建筑工程風(fēng)險管理分析

建

筑

工

程

風(fēng)

險

管

理

分

析

目錄

（一）風(fēng)險的概念及其特點;

（二）風(fēng)險管理的產(chǎn)生和發(fā)展；

（三）建筑工程企業(yè)存在的主要風(fēng)險;

（四）如何防范風(fēng)險；

（五）建筑企業(yè)防范風(fēng)險的措施;

（一）風(fēng)險的概念及其特點;

1,風(fēng)險問題在傳統(tǒng)的哲學(xué)和社會學(xué)的研究中，并沒有被認(rèn)為是一個重要的問題；可是，在

現(xiàn)實的社會生活和社會活動（經(jīng)濟(jì)活動、政治活動、軍事活動、醫(yī)療活動、體育活動等）中，

風(fēng)險問題卻是一個經(jīng)常遇到的和非常重要的問題。在經(jīng)濟(jì)學(xué)、軍事學(xué)、醫(yī)學(xué)等學(xué)科的研究中，

風(fēng)險問題也已成為了一個引起許多學(xué)者關(guān)注的問題。這里將結(jié)合一些社會現(xiàn)實生活的問題和

有關(guān)學(xué)科的研究成果，著重從哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)和社會學(xué)的角度對風(fēng)險問題進(jìn)行一些分析和討論。

從嚴(yán)格的意義上說和從根本上看，風(fēng)險現(xiàn)象只能是而且必定是社會現(xiàn)象。在描述“純粹”

的自然現(xiàn)象時，在“純粹”的自然科學(xué)中，“風(fēng)險”這個概念是毫無用武之地的，

換言之，在這里不需要也用不上“風(fēng)險”這個概念。例如，我們有理由推斷在許多億年

之前的地質(zhì)年代里，地球上曾經(jīng)有過猛烈的火山爆發(fā)，有過極其強(qiáng)烈的地震，但是，由于那

時沒有人類，我們就不能說那時的地球環(huán)境是一個高“風(fēng)險”的地質(zhì)環(huán)境。可是，在當(dāng)

前的社會條件下，如果有人要在某個有頻發(fā)地震歷史的地區(qū)建造大壩，那我們就必須說這是

一個有很大風(fēng)險的事情了。更具體地說，任何風(fēng)險都必定是而且只能是針對某個人類主體而

言的風(fēng)險。討論風(fēng)險問題時所針對的主體一般來說是作為個人的主體或作為集體的主體，有

時也可以是某些類型的主體，甚至是全人類和人類社會。

2,投資規(guī)模大只是建設(shè)工程項目的特征之一，他還有實施周期長、不確定性因素多、經(jīng)濟(jì)

風(fēng)險和技術(shù)風(fēng)險大、對生態(tài)環(huán)境的潛在影響嚴(yán)重、在國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展中占有重要戰(zhàn)略地

位等特征。

隨著科技的飛速發(fā)展和人們生活節(jié)奏的不斷加快，社會環(huán)境瞬息萬變，各工程項目所涉

及的不確定因素日益增多，面臨的風(fēng)險也越來越多，風(fēng)險所致?lián)p失規(guī)模也越來越大，這些都

促使科研人員和實際管理人員從理論上和實踐上重視對工程項目的風(fēng)險管理。

建筑工程項目從立項到完成后運行的整個生命周期中都必須重視對風(fēng)險的管理，建筑工

程項目的風(fēng)險具有如下特點：

2.1,風(fēng)險存在的客觀性和普遍性。作為損失發(fā)生的不確定性，風(fēng)險是不以人的意志為轉(zhuǎn)

