律師專業(yè)化之我見

律師專業(yè)化之我見

緣起

隨著律師數(shù)量的日益增加，法律服務(wù)市場競爭日趨激烈，律師專業(yè)化問題在十多年前就已提出，實(shí)踐中也不泛成功者。但是否所有的律師都應(yīng)該走專業(yè)化道路，卻是一個值得商討的話題。

律師專業(yè)化之現(xiàn)狀

以上海為例，目前上海律師總數(shù)14286人，律師事務(wù)所1137家，真正走專業(yè)化道路的律師事務(wù)所和律師屈指可數(shù)，標(biāo)榜專業(yè)化的卻比比皆是。

應(yīng)該承認(rèn)，走專業(yè)化道路成功的確實(shí)大有人在，如方達(dá)所，如德衡上海分所等，在一些綜合性大所里，大牌律師各有所長，也不鮮見。

也有一些律所，名為專業(yè)化，實(shí)乃走旁門左道的一種體現(xiàn)，如有的律師事務(wù)所專做交通事故，因?yàn)樗麄兣c交通事故處理部門的關(guān)系非同一般，幾乎壟斷了案源。

有一些律師，在某一法律服務(wù)領(lǐng)域確有強(qiáng)項(xiàng)，他們稱自己是專業(yè)化律師名至實(shí)歸。如上海申浩律師事務(wù)所的黃戈律師，在從事律師之前，做了十幾年的胸外科醫(yī)生，具有副主任醫(yī)師職稱，他處理醫(yī)患糾紛就有得天獨(dú)厚的優(yōu)勢，能夠找出醫(yī)院在治療過程中到底有無過錯。而一般律師，連病歷都不一定看懂，在醫(yī)療事故領(lǐng)域，就很難為患者提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。

也有一些律師，標(biāo)榜自己是某領(lǐng)域的專業(yè)律師，實(shí)乃因?yàn)闆]有案源，所謂專業(yè)化只是忽悠客戶的一種方法。如有的律師，聲稱自己是婚姻家庭律師，實(shí)際上在此領(lǐng)域并無所長。據(jù)筆者拙見，真正要做好婚姻家庭律師，并非一上來就做婚姻家庭案件的律師?？此坪唵蔚碾x婚案件，其涉及的面并非只是一部婚姻法及其司法解釋，有的復(fù)雜婚姻案件，還涉及到繼承、債務(wù)、房產(chǎn)、股權(quán)等。如果一個律師只做離婚婚案件，沒有相關(guān)領(lǐng)域案件的理論基礎(chǔ)和經(jīng)驗(yàn)積累，很難想像能夠做好復(fù)雜一點(diǎn)的離婚案件，這實(shí)際上涉及到一個博與專的關(guān)系問題。

優(yōu)秀律師必備的基本素質(zhì)

在弄清博與專的關(guān)系之前，筆者認(rèn)為應(yīng)先搞清楚一名優(yōu)秀律師應(yīng)該具備的基本素質(zhì)。筆者認(rèn)為，一名優(yōu)秀律師，應(yīng)該具備如下基本素質(zhì)。

一是較為深厚的法律功底。包括對法律思維能力，對法的價值的判斷，對現(xiàn)行法律法規(guī)的理解和應(yīng)用能力。

法律思維能力，主要體現(xiàn)在如下幾方面：一是對法律框架的理解能力，如果律師接到一個案件，高不清到底屬于行政案件還是民事案件，說明律師對現(xiàn)行法律框架還沒有搞清楚。有的律師把民法上的過錯與刑法上的過錯混為一談，既屬于對基本的法律概念沒有搞清楚，也屬于對基本的法律框架分類沒有敏感性。法律思維能力之二，就是真的要像律師一樣思考問題。有的律師，只是比當(dāng)事人多懂一些法律條文和實(shí)務(wù)操作流程經(jīng)驗(yàn)，不能真正地對案件像律師一樣思考，這是非?？膳碌氖虑?。同樣的事實(shí)，切入的角度不同，案件最終的勝負(fù)可能截然相反。法律思維能力之三，就是要律師敏銳地認(rèn)識到某個事件是可以用法律解決的事件還是非法律事件。有些當(dāng)事人，對法律一知半解，認(rèn)為法律是萬能的，實(shí)際上法律并不能解決所有社會生活中出現(xiàn)的利益沖突和人際糾紛，律師對此應(yīng)該有高度的敏感性，不能被當(dāng)事人的思維所左右，如果律師把不是可以用法律解決的“案子”接下來，忙了半天，最后結(jié)果還是法院不受理。

