專題冬季法碩講解材料

國際法專題2014第一專題:國際法導(dǎo)論一。國際法界定,特征與原則二。國際法的轄域與最新發(fā)展三。中國對國際法的回應(yīng)與參與四。研究問題的發(fā)現(xiàn)與提出五。研究方法一。國際法界定,特征與原則·國際法是在國際關(guān)系中形成的,調(diào)整國際法主體之間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的,以國際習(xí)慣和國際條約為其表現(xiàn)形式的,具有法律拘束力的原則和規(guī)范的總體。·(一)格勞秀斯的國際法理論與威斯特伐利亞模式的國際秩序現(xiàn)代國際法及其理論是西方法學(xué)的產(chǎn)物。“它之所以成為一部有系統(tǒng)的規(guī)則,則主要有賴于荷蘭法學(xué)家休果·格勞秀斯。”格勞秀斯最初在《捕獲法》中認(rèn)為,國際法由“初級自然法(神學(xué)自然法)”、“次級自然法(世俗自然法,即初級國際法或古羅馬術(shù)語中的“萬民法”)”、“次級國際法(即實(shí)證國際法)”三個(gè)層次的法律構(gòu)成,并歸納了九項(xiàng)規(guī)則與十三項(xiàng)法律?！?/p>

格勞秀斯國際法理論對于17世紀(jì)上半葉歐洲三十年戰(zhàn)爭之后的威斯特伐利亞和會(huì)及其當(dāng)時(shí)國際關(guān)系的

法律秩序化,起到了不可或缺的重要作用

。這次和會(huì)

所達(dá)成的近代第一項(xiàng)多邊國際條約(實(shí)證國際法)—

《威斯特伐利亞和約》

包括“承認(rèn)德意志各諸侯國

享有獨(dú)立的主權(quán),承認(rèn)了荷蘭

、瑞士為獨(dú)立國,在實(shí)

踐上肯定了格勞秀斯所提出的國家主權(quán)

、

國家領(lǐng)土

與國家獨(dú)立等原則是國際關(guān)系中應(yīng)該遵守的準(zhǔn)則

”·

盡管近十多年來,“威斯特伐利亞主權(quán)

”受到了這樣

或那樣的質(zhì)疑,但是,作為現(xiàn)代國際法及其國際秩序

的基石,主權(quán)的獨(dú)立與平等性的基本原則并未改變。(二)康德的永久和平理論與《聯(lián)合國憲章》

的國際秩序·

在威斯特伐利亞模式的國際秩序中,沒有任何類似國內(nèi)法意義上的中央權(quán)力

。這使得各個(gè)獨(dú)立

、平等的主權(quán)國家擁有對

內(nèi)自治

、對外自由的權(quán)利(包括開戰(zhàn)權(quán))

。

1648年的威斯特伐利亞和會(huì)沒有帶來歐洲各國之間的持久和平,相反,大大小小

的戰(zhàn)爭不斷?！?/p>

如何在尊重各國主權(quán)平等的前提下,根除戰(zhàn)爭,建立永久和平的國際秩序,這是自18世紀(jì)末康德的《永久和平論》

問世以來,

國際法理論中最為重要的問題

。康德從國際人道法的立場出發(fā),極端厭惡當(dāng)時(shí)各國君主將臣民當(dāng)作實(shí)現(xiàn)國家政策的工具,導(dǎo)致人類相互殘殺

