游戲直播畫面法律保護研究

目錄TOC\o"1-3"\h\u7775題目 游戲直播畫面法律保護研究摘要游戲直播市場蓬勃發(fā)展，越來越多的市場主體投入到游戲直播產(chǎn)業(yè)當(dāng)中。市場的復(fù)雜紛亂導(dǎo)致游戲直播相關(guān)法律糾紛頻發(fā)，引發(fā)了諸多游戲直播方面的法律問題，如游戲直播畫面在法律上該如何進行判定。文章從游戲直播畫面的立法與司法現(xiàn)狀入手，探討了其目前的法律保護困境，并從游戲直播畫面的作品屬性、數(shù)據(jù)屬性、權(quán)利歸屬、合理使用等幾個方面的定性出發(fā)提出了相關(guān)法律保護建議。關(guān)鍵詞：游戲直播畫面法律保護數(shù)據(jù)屬性視聽作品

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)用戶人數(shù)規(guī)模逐漸擴大。2021年8月27日，中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心在公布的第48次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》稱，截至該年的六月份，我國互聯(lián)網(wǎng)用戶人數(shù)規(guī)模已達10.11億，與其上一年12月份的數(shù)據(jù)相比，增長人數(shù)達到2175萬，而互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)普及率更是達到71.6%。參見第48次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》海量的互聯(lián)網(wǎng)用戶，使得疫情期間互聯(lián)網(wǎng)+成為最為便利的發(fā)展產(chǎn)業(yè)手段?；ヂ?lián)網(wǎng)傳播技術(shù)更是在網(wǎng)絡(luò)游戲領(lǐng)域中發(fā)揮了巨大優(yōu)勢，使整個游戲行業(yè)呈現(xiàn)出欣欣向榮之勢。尤其是在游戲直播行業(yè)，“游戲+直播”的形式引導(dǎo)了當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)游戲下游產(chǎn)業(yè)的不斷延伸，壯大了游戲行業(yè)的新生枝節(jié)，為整個游戲市場注入了新的血液，使其蓬勃發(fā)展。根據(jù)《2021年中國游戲直播行業(yè)研究報告》顯示，當(dāng)前我國游戲直播市場的整體規(guī)模預(yù)計超過430億人民幣，并保持趨緩但穩(wěn)定的增速。《中國游戲直播行業(yè)研究報告》2021年[C]//.艾瑞咨詢系列研究報告（2021年第8期）.2021:675斗魚、虎牙等游戲直播平臺的火爆，嗶哩嗶哩視頻網(wǎng)站、快手app、抖音app等視頻app的游戲直播內(nèi)容的增加，促進了游戲直播的發(fā)展。但同時也引發(fā)了更多游戲直播的法律糾紛。明確游戲直播畫面的法律定性成了當(dāng)下急需解決的問題。參見第48次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》《中國游戲直播行業(yè)研究報告》2021年[C]//.艾瑞咨詢系列研究報告（2021年第8期）.2021:675一、游戲直播畫面法律保護現(xiàn)狀與困境（一）游戲直播畫面法律保護的現(xiàn)狀1.我國游戲直播畫面立法現(xiàn)狀關(guān)于游戲直播方面的規(guī)定，國家網(wǎng)信辦在2016年11月4日發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》中規(guī)定互聯(lián)網(wǎng)直播主體需將主體責(zé)任落實，互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)提供者在提供服務(wù)時應(yīng)與互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)使用者簽訂相關(guān)服務(wù)協(xié)議，以此明確雙方權(quán)利義務(wù)。該規(guī)定旨在推進互聯(lián)網(wǎng)的直播行業(yè)健康綠色發(fā)展，保證互聯(lián)網(wǎng)直播市場活躍有序，但其只對互聯(lián)網(wǎng)直播的總體提出了要求，在游戲直播方面的具體規(guī)定仍舊是空白。在《著作權(quán)法》中，作品指的是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果?！吨鳈?quán)法》中的具體作品類型并沒有明確指出游戲直播畫面是否屬于著作權(quán)法領(lǐng)域中的作品，這導(dǎo)致游戲直播畫面在著作權(quán)法上能否被納入保護范圍成了一個爭論不定的問題?！