移并超越人們主觀意識的客觀存在，而且在項目的全壽命周期內(nèi)，風(fēng)險是無處不在、無時不

有的。這些說明為什么雖然人類一直希望認(rèn)識和控制風(fēng)險，但直到現(xiàn)在也只能在有限的空間

和時間內(nèi)改變風(fēng)險存在和發(fā)生的條件，降低其發(fā)生的頻率，減少損失程度，而不能也不可能

完全消除風(fēng)險。

2.2,某一具體風(fēng)險發(fā)生的偶然性和大量風(fēng)險發(fā)生的必然性。任何一種具體風(fēng)險的發(fā)生都

是諸多風(fēng)險因素和其他因素共同作用的結(jié)果，是一種隨機(jī)現(xiàn)象。個別風(fēng)險事故的發(fā)生是偶然

的、雜亂無章的，但對大量風(fēng)險事故資料的觀察和統(tǒng)計分析，發(fā)現(xiàn)其呈現(xiàn)出明顯的運動規(guī)律,

這就使人們有可能用概率統(tǒng)計方法及其他現(xiàn)代風(fēng)險分析方法去計算風(fēng)險發(fā)生的概率和損失

程度，同時也導(dǎo)致風(fēng)險管理的迅猛發(fā)展。

2.3,風(fēng)險的可變性。這是指在項目的整個過程中、各種風(fēng)險在質(zhì)和量上的變化，隨著項

目的進(jìn)行。有些風(fēng)險將得到控制，有些風(fēng)險會發(fā)生并得到處理，同時在項目的每一階段都可

能產(chǎn)生新的風(fēng)險。

2.4,風(fēng)險的多樣性和多層次性。建筑工程項目周期長、規(guī)模大、涉及范圍廣、風(fēng)險因素

數(shù)量多且種類繁雜致使其在全壽命周期內(nèi)面臨的風(fēng)險多種多樣。而且大量風(fēng)險因素之的內(nèi)在

關(guān)系錯綜復(fù)雜、各風(fēng)險因素之間并與外界交叉影響又使風(fēng)險顯示出多層次性，這是建筑工程

項目中風(fēng)險的主要特點之一。

（二）風(fēng)險管理的產(chǎn)生和發(fā)展；

風(fēng)險管理，簡言之，就是對風(fēng)險實施有效的管理，確保將風(fēng)險控制在與總體目標(biāo)相適應(yīng)

并可承受的范圍內(nèi)。

人類認(rèn)識風(fēng)險的歷史幾乎與人類的文明一樣久遠(yuǎn)。雖然人類真正提出“風(fēng)險”并對之進(jìn)行

研究不過始于18世紀(jì)，但是當(dāng)人類的第一個成員思考明天的生存問題的時候，人類對風(fēng)險

的認(rèn)識就開始了。然而，對風(fēng)險的掌握是一個極其漫長的過程。人類活動的擴(kuò)展引起風(fēng)險日

趨復(fù)雜，其種類不斷增加；同時，風(fēng)險的發(fā)展又刺激了風(fēng)險管理的發(fā)展。

我們可以從風(fēng)險及風(fēng)險管理的若干個“第一”中了解一下它的歷史與發(fā)展；

第一個準(zhǔn)確、科學(xué)地描述風(fēng)險的科學(xué)家。瑞士數(shù)學(xué)家貝努利1705年發(fā)現(xiàn)了大數(shù)定律。大

數(shù)定律后來成為一切保險的計價基礎(chǔ)。

第一家保險公司。世界上第一家保險公司于1720年在倫敦成立。當(dāng)時英國人已經(jīng)在定價

時使用了抽樣的統(tǒng)計方法。標(biāo)志著風(fēng)險管理在實際應(yīng)用中的重大進(jìn)展。

第一個權(quán)威性的“內(nèi)部控制”定義。1949年美國審計程序委員會下屬的內(nèi)部控制專門委員

會經(jīng)過兩年研究發(fā)表了題為《內(nèi)部控制，協(xié)調(diào)系統(tǒng)諸要素及其對管理部門和注冊會計師的重

要性》的專題報告，對內(nèi)部控制做了權(quán)威性的定義。

第一個提出“風(fēng)險管理”的人。1955年，在美國賓夕法尼亞大學(xué)的沃頓商學(xué)院，施耐德教

授提出了“風(fēng)險管理”的概念。

第一個國家風(fēng)險管理標(biāo)準(zhǔn)的誕生。1995年由澳大利亞和新西蘭聯(lián)合制訂了世界上第一個

國家風(fēng)險管理標(biāo)準(zhǔn)，明確定義了風(fēng)險管理的標(biāo)準(zhǔn)程序。

第一個中國的全面風(fēng)險管理指導(dǎo)性文件發(fā)布。2006年6月6日，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管

理委員會發(fā)布了《中央企業(yè)全面風(fēng)險管理指引》，標(biāo)志著中國走上了風(fēng)險管理的中心舞臺，

掀開了風(fēng)險管理歷史上新的一頁……

近些年來，全面風(fēng)險管理作為一個新的管理方法，越來越為更多企業(yè)認(rèn)可和采納。究其

原因，主要來自以下四個方面的推動：

第一，企業(yè)內(nèi)外部日趨復(fù)雜的風(fēng)險環(huán)境。

自二十世紀(jì)九十年代末起，伴隨著信息技術(shù)的發(fā)展和全球經(jīng)濟(jì)一體化，世界市場變化風(fēng)

起云涌，風(fēng)險數(shù)量及其復(fù)雜性也與日俱增。據(jù)美國一家公司2001年的統(tǒng)計，一個典型的大

型跨國公司可以有多達(dá)H,000種的風(fēng)險，其中能夠用現(xiàn)有的手段管理控制的只有2,600

左右。也就是說所有其他75%的風(fēng)險都由公司或者說主要股東承擔(dān)。舊的風(fēng)險管理范例不

足以參考以化解當(dāng)今有代表性的企業(yè)所面臨的風(fēng)險，企業(yè)迫切需要新的風(fēng)險管理方法和技

術(shù)。

第二，風(fēng)險管理技術(shù)的不斷提高。

風(fēng)險數(shù)量及其復(fù)雜性的增加促進(jìn)了金融衍生品市場的增長，期貨、期權(quán)、遠(yuǎn)期互換、資

產(chǎn)證券化等金融衍生品層出不窮。這些金融衍生品為企業(yè)提供了轉(zhuǎn)移風(fēng)險的工具，使得企業(yè)

