培訓(xùn)課件 -新公司法下的股權(quán)設(shè)計與企業(yè)治理（二）

新公司法下的股權(quán)設(shè)計與企業(yè)治理——第二課時二、董監(jiān)高的秋天信義義務(wù)源自英國衡平法中的信托理念，最初系一種道德準(zhǔn)則要求，意為董監(jiān)高受托管理公司，因而作為受托人應(yīng)遵守最基本的準(zhǔn)則即“為委托人的利益信義義務(wù)既可以是積極的作為義務(wù)（勤勉義務(wù)、合理注意義務(wù)也可以是消極的禁止性義務(wù)（忠實義 新公司法二、董監(jiān)高——忠實勤勉義務(wù)勤勉義務(wù)忠實義務(wù)勤勉義務(wù)執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）董事忠實義務(wù)之二《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之一《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之二《公司法》（2024年施行）但財務(wù)資助的累計總額不得超過已發(fā)行股本百分之十。董事會作出決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之三《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之四《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之四《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)《公司法》（2024年施行）董事勤勉義務(wù)之五《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行） 新公司法2.治理結(jié)構(gòu)——董事義務(wù)董事勤勉義務(wù)之六董事勤勉義務(wù)之六若干問題的規(guī)定（四）》 新公司法二、董監(jiān)高——法定代表人法定代表人“當(dāng)”還是“不當(dāng)”？法定代表人“當(dāng)”還是“不當(dāng)”？《公司法》（2024年施行）新《公司法》第十條第一款規(guī)定，公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。新《公司法》要求法定代表人必須是“代表公司執(zhí)行公司事務(wù)”的人員，即強調(diào)法定代表人應(yīng)當(dāng)是實質(zhì)性參與公司經(jīng)營管理、負責(zé)公司內(nèi)部業(yè)務(wù)執(zhí)行的人員,避免出現(xiàn)“掛名法人”的現(xiàn)象?！豆痉ā罚?024年施行）擔(dān)任法定代表人的董事或經(jīng)理辭任，視為法定代表人同時辭任；根據(jù)新《公司法》第十條條第一款規(guī)定，具有董事或經(jīng)理身份是擔(dān)任公司法定代表人的必要條件，如公司法定代表人辭去董事或經(jīng)理職務(wù)，則失去擔(dān)任法定代表人的資格，故視為同時辭去法定代表人。新《公司法》第十條第三款規(guī)定，法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人 新公司法二、董監(jiān)高——法定代表人法定代表人“當(dāng)”還是“不當(dāng)”？《公司法》（2024年施行）新《公司法》第十一條第一款規(guī)定，法定代表人以公司名義從事的民事活動，其法律后果由公司承受。新《公司法》第十一條第二款規(guī)定，公司章程或者股東會對法定代表人職權(quán)的限制，不得對抗善意相對人，基于對法定代表人身份的外觀認知，此時法定代表人的行為構(gòu)成表見代表，法律后果應(yīng)由公司承擔(dān)。新《公司法》第十一條第三款規(guī)定，法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償。 新公司法二、董監(jiān)高——關(guān)聯(lián)交易的平衡《公司法》（2024年施行）中性經(jīng)濟行為中性經(jīng)濟行為明確約束明確約束 新公司法二、董監(jiān)高——關(guān)聯(lián)交易的平衡《公司法》（2024年施行）《公司法》第一百八十二條董事、監(jiān)事、高級管理人員，直接或者間接與本 新公司法二、董監(jiān)高——關(guān)聯(lián)交易的平衡《公司法》（2024年施行）《公司法》第一百八十五條董事會對本法第一 新公司法二、董監(jiān)高——關(guān)聯(lián)交易的平衡關(guān)聯(lián)交易符合公平交易的實質(zhì)要件關(guān)聯(lián)交易損害公司利益，原告公司依據(jù)民法典第八十四條、公司法第二十一條規(guī)定請求控股股東、實際控制人、董高級管理人員賠償所造成的損失，被告僅以該交易已經(jīng)履行了信息披露、經(jīng)股東會或者股東大會同意等法律、行政三、債權(quán)人的夏天新《公司法》對法人人格否認制度、公司資本充實制度、董監(jiān)高信義義務(wù)、公司清算制新《公司法》對法人人格否認制度、公司資本充實制度、董監(jiān)高信義義務(wù)、公司清算制 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“法人人格否認”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》連帶責(zé)任公司債權(quán)人連帶責(zé)任公司債權(quán)人 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“雙控人/影子董事”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》公司的控股股東、實際控制人不擔(dān)任公司董事但實際 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“雙控人/影子董事”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》公司的控股股東、實際控制人指示董事、高級管理人 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“公司資本充實”的追索權(quán)利基于“公司資本充實”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》或者實際出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“公司資本充實”的追索權(quán)利基于“公司資本充實”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》抽逃出資的股東公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有要求已認繳出資但未屆出資期限的股東提前 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“公司資本充實”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“公司資本充實”的追索權(quán)利基于“公司資本充實”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“董監(jiān)高賠償責(zé)任”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“董監(jiān)高賠償責(zé)任”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決參與決議的董事對公司負賠償責(zé)任；經(jīng)證明在表決時曾公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“董監(jiān)高賠償責(zé)任”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》執(zhí)行職務(wù)致?lián)p●第一百八十八條董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)損害●第一百九十一條董事、高級管理人員執(zhí)行職 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“董監(jiān)高賠償責(zé)任”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠公司董監(jiān)高損害賠償責(zé)任第三人/公司， 新公司法三、債權(quán)人——追索權(quán)利基于“清算制度”的追索權(quán)利《公司法》《公司法》公司因本法第二百二十九條第一款第一項、第二項、第四項 當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任四、中小股東的春天盡管治理結(jié)構(gòu)的變革從股東中心主義導(dǎo)向董盡管治理結(jié)構(gòu)的變革從股東中心主義導(dǎo)向董事中心主義，但往往中小企業(yè)的公司主導(dǎo)權(quán)和決定權(quán)掌握在控股股東、實際控制人等主體手中，中小股東充分實現(xiàn)其股東權(quán)利就顯得略為被動。新《公司法》下，豐富了中小股東維護自身合法權(quán)益的多種手段，中小股東 新公司法四、中小股東——知情權(quán)的強化與實踐難點《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事股東可以要求查閱公司會計賬簿、會計憑證。股東要求查閱公司會股東及其委托的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)查閱、復(fù)制有應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)保護國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私、個人信息等法律、 新公司法四、中小股東——知情權(quán)的強化與實踐難點《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之三以上股份 新公司法四、中小股東——知情權(quán)的強化與實踐難點權(quán)利明確權(quán)利明確與強化：將股東知情權(quán)范圍將股東知情權(quán)范圍擴展至“會計憑證”，“會計賬簿”是加工處理后的數(shù)據(jù)匯點 新公司法四、中小股東——知情權(quán)的強化與實踐難點 實踐難點點 新公司法四、中小股東——知情權(quán)的強化與實踐難點 實踐難點 新公司法四、中小股東——股權(quán)轉(zhuǎn)讓《公司法》（2024年施行）《公司法》（2024年施行）有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股 新公司法四、中小股東——股權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓步驟簡易圖示股權(quán)轉(zhuǎn)讓步驟簡易圖示新公司法 四、中小股東——股權(quán)轉(zhuǎn)讓新公司法股權(quán)轉(zhuǎn)讓的放寬與限制-明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓后責(zé)任最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不 新公司法四、中小股東——股權(quán)轉(zhuǎn)讓新公司法下的“股走責(zé)留”滿 新