斗床徽?dāng)競爭法》中也并未有關(guān)于游戲直播畫面的規(guī)定，游戲直播畫面發(fā)生糾紛時，《反不正當(dāng)競爭法》的兜底條款在一定程度上可以提供法律保護，但并不是長久之計。目前我國法律在游戲直播畫面上并未有十分明確具體的保護規(guī)定。法律在新興產(chǎn)業(yè)上的滯后性是不可避免的。游戲直播作為一個新興事物，如何進行規(guī)制，游戲直播畫面的法律屬性該如何界定，是否可以作為某類作品納入著作權(quán)法的保護范圍，或者是沿用反不正當(dāng)競爭法的兜底條款來加以保護？如若游戲直播畫面不構(gòu)成作品，除了著作權(quán)法之外，是否還能從另外的法律角度來切入保護，比如在數(shù)據(jù)法領(lǐng)域游戲直播畫面是否可以作為一種數(shù)據(jù)財產(chǎn)？這些疑問都有待進行深入的探討。我國游戲直播畫面司法現(xiàn)狀由于游戲直播行業(yè)的繁榮發(fā)展，游戲開發(fā)商、運營商、直播平臺、游戲主播等各方紛紛斥巨資投入游戲直播市場，游戲直播市場的規(guī)模逐漸擴大。市場的龐大雜亂、主體的繁多復(fù)雜引發(fā)了非常多的新型法律糾紛。關(guān)于游戲直播畫面的案件，不同法院的判決也不一，對于游戲直播畫面的定性也不同。在耀宇公司訴斗魚公司的游戲賽事直播侵權(quán)案參見上海知識產(chǎn)權(quán)法院（2015）滬知民終字第641號參見上海知識產(chǎn)權(quán)法院（2015）滬知民終字第641號在網(wǎng)易公司訴華多公司侵害著作權(quán)以及不正當(dāng)競爭一案參見廣東省高級人民法院（2018）粵民終137號參見廣東省高級人民法院（2018）粵民終137號而在虎牙公司訴斗魚公司的電競賽事直播著作權(quán)侵權(quán)一案參見廣州互聯(lián)網(wǎng)法院（2020）粵0192民初20339號參見廣州互聯(lián)網(wǎng)法院（2020）粵0192民初20339號從諸多案件來看，游戲直播畫面在司法實踐中仍然沒有統(tǒng)一的定性，不利于游戲直播畫面的有效保護。2020年4月，廣東省高級人民法院公布《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的審判指引（試行）》，第一條審判價值導(dǎo)向規(guī)定“審理網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)案件，應(yīng)加強創(chuàng)新成果保護，規(guī)范市場競爭秩序，促進網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展，推動社會主義文化繁榮興盛，維護公序良俗和公共利益?！钡谌龡l公平原則規(guī)定“審理網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)案件，應(yīng)遵循公平原則，合理確定各方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，平衡游戲創(chuàng)作者、運營者、服務(wù)者、衍生產(chǎn)業(yè)經(jīng)營者之間的利益，同時注意保護游戲用戶利益和社會公共利益。”該審判指引可以看出在司法實踐中已意識到游戲直播行業(yè)的復(fù)雜繁榮，各項衍生產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅速。在糾紛中，司法如何認(rèn)定游戲直播畫面的性質(zhì)需要充分考慮整體游戲直播產(chǎn)業(yè)有序健康與長期發(fā)展。（二）游戲直播畫面法律保護的困境 1.法律法規(guī)不完善我國在游戲直播畫面的法律保護方面上，關(guān)于游戲直播方面的法律法規(guī)仍舊不完善，對游戲直播畫面的法律性質(zhì)也沒有一個統(tǒng)一的清晰的界定，具有一定的滯后性。游戲直播行業(yè)的發(fā)展規(guī)模逐漸擴大，但卻缺乏有力的法律規(guī)定作為指引，現(xiàn)行有效的部分規(guī)定對游戲直播畫面保護起到的作用不足以解決所有問題。游戲直播行業(yè)引發(fā)的的法律問題內(nèi)容復(fù)雜、主體多變，涉及到多個不同的法律部門，有關(guān)法律保護規(guī)定都較為分散，缺乏體系化規(guī)范化，使得游戲直播法律保護立法有一定的不足。同時由于法律法規(guī)不夠完善，也導(dǎo)致執(zhí)法存在一定的困難。2.監(jiān)管力度不足游戲直播行業(yè)的市場規(guī)模越來越大，欣欣向榮的態(tài)勢背后卻潛藏著諸多法律矛盾。游戲開發(fā)商與運營商之間、游戲運營商與直播平臺之間、直播平臺與直播平臺之間等等法律糾紛層出不窮，其中重要原因之一是有關(guān)部門對游戲直播的監(jiān)管力度不足。