應(yīng)對風(fēng)險的策略和手段日益豐富。同時，信息技術(shù)的發(fā)展雖然加大了企業(yè)風(fēng)險的發(fā)生可能性，

但也使得對許多風(fēng)險的有效監(jiān)控成為可能。一些更精確更直觀更容易操作的風(fēng)險度量方法和

風(fēng)險管理工具不斷涌現(xiàn)，如VAR、EVA等。與20年前相比，風(fēng)險管理的手段更趨多樣化、

系統(tǒng)化，風(fēng)險應(yīng)對策略更趨復(fù)雜化、專業(yè)化。

第三，國際組織及各國風(fēng)險管理協(xié)會的大力推動。

自上世紀(jì)80年以來，美國、英國、法國、日本等國家先后建立起全國性和地區(qū)性的風(fēng)險

管理協(xié)會。這些組織積極推動各國的風(fēng)險管理理論研究和實踐，先后出臺了各國的風(fēng)險管理

標(biāo)準(zhǔn)，如2004年美國COSO制訂了企業(yè)風(fēng)險管理框架標(biāo)準(zhǔn)。國際標(biāo)準(zhǔn)化組織（ISO）也正

著手制定風(fēng)險管理標(biāo)準(zhǔn)，預(yù)計2008年前后頒布。

第四，各國的立法。

各國從上世紀(jì)80年代以來，加快了對公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)控系統(tǒng)的立法，如英國1998年

制訂了公司治理委員會綜合準(zhǔn)則，該準(zhǔn)則被倫敦證券交易所認(rèn)可，成為交易所上市規(guī)則的補(bǔ)

充，要求所有英國上市公司強(qiáng)制遵守。2002年7月，美國國會通過薩班斯法案，要求所有

美國上市公司必須建立和完善內(nèi)控體系。薩班斯法案被稱為是美國自1934年以來最重要的

公司立法，在其影響下，世界各國紛紛出臺類似的方案，加強(qiáng)公司治理和內(nèi)部控制規(guī)范，加

大信息披露的要求，加強(qiáng)企業(yè)全面風(fēng)險管理。到目前為止，世界上已有30幾個國家和地區(qū)，

包括所有資本市場發(fā)達(dá)國家和地區(qū)和一些發(fā)展中國家如馬來西亞，都發(fā)表了對企業(yè)監(jiān)管條例

和公司治理準(zhǔn)則。在各國的法律框架下，企業(yè)有效的風(fēng)險管理不再是企業(yè)的自發(fā)行為，而成

為企業(yè)經(jīng)營的合規(guī)要求。

未來，全面風(fēng)險管理將保持蓬勃發(fā)展的勢頭。除企業(yè)以外，將有越來越多的非盈利機(jī)構(gòu)，

包括政府、學(xué)校等開始實施全面風(fēng)險管理。將有越來越多的大學(xué)開始設(shè)置企業(yè)全面風(fēng)險管理

的課程。雖然全面風(fēng)險管理作為一種管理理論還有待進(jìn)一步成熟和完善，但其理念和方法已

經(jīng)開始深刻地影響組織的首腦、企業(yè)的CEO們。全面風(fēng)險管理將不僅引發(fā)風(fēng)險管理理論和

方法的一場革命，而且將引發(fā)企業(yè)管理理論的一場革命。

（三）建筑工程企業(yè)存在的主要風(fēng)險；

建筑企業(yè)風(fēng)險的種類按責(zé)任方可以把風(fēng)險劃分為：發(fā)包人風(fēng)險、承包人風(fēng)險以及第三人

風(fēng)險等。這三種風(fēng)險既可能獨立存在，也可能共同構(gòu)成，即混合風(fēng)險。例如，因發(fā)包人支付

原因和承包人管理水平因素而導(dǎo)致工期延誤等即屬混合風(fēng)險。

按風(fēng)險因素的主要方面，又可將風(fēng)險分為技術(shù)、環(huán)境方面的風(fēng)險與經(jīng)濟(jì)方面的風(fēng)險以及

