工程施工合同簽訂注意事項

工程施工協(xié)議簽訂注意事項建設(shè)工程施工協(xié)議訂立過程中，通常要通過招標、投標、定標這幾個過程，形成招標文獻、投標文獻、中標告知書三個重要文獻。中標告知書對招標人和中標人均具有法律效力。依據(jù)《中華人民共和國招投標法》第四十六條：“招標人和中標人應(yīng)當自中標告知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文獻和中標人的投標文獻訂立書面協(xié)議。招標人和中標人不得再行訂立背離協(xié)議實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。由此，我們可以看出，從協(xié)議法角度分析，招標文獻是要約邀請、投標文獻是要約、中標告知書是承諾，所以，依據(jù)協(xié)議法，中標告知書的發(fā)出就表達協(xié)議成立。但考慮我國傳統(tǒng)觀念，或招標文獻中有“以簽訂正式協(xié)議書為協(xié)議成立”的約定，所以要十分注意建設(shè)工程施工協(xié)議的簽訂工作，維護自身權(quán)益，防范協(xié)議風險。目前，發(fā)包人和承包人多采用由建設(shè)部與國家工商行政管理局共同制定的《建設(shè)工程施工協(xié)議（范本）》（GF-1999-0201）簽訂施工協(xié)議，下面筆者擬從協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分淺談協(xié)議簽訂的注意事項。第一部分協(xié)議書《建設(shè)工程施工協(xié)議（范本）》（以下簡稱《施工協(xié)議》）由四部分組成，即協(xié)議書、通用條款、專用條款、附件。協(xié)議書作為《施工協(xié)議》第一部分，在整個協(xié)議中具有最高法律效力，簽訂其應(yīng)注意以下幾個方面：一、

協(xié)議主體協(xié)議書中發(fā)包人、承包人應(yīng)與中標告知書上所確認的招標人、中標人相吻合，更應(yīng)注意其主體資格和履約能力。協(xié)議簽字、蓋章的主體應(yīng)與發(fā)包人、承包人主體相一致。二、

協(xié)議工期協(xié)議工期應(yīng)與投標文獻、中標告知書所擬定的工期相同，并應(yīng)在“開工日期”這一欄明確“以書面開工告知為準”的條款，以避免因發(fā)包人自身因素，致使承包人不能如期進場施工的被動局面和糾紛。三、

