經營的當事人，如法律、行政法規(guī)要求須取得生產許可證、經營許可

證或者相應資質的，應要求對方提供相應的證明材料。④不能僅憑對方

的名片、介紹信、工作證、公章、授權書、營業(yè)執(zhí)照復印件等就與其簽

訂合同。還應對對方履行合同的能力進行必要的審查，以降低遭受合

同詐騙、對方履行合同義務不能的風險。

3,簽署完備的書面合同

6

法條鏈接：《合同法》第十條：〃當事人訂立合同，有書面形式、口頭形

式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。

當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式?！?/p>

解析：采用口頭形式訂立合同雖然簡便易行，但發(fā)生糾紛時，因合

同內容不明確、事實真象難辯、是非責任難分，法律風險極大，故不宜

采用。所以合同應采用書面形式，法律、行政法規(guī)規(guī)定和當事人約定采

用書面形式的，應當采用書面形式；法律、行政法規(guī)規(guī)定須辦理登記備

案手續(xù)的，應及時進行登記備案。合同文本不可隨意涂改，蓋章應清晰

可辨，合同文本有二頁以上時應注意蓋騎縫章。合同補充協(xié)議簽訂不規(guī)

范同樣存在著法律風險，在合同有附件時，一定要同步在合同附件上簽

字、蓋章。同樣在合同內容發(fā)生變更時，應及時簽訂書面的補充協(xié)議，

特殊是關于產品質量標準變更、材料設備變更、合同期限、價款變更等

合同主要條款變更的情況時，如果沒有書面補充協(xié)議，在發(fā)生糾紛時法

院普通會認為沒有變更。建議您盡可能與客戶簽署一式多份的書面合同，

保持多份合同內容的徹底一致并妥善保存。

4.合同內容要明確和完整

法條鏈接：《合同法》第十二條：合同的內容由當事人約定，普通包括

以下條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量;

（四）質量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）

違約責任；（八）解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂

立合同。

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解析：在訂立合同時，您應從以下兒個方面通過合同具體條款的約

