公司治理案例分析-國美之爭

國美之爭折射的公司治理問題

南開大學(xué)姜哲內(nèi)容目錄國美開展簡史國美之爭來龍去脈何謂公司治理爭斗折射何種問題對家族企業(yè)-上市公司的啟示目錄國美開展簡史1987年，黃光裕在北京創(chuàng)立了第一家國美電器店〔100多平米缺乏〕，經(jīng)營進(jìn)口家電產(chǎn)品。1999年，國美電器率先走出北京，在行業(yè)內(nèi)首次邁出了異地連鎖的步伐，最早最成功地實(shí)現(xiàn)了跨區(qū)域連鎖經(jīng)營，并長期保持先發(fā)優(yōu)勢。2004年，國美電器在香港成功借殼上市〔注冊地為百慕大〕，成為知名的大型上市公眾公司。之后，黃光裕先后四次被評為中國富豪榜首富。2005年開始,國美在全國掀起并購狂潮，先后成功收購哈爾濱黑天鵝、廣州易好家、中商家電、常州金太陽、上海永樂、北京大中、山東三聯(lián)等。2006年，上海永樂創(chuàng)始人兼董事長陳曉被黃光裕任命為國美CEO。國美開展簡史國美之爭來龍去脈〔時(shí)間順序〕國美之爭之伏筆〔開展思路沖突〕圈地模式：以提高市場占有率為指導(dǎo)，大量開店，崇尚連鎖零售規(guī)?；瘎儆趩蔚昀麧櫾妇埃?015年前成為受尊重的世界家電零售企業(yè)第一效率業(yè)績優(yōu)先路線：大量關(guān)閉效益差的門店，著力提升現(xiàn)有門店盈利能力國美黃光裕陳曉2021年5月11日，國美電器在香港召開股東周年大會，黃光裕全資子公司ShinningCrown提起否決權(quán)，罷黜貝恩資本在國美董事會的三個(gè)席位。當(dāng)晚，以董事會主席陳曉為首的國美電器董事會以“投票結(jié)果并沒有真正反映大局部股東的意愿〞為由，在當(dāng)晚董事會召開的緊急會議上一致否決了股東投票，重新委任貝恩的三名前任董事〔包括竺稼〕參加國美董事會。董事會膽敢推翻股東大會決議?。?/p>

國美之爭之拉開序幕〔8.4函件〕

國美之爭之拉開序幕黃光裕方底牌仍然是第一大股東〔32.74%)可收回372間非上市門店持有"國美電器"商標(biāo)所有權(quán)輿論支持〔多數(shù)中國網(wǎng)民指責(zé)董事局主席陳曉違背大股東黃光裕所信托，竊取這間具有家族企業(yè)色彩的上市公司控制權(quán)，意圖私利〕陳曉底牌投票結(jié)果這說明出席國美“9·28〞股東大會的股東“整體意志〞是：不同意給予公司董事會通過增發(fā)股份稀釋現(xiàn)有股東權(quán)益的自由裁量權(quán)；與黃光裕方面提出的董事會人員構(gòu)成相比，全體股東更愿意選擇陳曉方面提出的董事會人員構(gòu)成。表達(dá)妥協(xié)精神資本贏得勝利〔逐利性〕12月17日召開第二次特別股東大會：通過三項(xiàng)議案：