工程質(zhì)量標準工程質(zhì)量標準應(yīng)達成國家標準規(guī)定的合格標準，但發(fā)包人亦有在招標文獻中提出更高規(guī)定，在簽訂此條款時，可以約定“合格，力爭獲獎”，以減少風險。四、協(xié)議價款此條款應(yīng)是被發(fā)包人經(jīng)招標程序確認的承包人投標報價，若協(xié)議為可調(diào)價格協(xié)議，在此處可注明“暫定”字樣。五、組成協(xié)議的文獻《施工協(xié)議》以列舉方式表述協(xié)議組成文獻，涉及本協(xié)議協(xié)議書、中標告知書、投標書及其附件、本協(xié)議專用條款、本協(xié)議通用條款、標準、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文獻、圖紙、工程量清單、工程報價單或預算書，以及雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文獻。這里要強調(diào)的是，協(xié)議書中這一條款與通用條款第2.1條以及專用條款第2條相呼應(yīng)，更是這兩個條款的基礎(chǔ)。發(fā)包人在一些特殊情況下，還規(guī)定將招標文獻納入?yún)f(xié)議組成文獻，在這種情形下，要結(jié)合工程實際情況，決定協(xié)議組成文獻以及排列順序，排列順序也非常重要，其關(guān)系到協(xié)議產(chǎn)生歧義的優(yōu)先解釋順序。在這里還應(yīng)注意一個問題，即“雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文獻視為本協(xié)議的組成部分”，這里要注意洽商、變更文獻的效力和送達問題，洽商、變更應(yīng)采用書面形式，經(jīng)雙方授權(quán)的代表人員簽字，并加蓋發(fā)包人、承包人公章。特別應(yīng)注意協(xié)議一方當事人單方面發(fā)出的信函或文獻的送達問題，一般雙方可以在專用條款中明確約定“聯(lián)系電話、傳真、郵寄地址，以及通訊地址及方式若發(fā)生變更，則應(yīng)以書面方式告知對方，不告知則視為送達地址”，應(yīng)采用特快專遞的形式郵寄，在郵寄詳單中注明所寄物品的名稱及內(nèi)容，并妥善保管此詳單。第二部分通用條款《施工協(xié)議》中第二部分通用條款，是明確發(fā)包方與承包方權(quán)利義務(wù)的大綱性文獻，從詞語定義及協(xié)議文獻、雙方一般權(quán)利和義務(wù)、施工組織設(shè)計和工期、質(zhì)量與檢查、安全施工、協(xié)議價款與支付等十一個方面闡述雙方權(quán)利義務(wù)，多采用固定格式和內(nèi)容，此處不再贅述。第三部分專用條款專用條款是在協(xié)議書、通用條款的基礎(chǔ)上，充足尊重協(xié)議雙方的意思自治，將協(xié)商的權(quán)利交給雙方的體現(xiàn)，其以協(xié)議書、通用條款為基礎(chǔ)，又是一種升華。因此，重點闡述其注意事項：一、工程師條款在《施工協(xié)議》中，通用條款1.8條，明確了工程師在協(xié)議中是指“本工程監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行本協(xié)議的代表，其具體身份和職權(quán)由發(fā)包人承包人在專用條款中約定”，在專用條款中則將工程師分為監(jiān)理單位委派的工程師和發(fā)包人派駐的工程師兩類，在簽訂該條款時，應(yīng)注意明確工程師的職權(quán)范圍，監(jiān)理工程師的職權(quán)可以約定“依據(jù)發(fā)包人與監(jiān)理單位簽訂的《工程監(jiān)理協(xié)議》履行職責，將《工程監(jiān)理協(xié)議》作為本協(xié)議的附件”。而約定發(fā)包人派駐工程師的職權(quán)時，則應(yīng)注意避免與監(jiān)理工程師職權(quán)相交叉，對于工程師的人員，可規(guī)定發(fā)包人向承包人出具《法人授權(quán)委托書》，載明受托人姓名，職權(quán)，并約定假如工程師人員變更，則發(fā)包人應(yīng)另行出具《法人授權(quán)委托書》。二、施工組織設(shè)計和工期發(fā)包人、承包人雙方應(yīng)約定承包人提供施工組織設(shè)計和進度計劃的時間，同時約定工程師的確認時間，并明確工程師在約定期間內(nèi)未予認可，且未提出修改意見，視為認可。三、協(xié)議價款與支付依據(jù)建設(shè)部107號令《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》，可將協(xié)議價分為固定價、可調(diào)價、成本加酬金三種模式。（一）固定價格協(xié)議，依據(jù)《施工協(xié)議》通用條款第23.2條，是指雙方在專用條款內(nèi)約定協(xié)議價款包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內(nèi)協(xié)議價款不再調(diào)整。風險范圍以外的協(xié)議價款調(diào)整方法，應(yīng)當在專用條款內(nèi)約定。依照財建[2023]369號《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第八條，將固定價格協(xié)議分為固定總價與固定單價，固定總價是以設(shè)計圖紙、工程量及規(guī)范等為依據(jù)，雙方協(xié)商認可一個固定總價，除因設(shè)計和工程范圍發(fā)生變更的情況，施工單價和施工量都不可調(diào)整，承包方要承擔工程量、工程單價變化的風險。固定單價則是指以工程量清單和工程單價表為基礎(chǔ)和依據(jù)來計算協(xié)議價格，工程量是暫估的，即工程量可以根據(jù)實際工程量予以調(diào)整的。而依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工協(xié)議糾紛案件合用法律問題的解釋》第二十二條“當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，不予支持”。這一司法解釋的意義在于，雙方約定為固定總價協(xié)議，則無法申請司法鑒定，權(quán)利人喪失司法鑒定的途徑，假如約定為固定單價協(xié)議，則可請求法院對工程的工程量進行司法鑒定。所以在簽訂協(xié)議時，應(yīng)明確是固定總價還是固定單價，注明風險調(diào)整的因素和方法，要特別注意專用條款第25條，工程量確認的約定，注意施工中的簽證。（二）可調(diào)價格協(xié)議可調(diào)價協(xié)議是指協(xié)議總價或協(xié)議單價，在協(xié)議實行期內(nèi)根據(jù)協(xié)議約定的辦法調(diào)整，即在協(xié)議實行過程中可以按照約定，進行調(diào)整。（三）成本加酬金協(xié)議成本加酬金協(xié)議是將工程項目時將投資劃提成直接成本費與承包方完畢工作后應(yīng)得酬金兩部分。（四）工程款（進度款）的支付在施工中，大量存在承包人墊資行為，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工協(xié)議糾紛案件合用法律問題的解釋》第六條明確了對墊資行為的法律意見，第六條共分三款，表述了三層含義，其一，發(fā)包人、承包人對墊資和墊資利息有約定的，承包人有權(quán)請求按照約定返還墊資及其利息，但法律不保護超過中國人民銀行發(fā)布的同期貸款利率部分的利息約定；其二，發(fā)包人、承包人對墊資沒有約定的，按工程欠款解決，則如當事人如對前款利息有約定，則依照約定，如沒有約定，按照中國人民銀行發(fā)布的同期貸款利率計息。其三，當事人對墊資利息沒有約定的，承包人請求支付利息的，不予支持。所以對于墊資行為，應(yīng)在施工協(xié)議中予以明確，因施工墊資行為在我國是被法律嚴禁的，所以可在協(xié)議進度即支付節(jié)點上約定進度款支付比例，假如發(fā)包人支付工程進度款低于行政主管部門規(guī)定支付的比例，則可認定為承包方墊資行為，并在協(xié)議中約定欠款利息計算標準，則使墊資行為可以得到法律保護，維護承包人自身權(quán)利。（五）工程分包依據(jù)建設(shè)部令第124號《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第四條、第五條規(guī)定，所稱施工分包，是指施工總承包公司將其所承包的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)公司完畢的活動，分為專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包。在這個管理辦法中，專業(yè)工程分包是指施工總承包公司將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)公司完畢的活動。但現(xiàn)建設(shè)單位多將專業(yè)工程分包直接發(fā)包給相應(yīng)的施工公司，且不賦予總承包公司管理權(quán)，而規(guī)定施工總承包公司與專業(yè)工程承包人簽訂分包施工協(xié)議，并承擔連帶責任。這種行為實際是違反了該辦法第七條，“建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人。任何單位和個人不得對依法實行的分包活動進行干預”之規(guī)定，針對這種行為，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工協(xié)議糾紛案件合用法律問題的解釋》第十二條第（三）款規(guī)定了建設(shè)單位有直接指定分包人分包專業(yè)工程，導致建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)承擔過錯責任。所以，在簽訂分包協(xié)議時，可以采用建設(shè)單位、總包方、分包方三方簽訂協(xié)議，在施工過程中注意建設(shè)單位直接指定分包的證據(jù)，以保護總包方自身權(quán)益。

