2017年6月國家開放大學(xué)法學(xué)本科《國際私法》期末考試試題及答案

PAGEPAGE12017年6月國家開放大學(xué)法學(xué)本科《國際私法》期末紙質(zhì)考試試題及答案一、單項選擇題(每題2分，共20分，每題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在括號內(nèi))1.法律的域內(nèi)效力也稱為(紅色字體為本題正確答案選項)。A.域外效力B.屬地效力C.屬人效力D.境外效力2.在“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外”這條規(guī)范中，“系屬”部分是(紅色字體為本題正確答案選項)。A.涉外合同B.涉外合同的當(dāng)事人C.當(dāng)事人選擇的法律D.處理合同爭議所適用的法律3.2010年《法律適用法》在總則第4條規(guī)定，“中華人民共和國法律對涉外民事關(guān)系有強(qiáng)制性規(guī)定的，直接適用該強(qiáng)制性規(guī)定，”該規(guī)定將(紅色字體為本題正確答案選項)理論提升為法律制度。A.直接適用的法B.反致C.法律規(guī)避D.公共秩序保留4.在物權(quán)關(guān)系上，主張動產(chǎn)和不動產(chǎn)一律適用物之所在地法始于(紅色字體為本題正確答案選項)。A.13世紀(jì)B.17世紀(jì)C.18世紀(jì)D.19世紀(jì)5.提出動產(chǎn)三分說的學(xué)者是(紅色字體為本題正確答案選項)。A.巴托魯斯B.薩維尼C.戴西D.庫克6.確定合同準(zhǔn)據(jù)法最基本的學(xué)說是(紅色字體為本題正確答案選項)。A.意思自治說B.客觀標(biāo)志說C.最密切聯(lián)系說D.特征性履行說7.我國加入的國際鐵路貨物運輸公約是(紅色字體為本題正確答案選項)。A.《瓜達(dá)拉哈拉公約》B．《海牙議定書》C．《關(guān)于鐵路貨物運輸?shù)膰H公約》D．《國際鐵路貨物聯(lián)運協(xié)定》8.在我國，侵權(quán)行為事實地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地不一致時，由(紅色字體為本題正確答案選項)確定侵權(quán)行為地。A.當(dāng)事人B.人民法院C.致害人D.受害人9.《專利合作條約》規(guī)定專利申請案實行“早期公布”的辦法，在申請人提交申請案(紅色字體為本題正確答案選項)內(nèi)予以公布。A.3個月B.6個月C.12個月D.18個月10.涉外民事糾紛中，當(dāng)事人可以(紅色字體為本題正確答案選項)改變我國法院專屬管轄。A.書面協(xié)議選擇他國法院B.書面協(xié)議選擇我國其他法院C.口頭協(xié)議選擇我國其他法院D.協(xié)議選擇仲裁裁決二、多項選擇題(每題3分，共15分，每題至少有一項答案正確，多選或少選均不得分)11.下列選項中屬于最常見和常用的系屬公式有(紅色字體為本題正確答案選項)。A.屬人法B.物之所在地法C.行為地法D.法院地法12.運送中的物品處于變換所在地的狀態(tài)之中，所以不適用物之所在地法，可以適用(紅色字體為本題正確答案選項)。A.發(fā)運地法律B.送達(dá)地法律C.所有人屬人法D.轉(zhuǎn)讓合同的準(zhǔn)據(jù)法13.甲國人特里長期居于乙國，丙國人王某長期居于中國，兩人在北京經(jīng)營具有競爭性的同種產(chǎn)品。特里不時在互聯(lián)網(wǎng)上指名道姓發(fā)布不利于王某的信息，并附有王某的肖像，王某在中國法院起訴特里侵犯其名譽權(quán)、肖像權(quán)和姓名權(quán)。關(guān)于該案的法律適用，根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪些選項是錯誤的？(紅色字體為本題正確答案選項)A.名譽權(quán)的內(nèi)容應(yīng)適用中國法律，因為權(quán)利人的經(jīng)常居住地在中國B.肖像權(quán)的侵害適用甲國法律，因為侵權(quán)人是甲國人C.姓名權(quán)的侵害適用乙國法律，因為侵權(quán)人的經(jīng)常居所地在乙國D.網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)應(yīng)當(dāng)適用丙國法律，因為被侵權(quán)人是丙國人14.意思自治原則可以適用于(紅色字體為本題正確答案選項)。A.合同關(guān)系B.夫妻財產(chǎn)關(guān)系C.繼承關(guān)系D.物權(quán)關(guān)系15.我國加入《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》時提出聲明，反對采用(紅色字體為本題正確答案選項)方式在我國境內(nèi)送達(dá)法律文書。A.中央機(jī)關(guān)送達(dá)B.郵寄送達(dá)C.司法官員直接送達(dá)D.案件關(guān)系人直接送達(dá)三、名詞解釋(每題5分，共15分)16.連接點：又稱連接因素，是指把特定的民事關(guān)系與某國法律連接起來的一種事實因素。17.法定繼承的區(qū)別制：也稱分割制，即主張在涉外繼承案件中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動產(chǎn)適用物之所在地法。18.仲裁條款的獨立性：是指當(dāng)國際商事合同無效或失效時，作為合同中的仲裁條款應(yīng)獨立于該合同而繼續(xù)有效。四、簡述題(每題10分，共20分)19.簡述準(zhǔn)據(jù)法的法律特征。答：準(zhǔn)據(jù)法具有以下兩個法律特征：(1)準(zhǔn)據(jù)法必須是經(jīng)過沖突規(guī)范援引才能適用于涉外民事關(guān)系的法律，未經(jīng)沖突規(guī)范的援引就能適用于涉外民事關(guān)系的法律不能稱之為準(zhǔn)據(jù)法。