雖然國家公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察公布了有關(guān)網(wǎng)絡(luò)直播的規(guī)定，國家廣播電視總局也發(fā)布了《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)秀場直播和電商直播管理的通知》，但其整體上是規(guī)制網(wǎng)絡(luò)直播中的關(guān)于低俗文化直播等不良行為，并未具體公布游戲直播畫面方面的監(jiān)管政策規(guī)定。在游戲直播監(jiān)管方面，各個監(jiān)管部門之間職責(zé)模糊不清，標(biāo)準(zhǔn)不一，對游戲直播行業(yè)沒有統(tǒng)一的管理規(guī)定與機制，導(dǎo)致監(jiān)管力度不足，監(jiān)管難度系數(shù)高，管理效率較低，管理困難等等。3.行業(yè)規(guī)則缺失我國游戲直播行業(yè)面臨的困境不僅僅是缺乏相應(yīng)的法律法規(guī)、監(jiān)管程度不夠深等問題，而且還存在著游戲直播市場本身行業(yè)規(guī)則缺失的問題。北京網(wǎng)絡(luò)文化協(xié)會在2016年4月與二十多家主要從事網(wǎng)絡(luò)表演或直播的平臺共同發(fā)布了《北京網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)自律公約》，但同月，文化部查處了斗魚直播平臺、熊貓TV、YY直播等十九家網(wǎng)絡(luò)直播平臺，原因是直播內(nèi)容涉嫌提供含有宣揚淫穢、暴力等等，危害社會公德，意味著該自律公約仍然無法發(fā)揮更大的作用。游戲直播作為一個新興繁榮產(chǎn)業(yè)，游戲直播行業(yè)需要更加強有力的行業(yè)規(guī)則來引導(dǎo)發(fā)展，在實踐過程中應(yīng)積極在市場環(huán)節(jié)凝煉出游戲直播行業(yè)規(guī)則，以在法律法規(guī)出現(xiàn)滯后時保障行業(yè)有序健康發(fā)展。目前游戲直播市場競爭愈演愈烈，流量紅利的時代使得資本紛紛投入，行業(yè)的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)對其繼續(xù)運行有著至關(guān)重要的作用。持續(xù)缺失嚴(yán)格完善有力的游戲直播行業(yè)規(guī)則，會導(dǎo)致侵權(quán)行為頻發(fā)，市場在直播洪流中恐難保持穩(wěn)定行進。二、游戲直播畫面的界定與分類（一）游戲直播畫面的法律界定1.游戲畫面游戲畫面主要指游戲玩家在操作游戲運行時用戶界面呈現(xiàn)出的整體畫面。游戲畫面是依靠游戲引擎與自帶的游戲資源庫中的各種文字、語音、音樂、動畫、布景等等元素組合而成的游戲的運行畫面，游戲玩家可利用游戲設(shè)置所給予的自由度自由探索而呈現(xiàn)出不同的游戲畫面。由于游戲畫面是由各種元素組合而成的復(fù)合畫面，其中所涉及涵蓋的因素可以作拆分而形成著作權(quán)法上的作品，比如其中的文字表達可以形成文字作品、游戲音樂或者演奏可以形成音樂作品、游戲中的美術(shù)布景可形成美術(shù)作品，受到著作權(quán)法保護。2.游戲直播畫面游戲畫面指的是游戲在電子平臺中運行時,由游戲開發(fā)商預(yù)設(shè)資源庫中的各種視頻、音頻、圖片、道具等素材組成呈現(xiàn)出的畫面。游戲直播畫面指的是網(wǎng)絡(luò)直播時,主播在游戲原有畫面的基礎(chǔ)上增加了解說、操作、肢體動作等其他元素而形成的新的畫面,游戲直播畫面包括個人直播畫面和電競直播畫面。李嘉寧.電子游戲網(wǎng)絡(luò)直播的著作權(quán)問題及其保護研究[J].出版參考,2020(10):37.李嘉寧.電子游戲網(wǎng)絡(luò)直播的著作權(quán)問題及其保護研究[J].出版參考,2020(10):37.與游戲畫面相區(qū)分，游戲畫面是游戲直播畫面的基礎(chǔ)，是游戲直播的必需素材。游戲直播畫面為以游戲畫面為基礎(chǔ)的通過互聯(lián)網(wǎng)實時傳播給觀眾并加以解說、展示的連續(xù)不斷的動態(tài)畫面?？梢哉f，游戲直播畫面是游戲玩家本身操作游戲過程中的原始游戲運行畫面與直播游戲時添加的講解或者其他加工聯(lián)合的整體表達，是對游戲畫面的一種內(nèi)容解說直播。游戲直播畫面的分類1.個人主播游戲直播畫面?zhèn)€人主播游戲直播通常是通過互聯(lián)網(wǎng)依托某個直播平臺或者視頻平臺進行的。個人主播在某個直播平臺以直播房間的形式開啟游戲直播，在直播畫面中會加入主播操作的游戲運行實時畫面、主播的攝像頭拍攝畫面、個人對游戲的解說或者講解甚至還會表演等等，觀眾們則可以進入直播間與主播在線互動，比如發(fā)送彈幕一同討論、打賞主播等。