法的價值的判斷，實(shí)務(wù)中看起來并不重要，有此律師認(rèn)為掌握法條就可以了，并不重要立法背后的價值判斷，甚至有的人頭腦中，沒有法的價值的的概念，這是必須糾正的誤區(qū)。任何法律的產(chǎn)生都離不開一定的社會背景，都是在試圖保護(hù)或穩(wěn)定某項(xiàng)社會關(guān)系或社會秩序，都有立法的價值取向，法的價值不太可能全部寫在法條上，但它卻是法律適用過程中必須考慮的基本問題。如果律師理解家庭是社會的基本細(xì)胞，家庭關(guān)系的穩(wěn)定關(guān)乎社會的穩(wěn)定，律師就會理解為什么離婚訴訟一般第一次法院都判決不準(zhǔn)離婚。如果律師理解公司是社會經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的基本細(xì)胞，就能夠理解為何解散公司的訴訟請求很難得到支持。如果律師能夠理解合同法的立法取向是鼓勵交易，穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)秩序，就能理解合同無效之訴一般很難得到支持。準(zhǔn)確把握法的價值是律師必須修煉的基本功之一。

對現(xiàn)行法律法規(guī)的理解和運(yùn)用能力，包括對現(xiàn)行法律法規(guī)的熟悉程度，對更新法律法規(guī)的了解程度，對法律事實(shí)與法律條文的穿棱對應(yīng)能力，即尋找適用具體案件的法律能力。對法無明文規(guī)定的民商事案件的發(fā)現(xiàn)法律的能力，是對律師較高的要求。很多律師都忘記了一點(diǎn)，那就是民商事案件，在窮盡一切手段，現(xiàn)行法律沒有規(guī)定的情況下，可以類推適用法律。從法官的角度講，法官不得因?yàn)榉蓻]有規(guī)定而拒絕裁判。在法律沒有規(guī)定的情況下，律師找出類推適用的法律，說服法官接受律師的觀點(diǎn)，這種做法顯然對自己的委托人有利，何樂而不為。

優(yōu)秀律師必備的基本素質(zhì)之二，就是律師要有迅速檢索法律與相關(guān)案例的能力。人腦不是電腦，不可能把所有的法律都詳細(xì)記在心中，隨時調(diào)取。在我國，適用意義上的法律形式不僅有全國人大制定的法律，還有國務(wù)院制定的行政法規(guī)，法律的實(shí)施細(xì)則，地方各級人大制定的地方法規(guī)，以及政府規(guī)章和部門規(guī)章，最高人民法院的司法解釋，地方高級人民法院的意見、通知等。種類之繁雜，沒有很好的法律法規(guī)檢索能力，是做不好律師的，有時甚至?xí)[出引用失效的法律打官司的笑話。中國雖然不是判例法國家，但經(jīng)典案例的指導(dǎo)作用也不能忽視。所以案例的搜索能力對于律師來說也是一種必備的能力。比方說，律師如果能夠搜出同一法官審理的相似案件的判決書，案件的勝敗心中基本上就會有數(shù)，進(jìn)而判斷案件是調(diào)解還是判決結(jié)案，以保證自己委托人利益的最大化。除了審判案件法官對相似案件的判決，審理案件法院同一審判庭的判斷對案件的走向也有重要的指導(dǎo)意義，再則就是最高人民法院的典型案例匯編。