增加許可的董事最高人數(shù)，從11人增加至13人委任鄒曉春先生為公司的執(zhí)行董事，并即時(shí)生效委任黃燕虹女士為本公司的非執(zhí)行董事，并即時(shí)生效國美之爭的定性問題〔保姆聯(lián)合外援侵占主人資產(chǎn)？〕何謂公司治理〔corporategovernance)何謂公司治理〔corporategovernance)現(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)由四個(gè)局部組成：股東會，由全體股東組成，表達(dá)所有者對公司的最終所有權(quán)，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會，由股東會選舉和更換成員，對股東會負(fù)責(zé)，對公司的開展目標(biāo)和重大經(jīng)營管理活動作出決策，維護(hù)股東的權(quán)益。監(jiān)事會，由股東會選舉和更換成員，是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，有檢查財(cái)務(wù)的權(quán)力，對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督。職業(yè)經(jīng)理人，也表現(xiàn)為公司高管團(tuán)隊(duì)，由董事會決定聘任或者解聘，對董事會負(fù)責(zé)，是經(jīng)營者和執(zhí)行者。公司治理結(jié)構(gòu)的精髓在于權(quán)力分立、互相制衡,以期實(shí)現(xiàn)最大效益何謂公司治理〔corporategovernance)何謂公司治理〔corporategovernance)爭斗折射何種問題？〔ISSUES〕談?wù)撨@些問題之前···爭斗的游戲規(guī)那么：國美在百慕大注冊，在香港上市，在大陸經(jīng)營，受到境內(nèi)外多重法律框架的規(guī)制。本案所涉及：〔英美法系〕?百慕大公司法1981?及其修訂法，?香港公司條例?等其他相關(guān)法規(guī)〔包括香港證劵方面的法律法規(guī)，判例等〕國美公司章程〔強(qiáng)調(diào)意思自治，公司的“憲法〞〕談?wù)撨@些問題之前···黃光?！白骼O自縛？〞—“史上最牛〞董事會“史上最牛〞董事會誕生〞5.11事件的“戲劇性〞“獨(dú)立董事〞的失聲+是否引入監(jiān)事會“獨(dú)立董事〞的集體失聲〔黃陳時(shí)代〕從國際上來看，上市公司獨(dú)立董事的主要職責(zé)：〔1〕董事的一般職責(zé)；〔2〕確保董事會考慮的所有股東的利益，而非某一特定局部或團(tuán)體的利益；〔3〕就公司戰(zhàn)略、業(yè)績、資源等問題做出獨(dú)立判斷并發(fā)表意見，包括主要人員的任命和操守標(biāo)準(zhǔn)；〔4〕考核董事會和執(zhí)行董事的表現(xiàn)；〔5〕在執(zhí)行董事可能存在利益沖突時(shí)介入其治理作用是：〔1〕強(qiáng)化董事會包括：監(jiān)督管理者、參與公司戰(zhàn)略規(guī)劃、提出和甄別公司價(jià)值判斷的標(biāo)準(zhǔn)〔2〕評價(jià)董事會〔3〕促進(jìn)信息公開三位獨(dú)立董事自始至終無所作為？？“獨(dú)立董事〞的“悲劇〞是否引入監(jiān)事會？借鑒德國模式？德國公司的治理結(jié)構(gòu)由上而下分別為：股東大會、監(jiān)事會、董事會。其中監(jiān)事會雖然有職工代表，但主要代表股東的利益。除了煤鋼企業(yè)存在特殊的平等共決制〔即職工代表與股東代表具有相等的共決權(quán)〕外，在其他企業(yè)中股東均占據(jù)優(yōu)勢地位，這對股東利益無疑是可靠的制度保障。監(jiān)事會負(fù)責(zé)審核企業(yè)的開展方向、做出重大決策并對董事會進(jìn)行監(jiān)督。而董事會那么是監(jiān)事會下屬的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，董事和董事長由監(jiān)事會任命。在董事失職時(shí)監(jiān)事會有權(quán)罷免董事、撤換董事長。德國公司治理結(jié)構(gòu)雖然存在決策效率低下的弊端，但不容易發(fā)生股東與職業(yè)經(jīng)理人之間鋒利的矛盾，更不可能發(fā)生職業(yè)經(jīng)理人驅(qū)趕股東這樣的怪事。職業(yè)經(jīng)理人的信托責(zé)任在現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)下產(chǎn)生的委托代理機(jī)制,其核心便是信托責(zé)任。信托責(zé)任是指受托人對委托人負(fù)有的嚴(yán)格按委托人意愿(而不是自己的)管理財(cái)產(chǎn)的責(zé)任。委托人基于對受托人的信任,將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人進(jìn)行管理和處置,從而成立信托關(guān)系信托關(guān)系由委托人、受托人、受益人三方面的權(quán)利義務(wù)構(gòu)成。一般情況下,委托人和受益人是同一方,信托責(zé)任=法律責(zé)任+道德責(zé)任上市公司:信托的三方分別為股東、企業(yè)管理層、股東。信托責(zé)任是指企業(yè)管理層要全心全意為股東利益(而非管理層自身的利益)而運(yùn)作企業(yè)資產(chǎn)的責(zé)任。這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系圍繞信托財(cái)產(chǎn)的管理和分配而展開。通俗的說：信托責(zé)任就是管理層對股東是否忠誠,是否盡到維護(hù)股東權(quán)益的契約責(zé)任股東〔黃光?！彻芾韺印碴悤浴陈殬I(yè)經(jīng)理人的信托責(zé)任內(nèi)部人控制〔insidercontrol)內(nèi)部人控制表現(xiàn)權(quán)力尋租侵占資產(chǎn)短期行為