合同簽訂和履行方面的風(fēng)險等三種。它們主要有以下幾類：

（一）技術(shù)與環(huán)境方面的風(fēng)險

1、地質(zhì)地基條件。工程發(fā)包人一般應(yīng)提供相應(yīng)的地質(zhì)資把和地基技術(shù)要求，但這些資

料有時與實際出入很大，處理異常地質(zhì)情況或遇到其他障礙物都會增加工作量和延長工期。

2、水文氣象條件。主要表現(xiàn)在異常天氣的出現(xiàn)，如臺風(fēng)、暴風(fēng)雨、雪、洪水、泥石流、

坍方等不可抗力的自然現(xiàn)象和其它影響施工的自然條件，都會造成工期的拖延和財產(chǎn)的損

失。

3、施工準(zhǔn)備。由于業(yè)主提供的施工現(xiàn)場存在周邊環(huán)境等方面自然與人為的障礙或“三通

—平等”準(zhǔn)備工作不足，導(dǎo)致建筑企業(yè)不能做好施工前期的準(zhǔn)備工作，給工程施工正常運

行帶來困難。

4、設(shè)計變更或圖紙供應(yīng)不及時。設(shè)計變更會影響施工安排，從而帶來一系列問題；設(shè)

計圖紙供應(yīng)不及時，會導(dǎo)致施工進(jìn)度延誤，造成承包人工期推延和經(jīng)濟(jì)損失。

5、技術(shù)規(guī)范。尤其是技術(shù)規(guī)范以外的特殊工藝，由于發(fā)包人沒有明確采用的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)

范，在工序過程中又沒有較好地進(jìn)行協(xié)調(diào)和統(tǒng)一，影響以后工程的驗收和結(jié)算。

6、施工技術(shù)協(xié)調(diào)。工程施工過程出現(xiàn)與自身技術(shù)專業(yè)能力不相適應(yīng)的工程技術(shù)問題，

各專業(yè)間又存在不能及時協(xié)調(diào)的困難等；由于發(fā)包人管理工程的技術(shù)水平差，對承包人提出

需要發(fā)包人解決的技術(shù)問題，而又沒有作出及時答復(fù)。

（二）經(jīng)濟(jì)方面的風(fēng)險1、招標(biāo)文件。這是招標(biāo)的主要依據(jù)，特別是投標(biāo)者須知，設(shè)計

圖紙、工程質(zhì)量要求、合同條款以及工程量清單等都存在著潛在的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，必須仔細(xì)分析

研究。

2、要素市場價格。要素市場包括勞動力市場、材料市場、設(shè)備市場等，這些市場價格

的變化，特別是價格的上漲，直接影響著工程承包價格。

3、金融市場因素。金融市場因素包括存貸款利率變動、貨幣貶值等，也影響著工程項

目的經(jīng)濟(jì)效益。

4、資金、材料、設(shè)備供應(yīng)。主要表現(xiàn)為發(fā)包人供應(yīng)的資金、材料或設(shè)備質(zhì)量不合格或

供應(yīng)不及時。

5、國家政策調(diào)整。國家對工資、稅種和稅率等進(jìn)行宏觀調(diào)控，都會給建筑企業(yè)帶來一

定風(fēng)險。

（三）合同簽訂和履行方面的風(fēng)險1、存在缺陷、顯失公平的合同。合同條款不全面、

不完善，文字不細(xì)致、不嚴(yán)密，致使合同存在漏洞。如在合同條款上，存在不完善或沒有轉(zhuǎn)

移風(fēng)險的擔(dān)保、索賠、保險等相應(yīng)條款，缺少因第三方影響造成工期延誤或經(jīng)濟(jì)損失的條款,

存在單方面的約束性、過于苛刻的權(quán)利等不平衡條款。

2、發(fā)包人資信因素。發(fā)包人經(jīng)濟(jì)狀況惡化，導(dǎo)致履約能力差，無力支付工程款；發(fā)包

人信譽(yù)差，不誠信，不按合同約定進(jìn)行工程結(jié)算，有意拖欠工程款。

3、分包方面。選擇分包商不當(dāng)，遇到分包商違約，不能按質(zhì)按量按期完成分包工程，

從而影響整個工程的進(jìn)度或發(fā)生經(jīng)濟(jì)損失。

4、履約方面。合同履行過程中，由于發(fā)包人派駐工地代表或監(jiān)理工程師的工作效率低,

不能及時解決遇到的問題，甚至發(fā)出錯誤指令等。

上述各類風(fēng)險都是建筑企業(yè)生存與發(fā)展的威脅。因此，必須進(jìn)行有效的風(fēng)險防范。

（四）如何防范風(fēng)險；

建筑企業(yè)防范風(fēng)險的方式建筑企業(yè)防范風(fēng)險一般可以采取三種方式，即控制風(fēng)險、轉(zhuǎn)

移風(fēng)險和保留風(fēng)險。

（一）控制風(fēng)險。這是使風(fēng)險發(fā)生的概率和導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失降到最低程度，它包括避免