綜上所述，《施工協(xié)議》是目前建筑行業(yè)通用的建設(shè)工程施工協(xié)議藍本，其以通用條款使發(fā)包人、承包人雙方權(quán)利、義務(wù)趨于平衡，又以專用條款充足尊重雙方的意思自治。在簽訂施工協(xié)議時，應(yīng)注意以《中華人民共和國協(xié)議法》、《中華人民共和國招投標法》、《中華人民共和國建筑法》以及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工協(xié)議糾紛案件合用法律問題的解釋》等法律、法規(guī)為依據(jù)，結(jié)合工程實際情況，維護自身合法權(quán)益，防范協(xié)議風險。本文以《施工協(xié)議》為框架，結(jié)合相關(guān)法律，略談簽訂協(xié)議應(yīng)注意的問題，難免有疏漏和不妥之處，請各位不吝賜教。分包協(xié)議的注意事項協(xié)議法2023-01-0509:58:52閱讀3評論0字號：大中小作為分包協(xié)議的甲方，與乙方訂立和同事需注意哪些方面，如何在法律政策上避免出現(xiàn)問題以及如何避免在上級主管部門檢查時出現(xiàn)問題?分包協(xié)議甲方一般是指發(fā)包方，一方面要關(guān)心兩個問題：1、自身是否具有將工程分包的權(quán)利;2、乙方是否具有實行分包工程的資質(zhì)。其他需要注意的問題也很多,但注意的是：第一，建議業(yè)主應(yīng)在招投標階段將指定分包內(nèi)容明確化，業(yè)主招標文獻不明確時應(yīng)及時提出征詢。應(yīng)在總承包協(xié)議條款中具體約定指定分包工程的具體內(nèi)容，明確承、發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)和相關(guān)費用的收取方法。第二，總包協(xié)議中，總包承包范圍、工程工期等方面盡也許約定不包含指定分包工程內(nèi)容。第三，作為總承包人，應(yīng)盡量避免與指定分包人簽訂指定分包協(xié)議，爭取使發(fā)包人與指定分包人直接簽訂指定分包協(xié)議，使指定分包工程變?yōu)榭偘鼌f(xié)議外工程。第四，若必須與指定分包人簽訂指定分包協(xié)議的，爭取簽訂涉及發(fā)包人、指定分包人在內(nèi)的三方協(xié)議，約定總承包人僅履行總包管理之責，付款義務(wù)在發(fā)包人一方。第五，應(yīng)保存好施工過程中與指定分包人之間的往來函件、簽證、會議紀要等原始書面的證據(jù)資料。第六，在指定分包工程的