、

戰(zhàn)火不斷

。他主張“凡締結(jié)和平條約而其中秘密保留有導(dǎo)致未來戰(zhàn)爭的事項(xiàng),均不得視為有效

”,“任何國家均不得以武力干涉他國憲政或政府

”,并且,

根除戰(zhàn)爭,實(shí)現(xiàn)各國之間永久和平的必由之路是以各國共和制為基礎(chǔ),聯(lián)合而成自由國家之聯(lián)邦,

以國際法為準(zhǔn)則。（三）凱爾森全球治理:法律秩序下的和平理論·《經(jīng)由法律而致和平》:凱爾森強(qiáng)烈地主張?jiān)诼?lián)合國體系中建立一個(gè)國際司法機(jī)構(gòu),對任何會(huì)員國之間重大爭端擁有普遍和強(qiáng)制的管轄權(quán)。針對該國際司法機(jī)構(gòu)缺少國內(nèi)法上的警察執(zhí)行權(quán)這一擔(dān)憂,凱爾森提出由聯(lián)合國授權(quán)相關(guān)當(dāng)事國執(zhí)行?！ぁ秶H刑事法院規(guī)約》即《羅馬規(guī)約》對這一理論的反映和折射?！ら喿x論文:論國際法在國際秩序中的作用凱爾森的國際法治理論及其現(xiàn)實(shí)意義《羅馬規(guī)約》與國家主權(quán)的博弈國際法發(fā)展的歷史性突破——《國際刑事法院規(guī)約》述評*·國際法,無論是被界定為“共處法”,(lawofco-existence還是被描繪成“合作法”(lawofco-operation),或是被認(rèn)定具有“共進(jìn)法”(lawofco-progressiveness)趨勢,其“國家間”的屬性從未被懷疑過。無論是政治家還是學(xué)者,都堅(jiān)信各國制定、遵守和實(shí)施國際法的根本目的是維護(hù)國家利益?！がF(xiàn)代國際法包括三種不同的規(guī)范結(jié)構(gòu):(l)規(guī)定國家對國家義務(wù)的“共存國際法”;(2)規(guī)定國家對國際社會(huì)義務(wù)的“合作國際法”;(3)規(guī)定國家對個(gè)人義務(wù)的“人權(quán)國際法”,從而使國際法由過去的平面式的規(guī)范結(jié)構(gòu)發(fā)展為現(xiàn)在的縱橫交錯(cuò)的立體規(guī)范網(wǎng)絡(luò)。國際法的特征·一?！皣H法的碎片化”(fragmentationofinternationallaw)“多樣化”不僅是對現(xiàn)代國際法發(fā)展的過程描述,同時(shí)也是現(xiàn)代國際法體系的結(jié)構(gòu)特征。它意味著國際法調(diào)整范圍的不斷擴(kuò)展、國際法規(guī)范的大量增加、國際法作用的日益提高,是國際社會(huì)走向法治與和諧的重要制度保障。與近代國際法相比,現(xiàn)代國際法體系充滿了具有不同程度的法律一體化的普遍性的、區(qū)域性的或甚至是雙邊性的體系、小體系和小小體系。存在于這個(gè)體系內(nèi)部的各種規(guī)范和制度之間并沒有形成一種結(jié)構(gòu)上的有機(jī)聯(lián)系,它們相互沖突、彼此矛盾,就像堆積在一起的“玻璃碎片”。國際法的基本原則·1.國家主權(quán)原則·2.和平共處原則·3.國際合作原則·4.可持續(xù)發(fā)展原則·5.全人類共同利益原則·閱讀論文:國際造法:基本原則及其對國際法的意義二

。

國際法的轄域與最新發(fā)展關(guān)于21世紀(jì)初國際法的新發(fā)展可以圍繞以下4個(gè)問題進(jìn)行研究

:·一是國家主權(quán)原則

。進(jìn)入21世紀(jì)后是繼續(xù)堅(jiān)持國家主權(quán)原則

還是削弱甚至取消這個(gè)原則,這是關(guān)于21世紀(jì)初國際法發(fā)展

趨勢的爭論焦點(diǎn),它決定國際法的基本原則

、主要制度和發(fā)

展方向。·二是人權(quán)的國際保護(hù)

。這是當(dāng)前國際關(guān)系和國際法上斗爭非

常激烈的一個(gè)理論和實(shí)踐問題,涉及國家主權(quán)的維護(hù)和行使、

國際政治經(jīng)濟(jì)新秩序的建立以及國際爭端的解決等一系列重大的國際法律問題。·

三是國際政治經(jīng)濟(jì)新秩序,

即如何維護(hù)世界和平,促進(jìn)全球發(fā)

展?！に氖墙鉀Q國際爭端的原則與制度。主要涉及在國際關(guān)系上使用武力或威脅的性質(zhì),解決國際爭端

的基本原則

、方法和途徑,聯(lián)合國安理會(huì)解決國際爭端的機(jī)制,聯(lián)合國維和行動(dòng)的新發(fā)展與中國的全面參與,

中國如何解

決有關(guān)的國際爭端

。中國對國際法的回應(yīng)與參與·國際法具有兩大維度:利益和觀念。①從利益之維度來看,國際法律過程是各國之間分配利益的過程,即國家作為利己的主體必然追求自身利益的最大化,遵循的是“結(jié)果性邏輯”(工具理性),以結(jié)果是否于己有利作為行為的導(dǎo)向。國際法的這種理性選擇模式得到了現(xiàn)實(shí)主義和制度主義國際關(guān)系理論的支持。·按照國際關(guān)系理論，各國的實(shí)力由硬實(shí)力和軟實(shí)力兩大部分構(gòu)成。硬實(shí)力以一國的軍事、經(jīng)濟(jì)和科技等物質(zhì)力量為主要內(nèi)容，而軟實(shí)力則表現(xiàn)為來自一國意識形態(tài)、文化觀念、政治經(jīng)濟(jì)社會(huì)制度、發(fā)展模式、國際形象和外交方針等方面的示范力、吸引力和說服力。從軟硬實(shí)力的內(nèi)涵來看，與硬實(shí)力相對應(yīng)的，主要是國際法的利益之維度，即硬實(shí)力直接影響的是各國間利益的分配;與軟實(shí)力相聯(lián)系的則主要是國際法的觀念之維度，即軟實(shí)力直接影響的是國際法律過程中的價(jià)值判斷?！ら喿x論文:軟硬實(shí)力與中國對國際法的影響第二專題:國際法主體問題之一:跨國公司問題·英伊石油公司案跨國公司主體對跨國公司的法律規(guī)制跨國公司行動(dòng)守則限制性商業(yè)慣例DVD案中跨國公司的非法壟斷·參考題目:跨國公司的國際法主體資格探討··對跨國公司的國際立法規(guī)制··對跨國公司的壟斷規(guī)制問題·國際法主體，是指具有獨(dú)立參與國際法律關(guān)系的能力，在國際法上直接享受權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事者或人格者。作為國際法主體必須具備以下三個(gè)條件:·（一）具有獨(dú)立參加國際關(guān)系的資格即具備參加國際法律關(guān)系的權(quán)利能力·（二）具有直接承受國際法律關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的能力即具備參加國際法律關(guān)系的行為能力。·三）是參與國際法律關(guān)系的國際社會(huì)成員·