風(fēng)險、消滅風(fēng)險和減少風(fēng)險三種?？刂乒こ添椖匡L(fēng)險的主要措施如下：

1、熟悉和掌握工程施工階段的有關(guān)法律法規(guī)。涉及施工階段的法律法規(guī)是保護(hù)工程承

發(fā)包雙方利益的法定根據(jù)，建筑企業(yè)只有熟悉和掌握這些法律法規(guī)，依據(jù)法律法規(guī)辦事，才

能增強(qiáng)用法律保護(hù)自己利益的意識，有效地依法控制工程風(fēng)險。

2、深入研究和全面分析招標(biāo)文件。承包商取得招標(biāo)文件后，應(yīng)當(dāng)深入研究和分析，正

確理解招標(biāo)文件，吃透業(yè)主意圖及要求；全面分析招標(biāo)人須知，詳細(xì)審查圖紙，復(fù)核工程量,

分析合同文本，研究招標(biāo)策略，以減少合同簽訂后的風(fēng)險。

3、簽訂完善的施工合同?；凇袄嬖瓌t”的承包人應(yīng)當(dāng)綜合分析、慎重決策，不能簽

訂不利的、獨立承擔(dān)過多風(fēng)險的合同。施工過程中存在的很多風(fēng)險，必須搞清楚由誰來承擔(dān)。

減少或避免風(fēng)險是談判施工合同的重點。通過合同談判，對合同條款拾遺補(bǔ)缺，盡量完善，

防止不必要的風(fēng)險；通過合同談判，使合同能體現(xiàn)雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系的平衡和公平，對不可避

免的風(fēng)險，應(yīng)有相應(yīng)的策劃和對策。使用合同示范文本（或稱標(biāo)準(zhǔn)文本）從而簽訂合同是使

施工合同趨于完善的有效途徑。鑒于中國已經(jīng)入世，合同的簽訂也要與國際慣例接軌，國際

工程合同必須符合FIDIC合同條件。

4、掌握要素市場價格動態(tài)。要素市場價格變動是經(jīng)常遇到的風(fēng)險，在招標(biāo)報價時，必

須及時掌握要素市場價格，使報價準(zhǔn)確合理，減少風(fēng)險的潛在因素。但在招標(biāo)報價時往往對

要素市場價格變化預(yù)測不周、考慮不全，特別是可調(diào)價格合同，控制風(fēng)險必須隨時掌握要素

市場價格變化，及時按照合同約定調(diào)整合同價格，以減少風(fēng)險。

5、加強(qiáng)履約管理，分析工程風(fēng)險。在合同談判和簽訂過程中，雖然已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了風(fēng)險，

但合同中還會存在詞語含糊，約定不具體、不全面、責(zé)任不明確甚至矛盾的條款。因此，任

何施工合同履行過程都要加強(qiáng)合同管理，分析不可避免的風(fēng)險。如果不能及時透徹地分析出

風(fēng)險，就不可能對風(fēng)險有充分的準(zhǔn)備，在合同履行中就很難有效控制，特別是對風(fēng)險較大的

工程項目更要強(qiáng)化合同分析，及時進(jìn)行工程結(jié)（決）算。

6、管好分包商，減少風(fēng)險事件。分包給分包商的工程，總包商負(fù)有質(zhì)量、安全、工期

等協(xié)調(diào)和管理的責(zé)任，并承擔(dān)由此造成的損失。所以對分包商的承包工程和其工作，要嚴(yán)格

進(jìn)行管理，督促分包商認(rèn)真履行分包合同，把總分包之間可能發(fā)生的風(fēng)險，減少到最低程度。

（二）轉(zhuǎn)移風(fēng)險。包括向?qū)Ψ睫D(zhuǎn)移風(fēng)險和向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險。轉(zhuǎn)移工程風(fēng)險主要有如下

幾種措施：

1、推行索賠制度。由于不可預(yù)測的某些風(fēng)險總是存在，風(fēng)險事件的發(fā)生是造成經(jīng)濟(jì)損

失或時間損失的根源，合同雙方都期望轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險。所以在合同履行中，推行索賠制度是向?qū)?/p>

方轉(zhuǎn)移風(fēng)險。但工程索賠制度在我國尚未普遍推行，建筑企業(yè)對索賠的認(rèn)識還很不足，對索

賠的具體作法也還十分生疏。因此，必須了解索賠制度轉(zhuǎn)移風(fēng)險的意義，學(xué)會索賠方法，使

轉(zhuǎn)移工程風(fēng)險的合法、合理的索賠制度健康地開展起來，逐步向國際工程慣例接軌。

2、向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險。包括推行擔(dān)保制度和進(jìn)行工程保險。

A、推行擔(dān)保制度。這是向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險的一種有效作法。我國《擔(dān)保法》規(guī)定了五

種擔(dān)保方式，但在工程施工階段以推行保證和抵押兩種方式為宜。

第一、保證。是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行

債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。當(dāng)前我國可以逐漸推行銀行保證或企業(yè)保證。①銀行保證。國際

通行作法是在工程招投標(biāo)和合同履約過程中實行銀行保函制。由承發(fā)包雙方開戶銀行，根據(jù)