準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng)過沖突規(guī)范援引的實體法，它可以是國內(nèi)實體法，包括本國實體法和外國實體法，也可以是統(tǒng)一實體法，包括國際條約和國際慣例。(2)準(zhǔn)據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律。一國法院審理涉外民事案件時，根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用某一外國法律。如果法院沒有適用該國的實體法而是適用了該國的沖突法，則被適用了的法律就不能被看作是準(zhǔn)據(jù)法。20.簡述國籍沖突的解決。答：國籍沖突可分為國籍的積極沖突和國籍的消極沖突，這兩種沖突的解決方法是不同的，現(xiàn)分述如下：(1)國籍積極沖突的解決當(dāng)事人具有兩個或兩個以上的國籍，其中一個是內(nèi)國國籍，國際上通行的作法是內(nèi)國國籍優(yōu)先。當(dāng)事人具有的兩個或兩個以上國籍都是外國國籍，其解決的方法為：以當(dāng)事人最后取得的國籍為其國籍；以當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地國家的國籍或以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系國家的國籍為其國籍；由法院從當(dāng)事人兩個或兩個以上的國籍中確定一個國籍為當(dāng)事人的國籍。(2)國籍消極沖突的解決國籍消極沖突的解決方法主要有：以當(dāng)事人住所所在地國家的國籍為其國籍。如無住所或住所不能確定，則以居所所在地國家的國籍為其國籍；由法院來確定當(dāng)事人的國籍；以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的國籍為當(dāng)事人的國籍。五、論述題(共15分)21.論述最密切聯(lián)系原則。答:最密切聯(lián)系原則是應(yīng)用于合同、侵權(quán)等領(lǐng)域的一種法律適用原則,其含義是指,某涉外民事關(guān)系,在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下,法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中,選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系,利害關(guān)系最為密切的國家的法律予以適用。它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機(jī)械作法,其客觀標(biāo)志不是一個,而是兩個或多個,在諸多的客觀標(biāo)志(連接因素)中,由法院根據(jù)案件情況,在進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上,找出一個“重心”,即與該合同交易有最密切聯(lián)系的客觀標(biāo)志,然后根據(jù)該標(biāo)志的指引,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。最密切聯(lián)系原則具有以下帶有普遍性的特征:(1)它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據(jù)具體案件的特定事實去靈活尋找所應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法,從而改變了傳統(tǒng)沖突法中連接因素的單一性,使與案件有關(guān)聯(lián)的各種因素都得以考慮,從而加強(qiáng)了案件處理的科學(xué)性。(2)它的核心是通過對合同以及與合同有關(guān)的各要素進(jìn)行綜合分析來尋找與合同最密切聯(lián)系的法律,其方法十分靈活。在具體運用中,主要采取兩種方式:一是允許根據(jù)涉外合同所涉及的不同性質(zhì)的問題,就合同的不同方面,分別適用不同國家的法律;二是對與案件相關(guān)聯(lián)的各種有關(guān)事實和因素進(jìn)行綜合考察。(3)它給予了法官以較大的自由裁量權(quán)。最密切聯(lián)系原則主張由法官根據(jù)具體情況自由裁量與案件有最密切聯(lián)系的法律予以適用,加之該原則沒有確切、限定的內(nèi)容,這就給法官自由載量提供了極大的空同。法宮據(jù)此可排除適用會給合同關(guān)系帶來不利的法律,選擇更有利的法律,實現(xiàn)法律選擇的公正與靈活。但也可能被法官濫用而破壞它的正確性。六、案例題(共15分)22.澳大利亞公民方某于2011年8月底來中國廣東觀光旅游，在此期間與原告中國公民柳某相識并建立了戀愛關(guān)系。方某在廣東觀光兩、三天后便返回了澳大利亞。2011年10月17日，方某再次來到廣東，與柳某相處一個星期后，便于同月25日在廣州市民政局辦理了結(jié)婚登記手續(xù)。由于雙方婚前相處的時間短，彼此了解不夠，且婚后柳某拒絕與方某同居，雙方無法建立起夫妻感情，雙方互相埋怨。2012年8月2日，柳某以雙方婚前了解不夠，感情基礎(chǔ)差，婚后無法建立起感情，夫妻關(guān)系無法維持為理由，向廣州市白云區(qū)人民法院起訴，要求與方某離婚。方某在答辯中也認(rèn)為雙方大妻關(guān)系確難以維持，表示同意離婚，但要求將婚后所購的錄像機(jī)一部歸其所有。柳某對此表示同意。問：(1)對于本案，受理法院有無管轄權(quán)？(2)如受理法院有管轄權(quán)，本案應(yīng)適用何國法律審理？答：(1)中國公民對不在中國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起離婚之訴，屬于有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，該訴訟由原告住所地或經(jīng)常居住地的人民法院管轄。因此對于本