定，將合同內容約定明確和完整：①合同雙方當事人的名稱（姓名）、

住所地（址）、通訊地址、電話號碼等應齊備、準確。名稱應與落款的

印章徹底吻合，合同文本中的簡稱、習慣稱呼等應有說明或者釋義。②

合同標的指向的對象應明確、具體。③在數(shù)量方面應采用國際標準的

計量單位進行約定，避免使用不標準的計量單位。在質量方面，應約

定按照國家、行業(yè)標準，沒有國家、行業(yè)標準的，應將質量標準、驗

收步驟、驗收文件的簽署等約定清晰；對質量標準有特殊要求的，應

作出專門細致的約定。④價款或者報酬的數(shù)額或者確定數(shù)額的計算方

法明確、幣種確定惟一、價款的支付方式可以量化、違約責任可以量

化。注意定金、訂金和預付款所表達的不同法律意義：定金具備擔保

的性質，主要功能在于擔保合同的履行，給付定金并非履行債務的行

為。訂金實質上是預付款，是預先支付的一部份合同價款，不具有定

金的擔保性質，給付預付款構成債務的履行行為。當合同履行不能或

者履行遲延時，就定金而言，如果是定金給付方違約，則無權要求返還

定金，如果是定金收受方違約，則應雙倍返還定金；就訂金和預付款而

言，無論是給付方違約還是收受方違約，收受方均應如數(shù)退還訂金或者

預付款。⑤履行期限、地點和方式明確。付款時間上普通要求精確到

日，避免浮現(xiàn)年底、月初、中旬等字眼。履行地點和方式，涉及到交

易價格、保險費用、貨物在途意外風險的承擔等等。訂立過程中要充

分運用談判技巧，通過合同履行地點等合同內容的約定，盡量爭取避免

己方的風險。⑥違約責任的違約金數(shù)額或者是確定數(shù)額的方法明確。

需要注意的是，違約金既可概括約定雙方全部權利義務的違約金，也

8

可以單就某一項具體權利義務確定違約金，若就同一項權利義務既約

定了專門的違約金又約定了合同全部權利義務的違

8

約金，權益人可以按照合同利益最大化原則來自由選擇合用那一種違約

金。如果合同中沒有明確約定違約金的數(shù)額或者計算方法，法院普通就

會視為雙方當事人拋卻違約金權利，而不予支持。⑦爭取合同由自己

所在地的法院管轄。與外地客戶訂立合同時，應從合同條款上盡量爭

取己方所在地法院管轄，方便訴訟。可通過協(xié)議方式在合同上確立己

方所在法院為管轄法院，如不能達成協(xié)議管轄的，可以在合同中約定

合同履行地為己方所在地，買賣合同還可以約定交貨地為己方所在地,

均能達到發(fā)生糾紛后由己方所在地法院管轄的目的。

5?完善公章保管、使用制度，加強企業(yè)檔案管理

①建議您完善有關公章保管、使用的制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴

重危及企業(yè)利益的行為?？瞻捉榻B信和空白合同上不允許蓋章，如果由

于路途遙遠等原因必須使用蓋有公章的空白介紹信和空白合同的，在業(yè)

務完成后或者業(yè)務員調動后必須收回未使用的空白介紹信和空白合同。

②在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章,

防止少數(shù)缺乏商業(yè)道德的客戶采取換頁、添加等方法改變合同內容侵

害您的權益。③建立和完善檔案管理，一份合同一個檔案，所有與該

份合同有關的資料，如送貨單、發(fā)票、傳真、信函、對賬單、電子商

務資料等都要歸檔，以便發(fā)生糾紛時，能適時提供證據(jù)。

6.務必通知客戶相關業(yè)務人員的離職情況

企業(yè)業(yè)務人員離開您的企業(yè)后，建議您在與其辦理交接手續(xù)的同時:

向該業(yè)務人員負責聯(lián)系的客戶發(fā)送書面通知，告知客戶業(yè)務人員離職情

況。否則該業(yè)務人員離職后繼續(xù)與客戶發(fā)生交易很可能被認定為表見代

理行為，法律后果要由您的企業(yè)承擔。

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7,請在一年內行使撤銷權

法條鏈接：

《合同法》第五十四條:下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲

裁機構變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失

公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的

情況下訂立的合同，受傷害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

《合同法》第五十五條：有下列情形之一的，撤銷權泯滅：（一）具有

撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷

權；（二）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為

拋卻撤銷權。

解析：如果您認為客戶在與您簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為

的，或者您事后發(fā)現(xiàn)簽署合同時對合同內容有重大誤解，或者您認為合

同權利義務安排顯失公平的，您可以請求法院撤銷合同。但是務必自知

道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使撤銷權，否則您將失去請求

法院撤銷合同的權利。固然，您在撤銷權行使期限內提出的請求是否能

得到法院支持還將取決于您所舉證據(jù)是否充分。

8.抵押擔保請辦理登記

法條鏈接：

《物權法》第一百八十七條：以本法第一百八十條第一款第一項至

第三項規(guī)定的財產或者第五項規(guī)定的正在建造的建造物抵押的，應當辦

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理抵押登記。抵押權自登記時設立。

《物權法》第一百八十八條：以本法第一百八十條第一款第四項、

第六項規(guī)定的財產或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，

抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。

《物權法》第一百八十九條：企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經營者

以本法第一百八十一條規(guī)定的動產抵押的，應當向抵押人住所地的工商

行政管理部門辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不

得對抗善意第三人。

最高院《擔保法解釋》第58條：當事人同一天在不同的法定登記

部門辦理抵押物登記的，視為順序相同。因登記部門的原因導致抵押物

進行連續(xù)登記的，抵押物第一次登記的日期，視為抵押登記的日期，并

依此確定抵押權的順序。

解析：如果您的業(yè)務需要對方提供抵押擔保的，建議您在簽署抵押

合同時即將與您的客戶到有關登記機關辦理登記手續(xù)。僅有抵押合同而

沒有辦埋登記手續(xù)將可能使您的權益喪失實現(xiàn)的基礎。不必要的遲延和

擔擱將可能使您的權利劣后于在您之前辦理登記手續(xù)的其他企業(yè)。如

果您的客戶在簽署抵押合同后遲延、拒絕協(xié)助您辦理抵押登記手續(xù)的,

建議您盡快向法院起訴請求法院匡助您強制辦理登記手續(xù)。

9.質押擔保請確保交付質物

法條鏈接：

《擔保法》第六十四條：出質人和質權人應當以書面形式訂立質押

合同。質押合同自質物移交于質權人占有時生效。

II

最高院《擔保法解釋》第87條：出質人代質權人占有質物的，質

押合同不生效；質權人將質物返還于出質人后，以其質權對抗第三人的，

人民法院不予支持。

最高院《擔保法解釋》第89條：質押合同中對質押的財產約定不

明，或者約定的出質財產與實際移交的財產不一致的，以實際交付占有

的財產為準。

解析：如果您的業(yè)務需要對方提供質押擔保的，建議您在簽署合同

時即將與您的客戶辦理質押擔保物或者權利憑證的交接手續(xù)。僅僅簽署

質押合同而沒有實際占有質押物的，法院將無法保護您實現(xiàn)質押權的請

求。

三、合同履行過程中的注意事項

1.按約履行合同義務

法條鏈接：

《合同法》第七條:當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，

尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，傷害社會公共利益。

《合同法》第八條:依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人

應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。

解析：依法成立的合同受法律保護。企業(yè)和客戶之間訂立的合同如

果不存在違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定、傷害社會公共利益等情形，

即為受法律保護的有效合同，雙方有義務嚴格遵循約定，全面履行合同。

無論是單位改變名稱、企業(yè)股權易手，還是法定代表人、負責人、經辦

人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是維系您和企業(yè)商業(yè)信譽

的重要保證。

2.合同約定內容發(fā)生變更應有書面協(xié)議確認

法條鏈接：

《合同法》第七十七條：當事人商議一致，可以變更合同。

法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其

規(guī)定。

《合同法》第七十八條：當事人7寸合同變更的內容約定不明確的，推定為

未變更。

解析：如您因某些原因需要變更您與您的客戶之間合同約定的內容，

應有書面協(xié)議確認，包括延遲交貨。否則，一旦起訴到法院，您將承擔

舉證不能的不利后果。

3.注意及時驗收貨物、提出異議

法條鏈接：

《合同法》第一百五十七條:買受人收到標的物時應當在約定的檢驗期間

內檢驗。沒有約定檢驗期間的,應當及時檢3僉。

《合同法》第一百五十八條:當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢

驗期間內將標的物的數(shù)量或者質量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠

于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質量符合約定。

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當事人沒有約定檢驗期間的，買受人應當在發(fā)現(xiàn)或者應當發(fā)現(xiàn)標的物

的數(shù)量或者質量不符合約定的合理期間內通知出賣人。買受人在合理期間內

未通知或者自標的物收到之日起兩年內未通知出賣人的，視為標的物的數(shù)量

或者質量符合約定，但對標的物有質量保證期的，合用質量保證期，不合用

該兩年的規(guī)定。

出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前兩款

規(guī)定的通知時間的限制。

解析：購進貨物是企業(yè)經營的日常業(yè)務，請您注意及時驗收貨物，

發(fā)現(xiàn)貨物不符合合同約定的，請務必在法律規(guī)定或者合同約定的期限內

盡快以書面方式向對方明確提出異議。比如有質量異議，可以以公證、

特快專遞等書面方式向出賣人提出異議。不必要的遲延擔擱，將可能導

致您喪失索賠權。

4.送貨單回簽注意事項

您與您的客戶在簽訂合同時，應注明送貨單由客戶的哪位經辦人負

責簽收，如倉庫保管員或者是有權簽收的職工，這樣就可以避免在發(fā)生

糾紛時，您的客戶否認送貨單的簽收人是其公司職工。您應在送貨單

上寫明產品的名稱、規(guī)格、數(shù)量、質量、價格，應注意客戶在送貨回

單上是否加蓋了貨物簽收章或者是否由約定的簽收人簽收，如果客戶

委托他人簽收的，應向客戶索取委托手續(xù)。貨物通過托運的，運輸單

據(jù)上應載明具體收貨人和到貨地點，盡可能詳盡，避免貨物無法送達

而退回，貨物的簽收也應該履行與自己送貨相同的簽收手續(xù)，以避免

紛爭。

14

5.承攬合同的樣品確認

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承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定