個人主播游戲直播由于是游戲玩家用戶個人所常用的直播形式，直播質(zhì)量通常參差不齊。在自由度非常高的游戲中，游戲開發(fā)無法窮盡畫面所顯示的全部結(jié)果，游戲直播玩家操作游戲的行為都是難以預(yù)設(shè)的，比如像高自由度沙盒游戲《我的世界》，玩家化身建造世界的造物主自由建造房屋建筑，擁有極大的創(chuàng)造可能；而在自由度相對較小的游戲中，玩家的選擇可能被游戲預(yù)設(shè)所限制，創(chuàng)作可能較小。但不論游戲自由度高低，個人主播在游戲直播時總會結(jié)合添加一定的講解，或者加以互動，形成獨特風(fēng)格的游戲直播表達。2.大型游戲賽事解說畫面大型游戲賽事一般是由某種具體游戲的開發(fā)商、運營商或者得到運營授權(quán)的游戲直播平臺、游戲公司發(fā)起的。大型游戲賽事有一套具體規(guī)定細(xì)致的游戲比賽規(guī)則，邀請相關(guān)隊伍的職業(yè)選手互相對抗，通過線下比賽、線上直播的形式，在互聯(lián)網(wǎng)直播平臺上向在線觀眾實時傳播比賽畫面。

大型游戲賽事比賽畫面在直播時通常伴有專業(yè)主持人的游戲講解、職業(yè)選手們的介紹或者攝像畫面、游戲賽事運行中的畫面等等。大型游戲賽事的看點不僅在于游戲比賽過程各隊選手比拼奪勝的精彩，而且也在于游戲直播畫面本身，直播攝制時相關(guān)工作人員所進行的畫面切換、選取、字幕實時添加、剪輯加工以及專業(yè)講解人員的技術(shù)解說等等，這些是一般大型游戲賽事直播的都會存在的獨特編排與選擇。三、游戲直播畫面的法律屬性（一）游戲直播畫面的作品屬性與構(gòu)成要件1.游戲直播畫面的作品屬性游戲直播畫面是一種將游戲畫面與直播內(nèi)容結(jié)合的新形式傳播畫面，在運行操作游戲的同時加入創(chuàng)作內(nèi)容形成新的智力成果。在游戲直播時，游戲直播畫面經(jīng)過人為性的編排、選擇、剪輯等，與畫面、語言、文字、音樂等各方元素相結(jié)合，最終呈現(xiàn)出游戲直播畫面的效果。游戲直播畫面顯然是人類的智力活動所創(chuàng)造出的內(nèi)容畫面，且在直播過程中投入了智力創(chuàng)造勞動，并能夠在一定形式上表現(xiàn)于外，觀眾們可在互聯(lián)網(wǎng)中進行觀看或者其他行為。雖然在《著作權(quán)法》中并沒規(guī)定游戲直播畫面屬于某類具體作品，但游戲直播畫面符合作品該有特征的智力成果創(chuàng)造，則構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品。2.游戲直播畫面作品屬性的構(gòu)成要件分析游戲直播畫面是一種結(jié)合了文字、圖像、音樂等諸多要素的智力成果，它是通過互聯(lián)網(wǎng)實時同步傳播將游戲展現(xiàn)在公眾的聯(lián)網(wǎng)顯示屏幕上的連續(xù)動態(tài)畫面，融入了作者的個性構(gòu)思，完全符合作品的構(gòu)成要件。（1）游戲直播畫面的可表現(xiàn)性分析新修訂的《著作權(quán)法》第三條將作品定義為“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果”，從能以某種有形形式復(fù)制轉(zhuǎn)變?yōu)槟芤砸欢ㄐ问奖憩F(xiàn)。作品的范圍擴大，可以將更多新型智力成果納入保護范圍。作品的定義將過于模糊的有形復(fù)制要件修改，不再是原來的“有形形式復(fù)制”，而是以“能以一定形式表現(xiàn)”替換，意味著其需要符合思想與表達相區(qū)分的二分法原則，著作權(quán)法只保護表達，對思想是不保護的。以一定形式可以表現(xiàn)出來，也就是通過某種形式外現(xiàn)，不作有形的固定的復(fù)制也能夠構(gòu)成作品，進一步明確了作品的定義，完善了“有形復(fù)制”的概念模糊不清的情況。

游戲直播畫面是一種通過互聯(lián)網(wǎng)實時同步傳播將游戲展現(xiàn)在公眾的聯(lián)網(wǎng)顯示屏幕上的連續(xù)動態(tài)畫面，觀眾可以發(fā)送彈幕進行互動，解說主播或者主持人會與在線觀眾進行互動。游戲直播借助互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，通過直播平臺進行傳播畫面，將游戲的操作運行畫面與技術(shù)類或者其他類型的解說相結(jié)合形成的游戲直播畫面，其就是一種一定形式的表達，能夠被客觀感知。其符合《著作權(quán)法》修改之后作品“能以一定形式表現(xiàn)的”的構(gòu)成要件。（2）游戲直播畫面的獨創(chuàng)性分析構(gòu)成一個作品最核心的要件因素是獨創(chuàng)性。而目前獨創(chuàng)性在《著作權(quán)法》與《著作權(quán)法實施條例》中確未規(guī)定有適用的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。對于作品是否具有獨創(chuàng)性，在司法實踐中應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析，判斷每個案件中的具體對象是否有獨創(chuàng)性。