優(yōu)秀律師所必備的素質(zhì)之三，乃善辯的口才與極強(qiáng)的應(yīng)變能力。律師的口才不是表演，不是做秀，是律師戰(zhàn)斗的武器之一。律師在法庭上會遇到一些庭前想不到的情況，這種情況最能考驗(yàn)律師的應(yīng)變能力。關(guān)于律師的口才與應(yīng)變能力，筆者將專文討論。

優(yōu)秀律師必備的素質(zhì)之四，為扎實(shí)的文字基本功。對此，筆者已經(jīng)有專文討論，不再贅述。

優(yōu)秀律師必備的素質(zhì)之五，推豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。曾有名家說：法律的生命不在于邏輯，在于經(jīng)驗(yàn)。我認(rèn)為法律邏輯對于律師來說，是必不可少的思考問題的方法。但實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)對于律師來說也是非常重要。說得簡單一點(diǎn)吧，一個在法庭上講話發(fā)抖的律師能很好地把自己的思想表達(dá)出來嗎？結(jié)論是幾乎不可能。

優(yōu)秀律師必備的素質(zhì)之六，當(dāng)屬較好的人際溝通能力，包括與自己委托人的溝通，與司法機(jī)關(guān)工作人員的溝通，與自己對手的溝通等等。

優(yōu)秀律師必備的素質(zhì)之七，勤奮。律師需要腿勤、嘴勤、腦勤、手勤、眼勤、耳勤。離開這“六勤”，做不好律師。腿勤，調(diào)查取證所必須；嘴勤，溝通以及與同行探討案件所必須；腦勤，思考解決問題的辦法所必須，亦為反思進(jìn)步所必須；手勤，網(wǎng)上搜索所必須；眼勤，充電讀書所必須，亦為知人識人所必須；耳勤，勤于傾聽相關(guān)人員的聲音，在法庭上，律師的耳朵要不放過任何一個敏感的詞匯，迅速將其傳遞到大腦中，并適時作出反應(yīng)。

優(yōu)秀律師所必備的基本素質(zhì)還有好多，比如說豐富的生活經(jīng)驗(yàn)、較強(qiáng)的親和力、律師的知識結(jié)構(gòu)、個人的風(fēng)采，以及引領(lǐng)團(tuán)隊(duì)前進(jìn)的能力等等，在此不再一一詳述。

律師專業(yè)化之利弊分析

在簡單分析了優(yōu)秀律師所必備的基本素質(zhì)之后，就不難分析律師專業(yè)化的利弊。

律師專業(yè)化之利。律師專業(yè)化，可以使律師在激烈競爭的法律服務(wù)市場較快較好地分一塊蛋糕，社會分工越來越細(xì)化，當(dāng)事人也意識到律師不是萬能的，樂于委托專業(yè)化律師解決相關(guān)的法律問題。一般來說，律師專業(yè)化有利于提高法律服務(wù)的質(zhì)量。因?yàn)閷I(yè)化律師主要研究某一領(lǐng)域的相關(guān)法律法規(guī)，通常情況下，會比其他律師更熟悉該領(lǐng)域的法律規(guī)定與相關(guān)案件的操作流程。專業(yè)化律師的學(xué)習(xí)壓力相對較小，法律法規(guī)浩如煙海，不斷更新，由于專業(yè)化律師只研究某一領(lǐng)域的法律適用問題，知識更新的任務(wù)要相對小些。專業(yè)化律師在與相關(guān)執(zhí)法與司法部門工作人員的溝通也可能更容易一些，因?yàn)閷I(yè)化律師主要跟自己業(yè)務(wù)相關(guān)的工作人員打交道，容易熟悉，甚至能夠掌握具體辦案人員的個人風(fēng)格，脾氣秉性。