作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗

等工作。在承攬合同中，樣品對合同的履行至關重要，所以您在簽訂承攬

合同中，樣品需確認用何種材料，并需您與您的客戶雙方簽字確認，再予以

封存。

6.盡量通過銀行結算

結算方式按貨幣收付方式的不同可分為現(xiàn)金結算和銀行轉賬結算，

轉賬結算方式主要有支票、銀行匯票、商業(yè)匯票、銀行本票、匯兌、委

托收款、托收承付等七種。當您在確定付款方式時，無論您是付款方還

是收款方，除了金額較小的交易外，請盡量通過銀行結算，現(xiàn)金結算可

能會給您帶來不必要的麻煩。如果收款方讓您支付到非合同相對方所有

的賬戶上，一定要要求對方出具指定付款函，避免發(fā)生糾紛后缺少證據(jù)。

7.增值稅發(fā)票開具及抵扣問題

應當按合同約定數(shù)額開具增值稅發(fā)票，如果由于各種原因您與客戶

沒有簽訂合同，也沒有送貨單，但您開具了增值稅發(fā)票，對方進行了抵

扣，法院在對方當事人未提供相反證據(jù)的情況下，可以根據(jù)增值稅發(fā)票

的金額認定交易事實及交易金額。相反，如果您是接受貨物一方，如果

您對標的物的質量有異議的，盡量不要抵扣增值稅發(fā)票，否則，在訴訟

中可能對您不利。

8.不要泄露商業(yè)秘密

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法條鏈接：《合同法》第四十三條：當事人在訂立合同過程中知悉的商

業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正?/p>

地使用該商業(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔傷害賠償責任。

解析：為了維護您的商業(yè)秘密，您可以在合同中訂立保密條款，約

定對方違反保密條款的違約責任。同樣的，您在磋商、履行合同過程中，

時常不可避免地接觸到交易火伴的商業(yè)信息甚至是商業(yè)秘密，請在磋商、

履行合同乃至履行完畢后務必不要泄露或者使用這些信息，否則將可能

承擔相應責任。

9.適當行使不安抗辯權

法條鏈接：

《合同法》第六十八條：應當先履行債務的當事人，有切當證據(jù)證明對方

有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經營狀況嚴重惡化；

（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

（三）喪失商業(yè)信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

當事人沒有切當證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。

《合同法》第六十九條：當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的,

應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對

方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可

以解除合同。

16

解析：在合同履行過程中，如果您有切當證據(jù)證明對方經營狀況嚴

重惡化、轉移財產或者抽逃資金以逃避債務、喪失商業(yè)信譽、有喪失或

者

16

者可能喪失履行債務能力的其他情形的，您可以及時通知對方中止履行

您依照合同約定應當先履行的義務，等待對方提供適當擔保。中止履行

后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，您可以

解除合同。

10.按期提出解除合同的異議

法條鏈接：

《合同法》第九十六條當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九

十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。

對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。

最高院《合同法解釋》（二）第二十四條：當事人對合同法第九十六條、

第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆

滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當事人沒有約定

異議期間，在解除合同或者債務抵銷通知到達之日起三個月以后才向人民法

院起訴的，人民法院不予支持。

解析：一旦您的客戶通知您解除合同而您對此存在異議，如果合同

中約定了異議期限，請您務必在約定期限內向對方以書面方式提出。您

如果在約定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持；

如果合同中沒有約定異議期間，請您務必在解除合同通知到達之日起三

個月內向法院起訴，否則法院將不能支持您對合同解除的異議。

11.履行減損義務

法條鏈接：

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《合同法》第一百一十九條：當事人一方違約后，對方應當采取適當措施