跨國公司,又稱多國公司或多國企業(yè),是指以一國(通常指母國)為基地,通過對外直接投資,在其它國家或地區(qū)(又稱東道國)設(shè)立子公司

、分公司或附屬機(jī)構(gòu),從事國際性或世界性的生產(chǎn)

、經(jīng)營或服務(wù)活

動(dòng)為獲取高額壟斷利潤而形成的一種國際壟斷組織

。跨國公司是一種超國家的經(jīng)濟(jì)實(shí)體.·限制性商業(yè)行為,或稱為限制性商業(yè)慣例,限制性商業(yè)做法（RestrictiveBusinessPractice）。·參考聯(lián)合國的《管制限制性商業(yè)行為的多邊議定的公平原則和規(guī)則》,可定義為企業(yè)通過濫用或取得并濫用市場支配地位限制進(jìn)入市場或以其它不正當(dāng)方式限制競爭,從而可能或?qū)?huì)對貿(mào)易或商業(yè)產(chǎn)生不利后果的做法或行為；或者企業(yè)間通過正式或非正式,書面或非書面的協(xié)議或安排而具有同樣作用的做法或行為。·管制限制性商業(yè)行為法是二戰(zhàn)后迅速發(fā)展起來的一個(gè)法律部門,屬于國際競爭法范疇。其涉及的立法主要指各國所制定的保護(hù)競爭,反對壟斷的立法及國際立法。第三專題:國際法主體問題之二：國際法上的個(gè)人參考題目：個(gè)人能否成為國際法主體？·國籍問題·外國人的法律地位·引渡和庇護(hù)·貪官外逃與引渡問題·國際法中討論外國人待遇指的是一國如何對待在其境內(nèi)的外國人從而導(dǎo)致國家責(zé)任的問題,考察的是整個(gè)國家對外國人的接受、容忍和保護(hù)程度及其后果。它首先涉及是一個(gè)國家和一個(gè)外國公民之間的關(guān)系,進(jìn)而可能發(fā)展到一個(gè)國家與該公民所屬國之間的關(guān)系?！?/p>

多年來,貪官在罪行即將或已經(jīng)暴露之后外逃

已經(jīng)成為全社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)問題

。

引渡貪官

回國受審,是我國需要重點(diǎn)解決的問題。·

討論

:我國如何從立法和實(shí)踐中完善外逃貪官

引渡制度。在與其他國家簽定雙邊引渡條約的過程中,我國相繼受

到以美國為首的其他國家的拒絕,在請求引渡的過程

中,相當(dāng)一部分國家也都援引政治犯不引渡的原則及

以中國適用死刑制度為理由拒絕對犯罪人進(jìn)行引渡。為此,如何厘清政治性犯罪與腐敗性質(zhì)犯罪,

以及如何通過外交承諾的方式對死刑不引渡規(guī)則進(jìn)行相應(yīng)的

變通和讓步則成為能否順利與他國簽定引渡條約以

及將犯罪人引渡回國的兩個(gè)關(guān)鍵因素.第四專題:國際法主體問題之三:國際組織法律問題·聯(lián)合國WTO國際貨幣基金組織歐盟·參考題目:國際貨幣基金組織的改革歐盟的國際法主體資格探討·里斯本條約的實(shí)施及對中國的啟示·貨幣戰(zhàn)爭與區(qū)域性貨幣合作·中日韓自貿(mào)區(qū)談判與TPP的進(jìn)展第五專題:國際條約法·趨勢:國際條約與國內(nèi)立法的協(xié)同·條約的保留問題·參考題目:試論條約在中國國內(nèi)的適用·WTO條約的適用·我國入世后根據(jù)WTO協(xié)定所做的立法修訂·聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約在我國的適用實(shí)踐·CAFTA,NAFTA的協(xié)定比較研究第六專題:國家領(lǐng)土，海洋法，空間法·參考題目：中日釣魚島爭端·以“沖之鳥”作為劃界依據(jù)是否符合國際法？·公海自由及其所產(chǎn)生問題·索馬里海盜的解決之道·外層空間利用的國際法規(guī)制·聯(lián)合國海洋法公約的完善求解第七專題:和平解決國際爭端問題·參考題目:解決國際爭端的外交方法和法律方法·國際經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的爭端解決機(jī)制ICSID，DSB探討·中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)爭端解決機(jī)制評析與借鑒·ECFA的爭端解決機(jī)制探討第八專題:人權(quán)問題·人權(quán)的基本概念·人權(quán)的國際保護(hù)·參考題目：《中國——?dú)W盟伙伴關(guān)系與合作協(xié)定》中的人權(quán)條款