獨創(chuàng)性的具體是指獨立地創(chuàng)作，獨立創(chuàng)作的過程是指作品應(yīng)當(dāng)是由作者個人獨立完成的，并且作出了一定的智力創(chuàng)作行為，最終形成了智力成果的過程。而游戲直播畫面中所包含的個人或賽事行為，比如主播的專業(yè)講解或者是剪輯對畫面有意義的編排選取行為，在某種程度上是否能屬于獨立創(chuàng)作的行為，是當(dāng)下需要確定的問題。判斷符合獨創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)考慮作品是否源于作者本人且是否獨立創(chuàng)作并完成，以及是否達到最低限度的智力創(chuàng)造。關(guān)于游戲直播畫面達到獨創(chuàng)性的程度在我國立法與司法實踐過程中并未有一致的判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果某一游戲直播只是單一地直播游戲預(yù)設(shè)的機械操作畫面，沒有投入智力創(chuàng)造，且無法體現(xiàn)出創(chuàng)造性的表達，則其并不具備實際意義上的獨創(chuàng)性。而一般的游戲直播畫面通常為個人主播解說游戲互動類型直播與大型游戲賽事主持解說類型直播，從獨創(chuàng)性方面來說，個人主播的技術(shù)解說行為或者直播中的表演行為如果是獨立創(chuàng)作的個人風(fēng)格表達，則其是具有獨創(chuàng)性的。大型電競游戲賽事直播則是經(jīng)過有選擇地切換畫面、剪輯加工以及流程編排的，主持人的專業(yè)講解也是對直播時的比賽畫面實時作出的反應(yīng)。各個直播角度的不同，對畫面的選擇都體現(xiàn)了游戲直播畫面風(fēng)格的差異性，不同的風(fēng)格轉(zhuǎn)換、個性構(gòu)思在一定程度上是對游戲直播畫面投入了創(chuàng)作資本，是實施智力創(chuàng)造的過程。游戲直播畫面的歸屬領(lǐng)域分析《著作權(quán)法》第三條中，作品是歸屬于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)等領(lǐng)域的智力成果。其中作品的具體分類包括文字作品、口述作品、音樂作品和美術(shù)作品等等，各類具體作品自然歸入文學(xué)、藝術(shù)等領(lǐng)域。而游戲直播畫面通常由圖像、音樂、文字、直播者的語言等等構(gòu)成，是集多種元素結(jié)合而成的動靜態(tài)連續(xù)復(fù)合畫面。其所涉及的要素甚至可以單獨作為某類作品去保護，如直播者的口述符合作品的法定要件，可作為口述作品受《著作權(quán)法》保護。因此，游戲直播畫面的各要素既然歸屬于《著作權(quán)法》作品保護領(lǐng)域，那么多重要素結(jié)合而成的游戲直播畫面在整體上應(yīng)歸屬于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域。且游戲直播畫面應(yīng)當(dāng)是歸屬文學(xué)、藝術(shù)相結(jié)合領(lǐng)域的智力成果，游戲直播依靠人造的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)傳播且聯(lián)合了各種人類智力要素，才能輸出最后的游戲直播畫面。不論是畫面、聲音、文字等元素，還是剪輯、切換等行為，都是由人創(chuàng)作的，游戲直播畫面屬于智力成果創(chuàng)造。而其中所包含的元素為文學(xué)、藝術(shù)元素，如文字、音樂、美術(shù)等，游戲直播畫面整體結(jié)合應(yīng)構(gòu)成文學(xué)、藝術(shù)融合領(lǐng)域的智力成果游戲直播畫面是歸屬于文學(xué)、藝術(shù)領(lǐng)域的智力成果，符合《著作權(quán)法》作品的構(gòu)成要件。（二）游戲直播畫面的數(shù)據(jù)屬性與構(gòu)成要件1.游戲直播畫面的數(shù)據(jù)屬性我國《數(shù)據(jù)安全法》第三條規(guī)定，數(shù)據(jù)是指任何以電子或者其他方式對信息的記錄。數(shù)據(jù)是一種對信息的記錄，是對客觀事物的有效存儲，依附于一定的載體。其可以存儲在電子、互聯(lián)網(wǎng)或者其他可以被依附的載體中，形成確定的、非物質(zhì)的、可控制的、獨立的、具有價值的記錄。而游戲直播畫面是通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)向公眾傳播的連續(xù)畫面，依附互聯(lián)網(wǎng)載體實時傳達，其也可以存儲在互聯(lián)網(wǎng)中供人們隨時回看，是對直播過程的客觀信息的有效記錄。游戲直播畫面對互聯(lián)網(wǎng)載體的需求是必然的，是通過電子或者其他方式來呈現(xiàn)的，且游戲直播過程中的圖像、音樂、文字等都能被互聯(lián)網(wǎng)后臺所記載，是對直播信息的記錄存儲。