被保證人（即承包人或發(fā)包人）在銀行存款情況和資信，開具保函，承擔(dān)代償責(zé)任。但目前

我國銀行保函制度沒有相應(yīng)法規(guī)或觀堂，尚未普遍推行。②企業(yè)保證。除推行銀行保函制外,

也可以推行有實力的大型企業(yè)做為工程承包人或發(fā)包人的保證人，由其出具保函，承擔(dān)代償

責(zé)任。

第二,抵押。是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移抵押財產(chǎn)的占有而將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。

債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該財產(chǎn)

的價款優(yōu)先受償。當(dāng)債務(wù)人抵押財產(chǎn)不屬于向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險范疇時，以第三人抵押財產(chǎn)實

行代償，它屬于向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險。推行該制度，要在承發(fā)包雙方簽訂工程承發(fā)包合同時，

由承發(fā)包雙方或其任何一方與第三方抵押人訂立抵押合同并進(jìn)行抵押物登記。

B、推行保險制度。保險是指投保人根據(jù)合同約定向保險人支付保險費，保險人對于合

同約定的可能發(fā)生事故（風(fēng)險），因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)保險金責(zé)任；或者被保險

人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到合同約定的年齡、期限時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為。

上述保險概念，前者為財產(chǎn)保險，后者為人生保險。工程保險是指發(fā)包人和承包人轉(zhuǎn)移風(fēng)險

的一種重要手段。當(dāng)出現(xiàn)保險范圍內(nèi)的風(fēng)險而造成經(jīng)濟(jì)損失時，工程發(fā)包人或承包人才能向

保險公司索賠，以獲得相應(yīng)賠償。一般在招標(biāo)文件中，特別是在投標(biāo)報價說明中都要求承包

人作出保險承諾。我國工程保險工作尚未與國際慣例接軌，但在《建筑工程施工合同示范文

本》中對建筑工程一切險種、第三方責(zé)任險、人身傷亡險和施工機(jī)械設(shè)備險等設(shè)置了相應(yīng)條

款。為把工程保險制度逐漸推行，一方面要在修改施工合同示范文本時向國際慣例接軌；另

一方面要制定建筑工程保險章程和必要的法規(guī)、規(guī)章，以保證建筑工程保險制度的全面推廣。

（三）保留風(fēng)險?；蚍Q自留風(fēng)險，是指當(dāng)風(fēng)險不能避免或因風(fēng)險有可能獲利時，由自己

承擔(dān)風(fēng)險的一種作法。它可分為有意識的和無意識的自留風(fēng)險兩種。無意識自留風(fēng)險是指不

知風(fēng)險的存在而未加處理，或風(fēng)險已經(jīng)發(fā)生，但未意識到而未作處理。有意識自留風(fēng)險是指

雖然明知風(fēng)險事件已經(jīng)發(fā)生，但經(jīng)分析由自己承擔(dān)風(fēng)險更為方便，或者風(fēng)險較小自己有能力

承擔(dān)，從而決定自己承擔(dān)風(fēng)險。也有采取設(shè)立風(fēng)險基金的辦法，在損失發(fā)生后用基金彌補(bǔ)。

在建筑工程固定價格合同中考慮一定比例的風(fēng)險金，以前通常稱為不可預(yù)見費，就是對合同

中明確的潛在風(fēng)險的處理基金。風(fēng)險基金的比例取決于合同風(fēng)險范圍和對風(fēng)險分析的結(jié)果，

一旦出現(xiàn)風(fēng)險，發(fā)生經(jīng)濟(jì)損失，由風(fēng)險基金支付。

(五)建筑企業(yè)防范風(fēng)險的措施

(一)以施工合同為基礎(chǔ)的索賠1、索賠的法律依據(jù)索賠是當(dāng)事人在合同實施過程中，

根據(jù)法律、合同規(guī)定及管理并非由于自己的過錯，而是屬于應(yīng)由合同對方承擔(dān)責(zé)任的情況造

成，且實際發(fā)生了損失，向?qū)Ψ教岢鼋o予補(bǔ)償?shù)囊?，它是轉(zhuǎn)移風(fēng)險的主要途徑。施工索賠

是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利，對建筑企業(yè)來說是一種保護(hù)自己，維護(hù)自己正當(dāng)權(quán)益，

避免損失，增加利潤的手段。雖然我國在培育和發(fā)展建筑市場中還存在有關(guān)法規(guī)不夠健全、

不夠嚴(yán)密的問題，但對逐漸推行工程施工索賠工作，客觀上還是有一定條件的?！睹穹ㄍ▌t》、

《合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制實施辦法》等都有涉及工程索賠的

條款，可以作為推行工程索賠的法律依據(jù)。

第一，《民法通則》第106條規(guī)定：公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)

承擔(dān)民事責(zé)任。如規(guī)定“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人

身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！边@里所指的民事責(zé)任是根據(jù)法律規(guī)定在民事上應(yīng)負(fù)的給付義務(wù)。