防止損失的擴大；沒有采取適當措施導致?lián)p失擴大的，不得就擴大的損失要

求賠償。

當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。

解析：如果您的客戶違約，不管是什么理由，您都應該及時采取措

施，防止損失擴大，由此產生的合理費用將由違約方承擔。如果您消極

對待、放任損失的擴大，對于擴大的損失法院將無法予以保護。

12.積極尋求利益最大化的糾紛解決方法

法條鏈接：

《合同法》第一百二十八條:當事人可以通過和解或者調解解決合同爭

議。

當事人不愿和解、調解或者和解、調解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議

向仲裁機構申請仲裁。涉外合同的當事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國仲裁機構

或者其他仲裁機構申請仲裁。當事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效

的，可以向人民法院起訴。當事人應當履行發(fā)生法律效力的判決、仲艘決、

調解書；拒不履行的，對方可以請求人民法院執(zhí)行。

解析：經濟形勢的變化往往導致貨物市場價格發(fā)生劇烈波動c建議

您不要輕易選擇主動違約、解除合同、或者提起訴訟等方式解決，與您

的客戶平等商議、尋覓雙方都能接受的解決方案更加有利于減少損失。

即便是在訴訟程序之中，接受法院主持下的調解也將更加有助于企業(yè)利

益的保護。不主動尋求和解一味等待裁決不一定最符合您的利益。

13.注意訴訟時效的相關規(guī)定

法條鏈接：

《民事訴訟法》第一百三十五條:向人民法院請求保護民事權利的訴訟時

效期間為二年,法律另有規(guī)定的除外。

解析：客戶拖欠貨款現(xiàn)象在企業(yè)經營過程中時有發(fā)生，請您注意法

律關于訴訟時效的規(guī)定，向法院請求保護民事權利的訴訟時效期間普通

為兩年。您也可能出于維系與客戶關系等因素不愿意在兩年內采取提起

訴訟、仲裁等激烈措施，為了保護您的權利不至于因為時間流逝而喪失，

您可以在訴訟時效期間屆滿前以向對方發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文等可以證

明您主張權利的有效方式進行處理。您的信件中務必要有催請盡快支付

拖欠貨款的內容。

四、發(fā)生糾紛后維權注意事項

1.起訴應當符合法律規(guī)定的受理條件，否則要承擔不予受理或者駁

回起訴的風險。

法條鏈接：《中華人民共和國民事訴訟法》第108條：Q）原告是與本

案有直接厲害關系的公民、法人和其他組織；（2）有明確的被告；（3）有

具體的訴訟請求和事實、理由；（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受

訴人民法院的管轄。

《中華人民共和國民事訴訟法》第22條：對公民提起的民事訴訟，由被

告住所地人民法院管轄；被告住所地與時常居住地不一致的，由時常居住地

人民法院管轄。對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法

院管轄。同一訴訟的幾個被告住所地、時常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)

的，各該人民法院都有管轄權。

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《中華人民共和國民事訴訟法》第25條：合同的雙方當事人可以在書

面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標

的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

解析：當事人起訴不符合法律規(guī)定條件的，人民法院不會受理，即使受

理也會駁回起訴。當事人起訴不符合管轄規(guī)定的，案件將會被移送到有權管

轄的人民法院審理。此外提出的訴訟請求應明確、具體、完整，對未提出的

訴訟請求人民法院不會審理。且提出的訴訟請求要適當，不要隨意擴大訴

訟請求范圍；無根據(jù)的訴訟請求，除得不到人民法院支持外，還要負擔相應

的訴訟費用。

2.您增加、變更訴訟請求或者提出反訴，以及提出管理權異議、申請回

避等應當在法定期限內提出，否則要承擔請求不被準許的風險。

法條鏈接：

《中華人民共和國民事訴訟法》第三十八條：人民法院受理案件后，當

事人對管轄權有異議的，應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提

出的異議，應當審食。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權的人民法院；

異議不成立的，裁定駁回。

《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第34條：當事人應當

在舉證期限內向人民法院提交證據(jù)材料，當事人在舉證期限內不提交的，視

為拋卻舉證權利。

對于當事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質證。但

對方當事人允許質證的除外。

當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿

前提出。

解析：逾期改變訴訟請求，如增加、變更訴訟請求或者提出反訴,

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超過人民法院許可或者指定期限的，可能不被審理。因此在您遭到起訴

后，如有反訴請在舉證期限內行使反訴權，逾期，另案起訴。

3.您可申請訴前財產保全或者訴訟財產保全，維護您的合法權益

法條鏈接：《中華人民共和國民事訴訟法》第92條：人民法院對于可能

因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，

可以根據(jù)對方當事人的申請，作出財產保全的裁定；

《中華人民共和國民事訴訟法》第93條：厲害關系人因情況緊急，不立

即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的傷害的,可以在起訴前向

人民法院申請采取財產保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁

回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取財

產保全措施的，應當即將開始執(zhí)行。申請人在人民法院采取保全措施后十五

日內不起訴的，人民法院應當解除財產保全.