游戲直播畫面符合數(shù)據(jù)的構(gòu)成，可以受到數(shù)據(jù)法領(lǐng)域的保護。2.游戲直播畫面數(shù)據(jù)屬性的構(gòu)成要件分析（1）游戲直播畫面?zhèn)鞑シ绞椒治龈鶕?jù)《數(shù)據(jù)安全法》第三條中的定義，數(shù)據(jù)是通過電子或者其他方式對信息所做的記錄。數(shù)據(jù)是借助某種電子或者其他方式而留存信息的記錄，比如通過文字、聲音、語言、圖像等等形式，具有依附性。游戲直播畫面同樣具有依附性，其傳播需要依靠直播平臺的運行、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的支撐，從而在直播平臺上搭建一個稱為“直播間”的傳播點。游戲直播畫面通過“直播間”形式向在線觀眾傳播游戲直播畫面或者向觀眾提供回放重看功能，也就是在實際傳播中依托互聯(lián)網(wǎng)載體才能達到游戲直播的效果。游戲直播畫面通過互聯(lián)網(wǎng)載體傳播記錄，符合數(shù)據(jù)所要求的通過電子或者其他方式對信息進行記錄的構(gòu)成要件。（2）游戲直播畫面信息記錄分析《數(shù)據(jù)安全法》中的“數(shù)據(jù)”是指一種對信息的客觀記錄，具有客觀性、價值性。而游戲直播畫面通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)傳播，在電子載體基礎(chǔ)之上來表達直播內(nèi)容，能夠再現(xiàn)直播中的圖像、聲音或者其他信息。在游戲直播過程中，游戲直播畫面記錄了直播時主播的解說或表演以及游戲直播畫面的具體情形，符合數(shù)據(jù)的客觀記錄信息的構(gòu)成。主播游戲直播通常依附于直播平臺，所完成的直播是對主播操作游戲過程的客觀記錄，是對游戲直播信息的數(shù)據(jù)記錄，在互聯(lián)網(wǎng)后臺可以進行提取儲存，具有一定的客觀性。不僅如此，游戲直播通常具備觀眾互動打賞的功能，其產(chǎn)生的游戲直播畫面可作為吸引流量的工具，用于商業(yè)性使用可以產(chǎn)生巨大的商業(yè)價值。在一定程度上，記錄游戲直播過程的游戲直播畫面是通過電子載體客觀記錄游戲直播過程的聲音或者圖像數(shù)據(jù)，具有信息價值性。游戲直播畫面符合數(shù)據(jù)的信息客觀記錄的構(gòu)成要件，具備數(shù)據(jù)應(yīng)有的屬性。游戲直播畫面的權(quán)利歸屬為了游戲直播行業(yè)的健康發(fā)展，需要探討游戲直播畫面的相關(guān)權(quán)利歸屬，從著作權(quán)法角度上其實是游戲開發(fā)商、直播平臺、游戲主播之間的利益平衡關(guān)系。只有進一步確定游戲直播畫面的各方權(quán)利，才能使游戲直播市場有條不紊地發(fā)展。有學(xué)者認(rèn)為從游戲開發(fā)設(shè)計的出發(fā)點來看，游戲玩家單純操作游戲形成的網(wǎng)絡(luò)游戲畫面沒有獨創(chuàng)性,不應(yīng)受《著作權(quán)法》保護。考慮到游戲玩家與直播平臺在傳播游戲上的付出,在獲得授權(quán)的前提下,該網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面可以受到錄像制品權(quán)鄰接權(quán)的保護李明.網(wǎng)絡(luò)游戲直播中的著作權(quán)問題——以網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的權(quán)利定性與歸屬展開[J].學(xué)習(xí)與實踐,2017(06):43.李明.網(wǎng)絡(luò)游戲直播中的著作權(quán)問題——以網(wǎng)絡(luò)游戲畫面的權(quán)利定性與歸屬展開[J].學(xué)習(xí)與實踐,2017(06):43.焦和平.類型化視角下網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的著作權(quán)歸屬[J].法學(xué)評論,2019,37(05):97.而廣東高院在《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲知識產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的審判指引(試行)》規(guī)定，如游戲畫面是游戲開發(fā)時程序根據(jù)游戲用戶的具體操作指令、按照既定規(guī)則選擇調(diào)用游戲開發(fā)商預(yù)設(shè)的眾多游戲元素自動生成，則該玩家用戶的操作行為不構(gòu)成創(chuàng)作，但若游戲為游戲玩家用戶預(yù)先保留了創(chuàng)作空間并且提供了創(chuàng)作工具，則游戲用戶在游戲預(yù)先設(shè)置的視聽表達范圍之外創(chuàng)作了更多其他表達的元素，該創(chuàng)作成果符合作品的構(gòu)成要件，相關(guān)創(chuàng)作成果的作者應(yīng)是該游戲用戶并享有著作權(quán)。