合謀行為保護(hù)中小股東權(quán)益與尊重創(chuàng)始股東權(quán)益國美必須是中小股東的國美〔積極的一面〕尊重創(chuàng)始股東權(quán)益家族企業(yè)-上市公司世界500強(qiáng)第一位沃爾瑪是家族企業(yè)500強(qiáng)里面有175家要家族企業(yè)，美國公開上市在公司里面亦48%是家族企業(yè)。無數(shù)偉大的公司都是家族企業(yè)〔歐萊雅、西門子、家樂?！骋苍S只有家族企業(yè)，才能使股東，高管的利益完全一致。國美之所以會引發(fā)控制權(quán)之爭，在于從家族式民營企業(yè)向現(xiàn)代公眾公司轉(zhuǎn)變過程中帶來的不可防止的陣痛。國美之爭對于諸多躍躍欲試于資本市場的家族式民營企業(yè)而言，是一個(gè)很好的教材。從家族企業(yè)到上市公司你準(zhǔn)備好了嗎？〔從家族創(chuàng)始人角度〕觀念與自律制度與規(guī)那么觀念上自律上制度與規(guī)那么現(xiàn)代公司治理精神是，建立股東會、董事會、監(jiān)事會的權(quán)力制衡機(jī)制，在此治理結(jié)構(gòu)下，董事會受股東委托，按照公司法、公司章程之規(guī)定行使對公司的管理，接受監(jiān)事會的監(jiān)督，對股東負(fù)有信托責(zé)任。通過公司的根本法“憲法〞—公司章程表達(dá)治理精神

重視和健全公司章程公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度，股東董事會權(quán)利義務(wù)等重大事項(xiàng)的根本文件。只要不違反公司法的強(qiáng)制規(guī)定，公司章程就可以優(yōu)先適用，所有的公司糾紛先依據(jù)章程處理?！灿⒚溃箨懛ㄏ稻鹬匾馑甲灾巍酬慄S之爭的根源是公司章程〔國美公司治理結(jié)構(gòu)〕的缺陷。國美之爭之所以能爭起來就是因?yàn)楣菊鲁躺蠈σ恍┛深A(yù)見和不可預(yù)見的問題沒有做出詳盡的處理標(biāo)準(zhǔn)。假設(shè)黃光裕之前重視公司章程，通過公司章程有效地設(shè)置了保護(hù)創(chuàng)始股東的有關(guān)權(quán)利的機(jī)制，那么國美之災(zāi)或許也是可以防止的。“陽光下的爭斗〞更加凸顯公司章程的重要性內(nèi)容上〔股東會與董事會權(quán)利制衡〕尊重和保護(hù)創(chuàng)始人〔大股東〕董事會授權(quán)和架構(gòu)治理尊重和保護(hù)創(chuàng)始人〔大股東〕尊重和保護(hù)創(chuàng)始人〔大股東〕董事會授權(quán)股東大會對董事會的授權(quán)必須明確和有所限制：如果授權(quán)過寬或不明,那么可能導(dǎo)致董事會偏離股東大會的意圖而損害股東的利益。國美股東周年大會授予本公司董事配發(fā)、發(fā)行及處置本公司股份之一般授權(quán),以及董事會依據(jù)20%的增發(fā)授權(quán),這些授權(quán)應(yīng)該存在授權(quán)范圍和授權(quán)期間不明確的情形,由此導(dǎo)致陳曉所領(lǐng)導(dǎo)的董事會有了后來的一系列行動。董事會如何獲得授權(quán),獲得何種授權(quán),在怎樣的條件下行使權(quán)利,行使權(quán)利期限,以及權(quán)利行使不當(dāng)?shù)木葷?jì),都應(yīng)該在公司章程中詳盡明確規(guī)定,否那么將可能產(chǎn)生一系列法律風(fēng)險(xiǎn)。連陳曉也在新近的一次公開場合透露，將會在不久的將來考慮適度修改國美公司章程，因?yàn)椤澳壳暗恼鲁虒τ诖蠊蓶|、董事會、上市公司三者的權(quán)責(zé)界定不夠清晰〞。他稱，未來會對董事會的權(quán)利進(jìn)行適度控制。——汪小星，?南方都市報(bào)?，2021年10月董事會架構(gòu)治理之“四個(gè)如果〞內(nèi)容上〔經(jīng)理人〕終極目標(biāo)：沒有家族的家族企業(yè)柳傳志表示：家族企業(yè)的好處就是這個(gè)事業(yè)有主人代代往下傳，不好之處就是有時(shí)候會任人唯親，有其他弊病，我們要想方法