解析：在訴訟過程或者起訴前，您為保障自己的合法權益或者認為

對方可能轉移財產，可以申請財產保全或者訴前財產保全。在您申請

財產保全時，應當按規(guī)定交納保全費用而沒有交納的，人民法院不會

對申請保全的財產采取保全措施。

4.在您起訴或者反訴后，負有對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)予以證明的責

任，如未能在舉證期限內及時提供證據(jù)或者提供的證據(jù)不能足以支持其

事實主張，將承擔該主張不成立的風險。

法條鏈接：最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條：當

事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事

實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主

張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。

解析：除法律和司法解釋規(guī)定不需要提供證據(jù)證明外，當事人提出

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訴訟請求或者反駁對方的訴訟請求，應提供證據(jù)證明。不能提供相應的

證據(jù)或者提供的證據(jù)證明不了有關事實的，可能面臨不利的裁判后果。

提交的證據(jù)，應當在雙方商議一致并經人民法院認可或者人民法院指定

的期限內完成。超過上述期限提交的，人民法院可能視其拋卻了舉證的

權利，但屬于法律和司法解釋規(guī)定的新的證據(jù)除外。

5.涉外、涉港、澳、臺證據(jù)注意的事項

法條鏈接：《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第11條當

事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領域外形成的，該證據(jù)應當

經所在國公證機關予以證明，并經中華人民共和國駐該國使領館予以認證，

或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

當事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的，應

當履行相關的證明手續(xù)。

《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第12條當事人

向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應當附有中文譯本。

解析：從我國領域外寄交起訴書、授權委托書及證據(jù)材料的，或者

向法院提供的證據(jù)材料是在我國領域外形成的，起訴書、授權委托書及

證據(jù)材料應當經所在國公證機關公證，并經我國駐該國使領館認證，或

者者履行我國與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)。從港、

澳、臺地區(qū)寄交起訴書、授權委托書及證據(jù)材料的，或者向法院提供

的證據(jù)材料是在港、澳、臺地區(qū)形成的，應當辦理相關公證手續(xù)。起

訴書、證據(jù)材料及授權委托書等是外文的，應同時提交中文譯本；如

果需要向外國當事人送達材料的，還應同時提供被送達當事人所在國

的官方文字譯本。譯本應由有資質的翻譯機構翻譯。

6.您可以申請法院調查采集證據(jù)，申請期限不得遲于舉證期限屆滿

22

前七日。申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿十日前提出（簡易

程序除外）

法條鏈接：最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第17條符合

下列條件之一的，當事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調查采集證據(jù)：

（一）申請調查采集的證據(jù)屬于國家有關部門保存并須人民法院依職

權調取的檔案材料；

（二）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；

（三）當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行采集的其他材

料。

最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第54條當事人申請證

人出庭作證，應當在舉證期限屆滿十日前提出，并經人民法院許可。

解析：申請法院調查采集證據(jù)應在舉證期限屆滿七日前提出（簡易

程序除外），并且屬于法院可以調查采集證據(jù)的范圍，否則將承擔法院不

予調查的風險；經法院調查仍然無法采集到相應證據(jù)的，申請調查的當

事人承擔舉證不能的法律后果。除屬于法律和司法解釋規(guī)定的證人確有

艱難不能出庭的特殊情況外，在提供證人證言的，證人應當出庭作證并

接受質詢。如果證人不出庭作證，可能影響該證人證言的證據(jù)效力，甚

至不被采信。

7.如對法院作出的判決、裁定不服，請在法定期限內上訴

法條鏈接：《中華人民共和國民事訴訟法》一百四十七條：當事人不服地

方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內向上一級人民

法院提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達

之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。

解析：對法院作出的判決書及裁定書（法律規(guī)定可上訴的）不服,

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有權向上一級人民法院提起上訴。提出上訴的期限民商事為判決書送達