律師專業(yè)化之弊。其一，初任律師，在沒有解溫飽的情況下，除非有其他資助，走專業(yè)化道路無法解決自身的生存問題。其二，專業(yè)化律師，受辦理案件領(lǐng)域的限制，視野和把控全局的能力可能受局限，反而無法處理好相對復(fù)雜的法律問題。如為公司提供顧問服務(wù)的非訟律師，可能很難注意到公司動作過程中的刑事法律風(fēng)險。其三，有些高端法律服務(wù)領(lǐng)域，如投融資領(lǐng)域的法律服務(wù)，專業(yè)化律師的初期知識儲備、人際關(guān)系積累、辦案經(jīng)驗(yàn)的積累時間等都較長。其四，一個律師，如果過早地走專業(yè)化道路，法律知識的結(jié)構(gòu)可能有缺陷，進(jìn)而又會影響到專業(yè)化領(lǐng)域的法律服務(wù)質(zhì)量。筆者在華東政法大學(xué)讀碩士研究生時，導(dǎo)師楊忠孝曾對筆者講過專與博的關(guān)系，猶如植樹時挖的樹坑，開口挖得大，接下去才能挖得深。信乎斯言。

律師專業(yè)化的程度

律師專業(yè)化的程度，也是一個值得探討的話題。華東政法大學(xué)生傅鼎生老師，是華政資深的民法學(xué)教授。法官在遇到復(fù)雜的民商事案件，有時也會請傅老師去商討解決問題的方案。電視臺也經(jīng)常請傅老師去做特約嘉賓，請他評判一些熱點(diǎn)案件的法律問題。我曾想，如果傅老師做律師，該不會專打婚姻家庭或者房地產(chǎn)糾紛等民事案件中的某一項(xiàng)案件吧。所以說專業(yè)化的程度也得有個度，比方說刑辯律師，你再細(xì)分為經(jīng)濟(jì)案件或者殺人案件的刑辯律師，就沒有意義了，如此反而限制了律師的執(zhí)業(yè)空間。民事案件，我認(rèn)為傳統(tǒng)民法領(lǐng)域，律師只要基本功扎實(shí)，就沒有必要再進(jìn)一步細(xì)化。因?yàn)槲覀儑业拿穹ㄊ且悦穹ㄍ▌t為總綱，合同法、擔(dān)保法，物權(quán)法，侵權(quán)責(zé)任法，知識產(chǎn)權(quán)法為目。一個人要想做好律師，總應(yīng)該把合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法等研讀清楚。至于知識產(chǎn)權(quán)，特別是專利權(quán)領(lǐng)域，涉及到一些技術(shù)問題，我認(rèn)為是可以作為一個專業(yè)化方向的。再比方說勞動法，把它作為一個專業(yè)的方向，也未償不可。再比方說醫(yī)患糾紛，只是侵權(quán)責(zé)任法當(dāng)中一類侵權(quán)案件，但它涉及到醫(yī)療專業(yè)知識，在該方向?qū)I(yè)化發(fā)展也是可行的。至于公司法領(lǐng)域通常的八類法律服務(wù)，大部分公司律師都可以努力做好其中的五項(xiàng)以上，但不同的行業(yè)，業(yè)務(wù)特點(diǎn)可能有所不同。除了涉及資本市場的非訴業(yè)務(wù)，如果再分成企業(yè)風(fēng)險防范律師、合同審查律師等，我想可能沒有實(shí)際意義。針對不同行業(yè)公司的特點(diǎn)，做行業(yè)律師可能是更明智的選擇。

律師專業(yè)化的時間

有此專業(yè)化的法律服務(wù)領(lǐng)域，技術(shù)活的成份大于法律思維，如果一個律師認(rèn)定一輩子從事這一行業(yè)，那么在執(zhí)業(yè)初期，只要有好的師傅，合適的律所，就可以立即去做。大多數(shù)情況下，筆者建議，在執(zhí)業(yè)的前三年，還是應(yīng)該什么案子都做一做，積累一些基本的辦案經(jīng)驗(yàn)，較為熟練地把握各類案件的辦案流程。從程序法的角度看，民事案件的