個人主播游戲直播畫面權(quán)利歸屬的矛盾點主要是在于游戲主播在直播時的行為是否屬于著作權(quán)法領(lǐng)域的創(chuàng)作行為。從游戲自由度不同的方面來看，低自由度的游戲中游戲直播畫面中的游戲具體內(nèi)容都是預(yù)設(shè)好的，游戲主播用戶對其創(chuàng)作的空間是比較低的，而預(yù)設(shè)好的游戲連續(xù)畫面原始創(chuàng)作者為游戲開發(fā)商，此時相關(guān)游戲直播畫面的權(quán)利歸屬于游戲創(chuàng)作者具有一定的正向意義；高自由度的游戲直播畫面權(quán)利歸屬判斷則更加復(fù)雜。作為具有高自由度的游戲，游戲開發(fā)商在設(shè)計游戲時并不能窮盡一切的畫面預(yù)設(shè)可能。游戲開發(fā)把相當(dāng)大的游戲選擇權(quán)交給了游戲玩家用戶，玩家可以自由使用游戲庫中的素材塑造不同風(fēng)格、獨一無二的游戲畫面。而個人主播在直播游戲時通常也作為自由選擇或設(shè)計游戲畫面的創(chuàng)作者，擁有高自由度的游戲體驗，在游戲直播畫面上進行了一定的智力創(chuàng)作，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成著作權(quán)法上的創(chuàng)作行為，先不論具體符合哪種作品類型，該游戲直播畫面的權(quán)利應(yīng)歸屬于游戲玩家，也就是個人游戲主播。如此判定對游戲直播畫面的權(quán)力劃分更為合理。而另一類游戲直播畫面，大型游戲賽事直播畫面的具體權(quán)利歸屬的劃分關(guān)鍵在于賽事的舉辦方。大型游戲賽事為游戲主辦方發(fā)起，在游戲賽事直播時投入了極多資源，對游戲直播畫面的編排構(gòu)思所進行的創(chuàng)作行為形成智力成果，相關(guān)權(quán)利應(yīng)屬于游戲賽事的主辦方，才能更好維護游戲直播行業(yè)的健康發(fā)展，調(diào)節(jié)產(chǎn)業(yè)利益。游戲直播畫面的合理使用游戲直播畫面中所涉及到的合理使用問題關(guān)系到游戲開發(fā)商、運行商、直播平臺、主播等各方利益。游戲主播在未經(jīng)游戲畫面的著作權(quán)人授權(quán)時使用該游戲畫面直播的行為是否能夠符合合理使用的要求，有不同的觀點。有學(xué)者認(rèn)為認(rèn)定基于解釋論來看,網(wǎng)絡(luò)游戲直播不符合合理使用焦和平.網(wǎng)絡(luò)游戲在線直播的著作權(quán)合理使用研究[J].法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報),2019,37(05):71.，也有學(xué)者認(rèn)為該種游戲直播構(gòu)成轉(zhuǎn)換性使用,可認(rèn)定為合理使用焦和平.網(wǎng)絡(luò)游戲在線直播的著作權(quán)合理使用研究[J].法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報),2019,37(05):71.王遷.電子游戲直播的著作權(quán)問題研究[J].電子知識產(chǎn)權(quán),2016(02):18.2020年修訂的《著作權(quán)法》第二十四條規(guī)定了構(gòu)成合理使用的十二種具體情形以及法律規(guī)定的其他情形，對合理使用劃了更加細(xì)致的范圍?！吨鳈?quán)法實施條例》第二十一條則對合理使用進行了一定的限制，認(rèn)為該使用已發(fā)表作品的行為未經(jīng)著作權(quán)人許可，因此不能影響該作品正常使用，對著作權(quán)人的合法利益也要合理維護。同時最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)審判職能作用推動社會文化大發(fā)展大繁榮和促進經(jīng)濟自主協(xié)調(diào)發(fā)展若干問題的意見》中有相關(guān)規(guī)定：在某些特殊情形中，比如為了技術(shù)進步與創(chuàng)新、行業(yè)的長久發(fā)展，對使用作品的行為進行判定，要充分參考作品本身、價值影響、市場因素等諸多條件，其使用行為不阻攔原作者使用作品，不合理損害原作者合法權(quán)益，可以構(gòu)成合理使用。判定游戲直播畫面的合理使用，可通過游戲直播的使用行為對具體涉及作品是否構(gòu)成轉(zhuǎn)換性使用來判斷。游戲直播畫面是主播或編排人員新創(chuàng)作的內(nèi)容與操作游戲畫面相結(jié)合的全新畫面，其使用游戲畫面的行為并不阻礙原游戲的正常使用，且對原作品加強了宣傳效果。而原作者的合法權(quán)利并不會因為游戲直播而遭到十分不合理的損害，甚至游戲直播在某種程度上能為該游戲吸引更多流量，提高游戲的商業(yè)價值。