這種給付義務(wù)包括一般民事義務(wù)和侵權(quán)行為或債務(wù)不履行所造成的賠償義務(wù)。根據(jù)民事責(zé)任

原則，在《民法通則》第111條對違反合同的民事責(zé)任作了如下規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行

合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并

有權(quán)要求賠償損失?！钡?12條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方

因此所受到的損失?！痹谑┕ず贤男羞^程中，發(fā)包人違反合同的現(xiàn)象屢屢發(fā)生，這種違反

合同的現(xiàn)象可能是合同內(nèi)因素，也可能是合同外因素；可能是發(fā)包人故意行為，也可能是客

觀原因，發(fā)包人不能履行合同或者不能完全履行合同。無論什么情況，只要是發(fā)包人的責(zé)任

使建筑企業(yè)遭受到合同價款以外的損失或影響工期，建筑企業(yè)就可以依法要求發(fā)包人采取補(bǔ)

救措施，并有權(quán)要求賠償損失，這種要求賠償權(quán)，就是依法索賠權(quán)。

第二，《合同法》第107條至114條也有上述類似規(guī)定。在施工合同履行過程中，由于

發(fā)包人的過錯，建筑企業(yè)可以依據(jù)這些條款向發(fā)包人要求其支付違約金和賠償金，這種要求

即為索賠。另外，《合同法》第286條及最高人民法院對其“優(yōu)先受償權(quán)”的司法解釋，為建

筑企業(yè)的索賠提供了優(yōu)先受償?shù)姆芍С帧?/p>

第三，國家建設(shè)部、國家體改委和國務(wù)院經(jīng)貿(mào)辦發(fā)布的《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換

經(jīng)營機(jī)制實施辦法》第34條規(guī)定，要“按照國際慣例，建立工程索賠制度?！钡?條規(guī)定，“對

于建設(shè)資金不足，物資供應(yīng)短缺的工程，企業(yè)有按照合同規(guī)定追究違約責(zé)任，并有權(quán)調(diào)整施

工進(jìn)度?！钡?條規(guī)定，“工程的承包價格應(yīng)由企業(yè)與工程發(fā)包單位本著公平、合理的原則，

通過投標(biāo)競爭，在雙方簽訂的工程承包合同中規(guī)定。在工程施工中，如發(fā)生工程量變化，設(shè)

計變更等，企業(yè)有權(quán)要求按有關(guān)規(guī)定調(diào)整預(yù)、決算?！鄙鲜鰲l款也可作為建筑企業(yè)向發(fā)包人

要求索賠的依據(jù)。

2、索賠的證據(jù)種類(1)投標(biāo)文件。它是組成施工合同的重要部分，其內(nèi)容包括承發(fā)包

雙方的要約和承諾，在索賠要求中可以直接作為證據(jù)。

(2)會議紀(jì)要。在施工管理過程中，發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人及有關(guān)針對工程召開的

一切會議紀(jì)要；但紀(jì)要必須經(jīng)過參與會議的各方簽認(rèn)，或由發(fā)包人或其代理人簽章發(fā)給建筑

企業(yè)才具有法律效力。

(3)來往信函。合同雙方的來往信件，特別是對建筑企業(yè)提出問題的答復(fù)或認(rèn)可信等。

(4)指令或通知。發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師發(fā)出的各種指令、通知，包括工程

設(shè)計變更、工程暫停等指令。

(5)施工組織設(shè)計。這是指包括施工進(jìn)度計劃在內(nèi)并經(jīng)發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程

師批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計或施工方案。

(6)施工現(xiàn)場的各種記錄。如施工記錄、施工日報、工長日記、檢查人員日記或記錄

以及經(jīng)發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師簽認(rèn)的工程中停電、停水、停氣和道路封閉、開通記

錄或證明等。

(7)工程照片。這是指注明日期、可以直觀的工程照片。

(8)氣象資料。現(xiàn)場每日天氣狀況記錄，或請發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師簽證的

氣象記錄。

(9)各種驗收報告。如隱蔽工程驗收報告、中間驗收工程報告、材料實施報告以及設(shè)

備開箱驗收報告等。

(10)有關(guān)原始憑證。如建筑材料的采購、運輸、保管和使用等方面的原始憑證，各種

可以公開的成本和會計資料等。

(11)國家發(fā)布的相關(guān)規(guī)定及有效信息。國家頒發(fā)的法律、法令和政策性文件，特別是

涉及工程索賠的各類文件；政府有關(guān)工程造價主管部門發(fā)布的材料價格信息、調(diào)整造價的方

法和指數(shù)等，一定要注意積累。

3、按現(xiàn)行示范文本的索賠機(jī)會《合同文本》提供的索賠機(jī)會序號條款索賠的基礎(chǔ)、理

由或權(quán)利工期延長費用增加14發(fā)包人要求承包人需要特殊保密的措施費，由發(fā)包人承擔(dān).