之日起十五內；民商事裁定書為裁定書送達之日起十內。

8.請在法定期限內申請執(zhí)行

法條鏈接：《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十五條申請執(zhí)行的期

間為二年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷，合用法律有關訴訟時效中止、中斷

的規(guī)定。

解析：申請執(zhí)行的期間為二年，期限自生效法律文書確定的履行

義務期限屆滿之日起算。超過上述期限申請的，人民法院不予受理。申

請執(zhí)行人在牡請執(zhí)行時，應提供被執(zhí)行人的準確下落或者被執(zhí)行財產的

確

切線索，否則將承擔執(zhí)行可能被中止的風險。

五、企業(yè)勞動用工方面的注意事項

1.先訂合同后用工

法條鏈接：

《中華人民共和國勞動法》第七條用人單位自用工之日起即與勞動者

建立勞動關系。用人單位應當建立職工名冊備查。

《中華人民共和國勞動法》第十條建立勞動關系，應當訂立書面勞動

合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一

個月內訂立書面勞動合同

請您務必樹立先訂合同后用工的觀念，最遲必須在用工之日起一個

月內訂立勞動合同；勞動合同終止后勞動者仍在用人單位繼續(xù)工作的，

也應當在一個月內訂立合同。勞動者拒不簽訂勞動合同的，請保留向勞

動者送達要求簽訂合同通知書等相關證據(jù)，以免勞動者不愿與企業(yè)簽訂

書面勞動合同乂事后要求企業(yè)支付雙倍工資的風險。

24

2.無固定期限勞動合同的訂立

24

法條鏈接：《中華人民共和國勞動法》第十四條無固定期限勞動合

同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。用人單位與

勞動者商議一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者

提出或者允許續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同

外，應當訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿

十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立

勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十

年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九

條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。用人單位自

用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者

已訂立無固定期限勞動合同。

勞動者符合訂立無固定期限勞動合同情形的，請尊重勞動者選擇，

按其意愿訂立無固定期限勞動合同。在訂立合同時可書面征詢勞動者意

見，若其要求訂立固定期限勞動合同的，用人單位應保留勞動者允許的

書面證據(jù)，避免事后勞動者反悔，以應訂而未訂無固定期限勞動合同為

由要求用人單位支付兩倍工資。

3.企業(yè)規(guī)章制度的制定、修改必須遵循民主程序

法條鏈接：《中華人民共和國勞動法》第四條用人單位應當依法建立

和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。用人單位

在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、歇息休假、勞動安全衛(wèi)生、

保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利

益的規(guī)章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提

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出方案和意見，與工會或者職工代表平等商議確定。在規(guī)章制度和重大事項

決定實施過程中，工會或者職工認為不適當?shù)?，有權向用人單位提出，通過

商議予以修改完善。用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和

重大事項決定公示，或者告知勞動者。

企業(yè)規(guī)章制度的制定、修改必須遵循勞動合同法的民主程序，必須

向勞動者公示，內容必須符合法律規(guī)定。如果您忽略這一點，規(guī)章制度

將不能作為企業(yè)用工管理的依據(jù)，企業(yè)還會面臨職工隨時要求解除勞動

合同并提出經濟補償?shù)娘L險。建議您注意保留職代會或者全體職工討論、

商議規(guī)章制度的書面證據(jù)。保留員工手冊簽收記錄、規(guī)章制度培訓簽到

記錄、規(guī)章制度考試試卷等方法都是證明您的企業(yè)公示規(guī)章制度的良好

證據(jù)。

4.依法與職工簽訂保密條款和競業(yè)禁止條款，保護企業(yè)商業(yè)秘密

法條鏈接：《中華人民共和國勞動法》第二十三條用人單位與勞動者

可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產權相關的保密事

項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與

勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制

期限內按月賦予勞動者經濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約

定向用人單位支付違約金。

第二十四條競業(yè)限制的