對此，游戲直播的過程可能增添了更多創(chuàng)作可能，在游戲內(nèi)容和傳播形式上創(chuàng)造更多價值，符合轉(zhuǎn)換性使用的標(biāo)準(zhǔn)，可以構(gòu)成合理使用。該結(jié)果更加符合游戲市場發(fā)展的導(dǎo)向，也能夠平衡各方利益需求。完善游戲直播畫面保護的立法（一）作品保護模式游戲直播畫面目前在法律上并沒有具體的定性，其性質(zhì)隨著諸多游戲直播法律矛盾的激發(fā)而急需判定。如果其能夠構(gòu)成著作權(quán)法意義上的視聽作品，游戲直播畫面在法律上的矛盾可以得到解決?！吨鳈?quán)法》新修后引入了“視聽作品”的概念，替換了之前的“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”，突破了之前攝制二字的限制，擴大了原來的作品范圍，使得游戲直播畫面有較大可能被納入著作權(quán)法保護范圍。但《著作權(quán)法實施條例》并未加以修訂，視聽作品的概念定義并未完善，不過從另一個角度來看對游戲直播畫面以視聽作品來保護賦予了更大可能性?！兑暵犠髌穱H注冊條約》中規(guī)定了視聽作品的定義，其是指由一系列相關(guān)的固定圖像組成，帶有或不帶伴音，能夠被看到的，并且?guī)в邪橐魰r，能夠被聽到的任何作品。而游戲直播畫面是集視的畫面與聽的解說于一體的連續(xù)動態(tài)畫面，視聽作品的提出擴大了類電作品的范圍，修法進一步可界定視聽作品的具體定義，將游戲直播畫面作為視聽作品保護。以視聽作品來保護游戲直播畫面，將游戲直播畫面納入著作權(quán)法保護范圍，是對游戲直播畫面的有效保護，能夠?qū)τ螒蛑辈グ讣慕鉀Q提供一定的判定方向，符合當(dāng)下游戲直播市場的發(fā)展要求，促進游戲直播產(chǎn)業(yè)平穩(wěn)推進。（二）數(shù)據(jù)財產(chǎn)保護模式在著作權(quán)保護范圍之外，從數(shù)據(jù)財產(chǎn)角度分析，游戲直播畫面可以作為數(shù)據(jù)來加以保護?！睹穹ǖ洹分幸?guī)定，法律對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)的保護有規(guī)定的，依照其規(guī)定。該條規(guī)定明確了數(shù)據(jù)可以作為財產(chǎn)來加以保護。游戲直播畫面符合數(shù)據(jù)的構(gòu)成，屬于一種可作為電子信息保存記錄的互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)，具備數(shù)據(jù)的確定性、可控制性、價值性等等屬性，在保護數(shù)據(jù)的相關(guān)法律領(lǐng)域可以受到保護。雖然我國數(shù)據(jù)財產(chǎn)法的正式立法工作尚未全部啟動，但提出將游戲直播畫面作為數(shù)據(jù)財產(chǎn)來保護不失為一種新的保護可能和方向指引，對保護游戲直播產(chǎn)業(yè)發(fā)展具有積極意義。我國《數(shù)據(jù)安全法》也規(guī)定了國家對個人或者組織的數(shù)據(jù)權(quán)益提供保護，支持鼓勵數(shù)據(jù)的合理使用，依法促進數(shù)據(jù)市場發(fā)展；且各種組織或個人不得非法獲取數(shù)據(jù)，體現(xiàn)了對數(shù)據(jù)的高效保護。游戲直播畫面如能作為數(shù)據(jù)加以保護，游戲直播畫面糾紛案件在實踐中可以依據(jù)數(shù)據(jù)法領(lǐng)域的法律法規(guī)進行處理判定，其能夠使游戲直播行業(yè)在大數(shù)據(jù)經(jīng)濟時代中平穩(wěn)地前進，同時能夠維護游戲直播市場的產(chǎn)業(yè)秩序。（三）合理使用范圍的重新確定雖然《著作權(quán)法》中已然規(guī)定了具體合理使用的情形，但在游戲直播畫面上的合理使用范圍仍然不夠明確。游戲直播畫面中的合理使用關(guān)系到游戲的開發(fā)公司、運營公司、直播平臺與游戲主播的各方的利益平衡問題，在某些時候甚至還會影響市場的波動，模糊的合理使用范圍不利于游戲直播產(chǎn)業(yè)的有序發(fā)展。雖然目前的合理使用具有一定的靈活性，但在實踐運用中仍是沒有具體的范圍，使游戲直播畫面所引發(fā)的法律糾紛難以解決。對游戲直播畫面的合理使用范圍進行重新確定，要明確游戲直播畫面合理使用的具體規(guī)則?！吨鳈?quán)法實施條例》中規(guī)定，合理使用不得對作品正常使用造成影響，也不能不合理損害原作者的合法權(quán)益。該條其實是對合理使用具體情形之外的限制規(guī)則，但在實踐運用中仍存在局限性，難以對合理使用的范圍作出明確的判斷?！吨鳈?quán)法》中的合理使用具體情形并未包括游戲直播畫面的合理使用，其所規(guī)定的“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形”也難以將游戲直播畫面有關(guān)合理使用情形全部概括。為了進一步規(guī)范游戲直播畫面的合理使用范圍，對合理使用范圍的進行