6.2工程師指令錯誤發(fā)生的費用、給承包人造成的損失，由發(fā)包人承擔(dān)因發(fā)包人原因，

承包人在施工中采取的緊急措施，造成承包人費用增加發(fā)包人未能完成其義務(wù)(九項工作)，

造成延誤，賠償承包人損失發(fā)包人因其自身原因，推遲工作因發(fā)包人原因暫停施工工期延誤

條款(7種情況)發(fā)包人要求工程部分或全部達(dá)到優(yōu)良標(biāo)準(zhǔn)；工程質(zhì)量因發(fā)包人原因達(dá)不到

約定條件工程因工程師不正確糾正或其他非承包人原因造成的返工，修改發(fā)包人檢驗合格

后，又發(fā)現(xiàn)承包人造成的質(zhì)量問題，費用由承包人承擔(dān)工程師影響施工正常進(jìn)行，如檢驗為

合格，由發(fā)包人承擔(dān)追加合同價款工程師要求重新檢驗，如工程合格由于設(shè)計原因試車達(dá)不

到驗收要求，發(fā)包人負(fù)責(zé)修改設(shè)計；由于設(shè)備制造原因試車達(dá)不到驗收要求，且設(shè)備為發(fā)包

人采購合同價款調(diào)整條款(4種情況)發(fā)包人供材料、設(shè)備延誤或不合格設(shè)計變更不可抗力

工程施工發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物而采取的保護(hù)措施因發(fā)包人原因，解除合同，由發(fā)包人按合同

支付已完工程價款和賠償承包人有關(guān)損失

總之，簽好合同是索賠成功的前提，但在簽訂合同時應(yīng)特別注意兩點：一是盡量為自己

一方埋下索賠的機(jī)會；二是盡量使對方忽略履行合同時可能產(chǎn)生的錯誤。只有這樣，才能為

履行合同時提供索賠的機(jī)會和索賠成功。

(二)以《合同法》286條及其司法解釋為依據(jù)的維權(quán)全國人大于1999年頒布實施的

《合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理

期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承

包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的

價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”最高人民法院又于2002年6月對“價款優(yōu)先

受償權(quán)”問題進(jìn)行了解釋，規(guī)定“建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其它債權(quán)”。

《合同法》286條及其司法解釋對于建筑企業(yè)維護(hù)自己合法權(quán)益而言，不啻為“一把尚方寶

劍”。

維護(hù)建筑企業(yè)的合法權(quán)益，化解工程項目的不同風(fēng)險，是建筑企業(yè)生存與發(fā)展的必然選

擇。在對業(yè)主索賠過程中，把協(xié)商或合同解決經(jīng)濟(jì)損失作為上策，若確實協(xié)商無法解決，只

有收集充足的證據(jù)，并在有效時限內(nèi)訴諸法律解決，特別是對于那些誠信度極低且惡意“玩

空手道”拖欠工程款的業(yè)主，惟有將他(她)們送上被告席。

（三）防范違法工程的風(fēng)險我國《建筑法》規(guī)定，允許建筑施工的工程項目應(yīng)具備以下

條件：（1）建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)；（2）在城市規(guī)劃內(nèi)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證;

（3）需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求等。否則，即屬違法工程。對此類工程，政府

通常做法主要有兩種：①對合同雙方（主要是發(fā)包方）進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)處罰，責(zé)成發(fā)包方補(bǔ)

辦相應(yīng)手續(xù)。②按我國《行政處罰法》對工程進(jìn)行強(qiáng)制拆除。如廣州市政府于2000年底至

2001年初曾先后多次采取這種措施。這種情況下的建筑企業(yè)可能承擔(dān)的風(fēng)險是受到行政處

罰（如：罰款、喪失一定的投標(biāo)權(quán)等）及無法收回工程款。

此類風(fēng)險主要出現(xiàn)在議標(biāo)工程中，防范的途徑主要有：（1）了解業(yè)主和有關(guān)部門落實

的工程是否合法。（2）果其合法性得不到落實，合同約定支付高比例的進(jìn)度款和中間結(jié)算,

切勿墊資；或要求對方和第三方提供擔(dān)保，以保證工程款的支付及非自己原因?qū)е碌膿p失，

其擔(dān)保由對方承擔(dān)。

（四）防范“爛尾樓”工程的風(fēng)險“爛尾樓”工程是因業(yè)主資金原因?qū)е峦９r間較長的工

程。如三亞市政府分別于2001年元月15日和該年4月19日對涉及68家物業(yè)、數(shù)百家業(yè)主

資產(chǎn)數(shù)額達(dá)數(shù)億元的“爛尾樓”工程進(jìn)行了“轟炸”，強(qiáng)行拆除。很明顯，建筑企業(yè)的風(fēng)險在于

工程款不能回收，停、窩工損失得不到賠償。防止風(fēng)險發(fā)生的途徑，不承諾墊資，