民事訴訟法與仲裁制度分類模擬31

民事訴訟法與仲裁制度分類模擬31不定項選擇題每題所給的選項中有一個或一個以上正確答案。1.

下列哪一情形可以產(chǎn)生自認的法律后果?______A（江南博哥）.被告在答辯狀中對原告主張的事實予以承認B.被告在訴訟調(diào)解過程中對原告主張的事實予以承認，但該調(diào)解最終未能成功C.被告認可其與原告存在收養(yǎng)關(guān)系D.被告承認原告主張的事實，但該事實與法院查明的事實不符正確答案：A[考點]訴訟自認及其效力

[解析]《民訴解釋》第92條規(guī)定，一方當(dāng)事人在答辯狀中，對于己不利的事實明確表示承認的，另一方當(dāng)事人無需舉證證明。因此，A項當(dāng)選。

《民訴解釋》第107條規(guī)定，在訴訟中，當(dāng)事人為達成調(diào)解協(xié)議作出妥協(xié)而認可的事實，不得在后續(xù)的訴訟中作為對其不利的根據(jù)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人均同意的除外。因此，B項不當(dāng)選。

《民訴解釋》第92條第2款規(guī)定，對干涉及身份關(guān)系的事實，不適用自認的規(guī)定。因此，C項不當(dāng)選。

《民訴解釋》第92條第3款規(guī)定：“自認的事實與查明的事實不符的，人民法院不予確認?！币虼?，D項不當(dāng)選。

2.

下列哪一選項不是民事起訴狀的法定內(nèi)容?______A.雙方當(dāng)事人的基本情況B.案由C.訴訟請求和所依據(jù)的事實與理由D.證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名與住所正確答案：B[考點]民事起訴狀的法定內(nèi)容

[解析]《民事訴訟法》第121條規(guī)定：“起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項：(一)原告的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方式，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式；(二)被告的姓名、性別、工作單位、住所等信息，法人或者其他組織的名稱、住所等信息；(三)訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由；(四)證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。”故A、C、D項不當(dāng)選。

案由是法院系統(tǒng)自行對某類案件的歸總，并不是當(dāng)事人起訴應(yīng)掌握的情形。這是司法實踐的需要，而不是起訴狀的法定內(nèi)容。故B項當(dāng)選。

3.

關(guān)于法定訴訟代理人，下列哪些認識是正確的?______A.代理權(quán)的取得不是根據(jù)其所代理的當(dāng)事人的委托授權(quán)B.在訴訟中可以按照自己的意志代理被代理人實施所有訴訟行為C.在訴訟中死亡的，產(chǎn)生與當(dāng)事人死亡同樣的法律后果D.所代理的當(dāng)事人在訴訟中取得行為能力的，法定訴訟代理人則自動轉(zhuǎn)化為委托代理人正確答案：AB[考點]法定訴訟代理人

[解析]《民事訴訟法》第57條規(guī)定：“無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中1人代為訴訟。”由此可見，法定代理人的代理權(quán)的取得是基于法律的規(guī)定，而不是當(dāng)事人的委托授權(quán)。故A項正確。

在我國，法定訴訟代理人是為補充無民事行為能力人或限制民事行為能力人在訴訟行為能力上的欠缺而設(shè)置的，這就決定了法定訴訟代理人在代理權(quán)限和訴訟地位上，與委托代理人有很大的不同。法定訴訟代理人可以按照自己的意志代理被代理人實施所有訴訟行為。同時，法定訴訟代理人也應(yīng)當(dāng)履行當(dāng)事人所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的一切訴訟義務(wù)。法定訴訟代理人無須被代理人的授權(quán)即可自由處分訴訟權(quán)利和實體權(quán)利。故B項正確。

《民事訴訟法》第151條規(guī)定：“有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：(一)原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；(二)被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；(三)離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；(四)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。”法定訴訟代理人死亡，只會發(fā)生法定訴訟代理人的變更。但當(dāng)事人死亡，在某些情況下可能會導(dǎo)致訴訟終結(jié)。故C項錯誤。

委托代理人必須獲得當(dāng)事人的授權(quán)，而且必須向法院提供授權(quán)委托書。對此，《民事訴訟法》第59條規(guī)定：“委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限?！北绢}中，“所代理的當(dāng)事人在訴訟中取得行為能力的”，法定訴訟代理人沒有獲得授權(quán)的，也就不能作為委托代理人。故D項錯誤。

興源公司與郭某簽訂鋼材買賣合同，并書面約定本合同一切爭議由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。興源公司支付100萬元預(yù)付款后，因郭某未履約依法解除了合同。郭某一直未將預(yù)付款返還，興源公司遂提出返還貨款的仲裁請求，仲裁庭適用簡易程序?qū)徖恚⒆鞒霾脹Q，支持該請求。

由于郭某拒不履行裁決，興源公司申請執(zhí)行。郭某無力歸還100萬元現(xiàn)金，但可以收藏的多幅字畫提供執(zhí)行擔(dān)保。擔(dān)保期滿后郭某仍無力還款，法院在準備執(zhí)行該批字畫時，朱某向法院提出異議，主張自己才是這些字畫的所有權(quán)人，郭某只是代為保管。

請回答下列問題。4.

關(guān)于仲裁協(xié)議的表述，下列選項正確的是：______A.買賣合同雖已解除，但仲裁條款具有獨立性，興源公司可以據(jù)此申請仲裁B.興源公司返還貨款的請求是基于不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)，與買賣合同無關(guān)，不應(yīng)據(jù)此申請仲裁C.仲裁協(xié)議未約定適用簡易程序，仲裁庭不應(yīng)適用簡易程序?qū)徖鞤.雙方選擇的中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會是涉外仲裁機構(gòu)，本案不具有涉外因素，應(yīng)當(dāng)重新選擇正確答案：A[考點]仲裁協(xié)議；仲裁規(guī)則

[解析]《仲裁法》第19條第1款規(guī)定：“仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！币虼?，買賣合同雖已解除，但仲裁條款具有獨立性，興源公司可以據(jù)此申請仲裁。故A項正確。興源公司請求返還貨款，是因為郭某違約導(dǎo)致合同解除，興源公司可以依據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。故B項錯誤。

仲裁庭適用簡易程序獨任仲裁還是適用普通程序合議仲裁應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人約定，當(dāng)事人在指定期間內(nèi)沒有約定的，由仲裁委主任指定，不需要在仲裁協(xié)議中約定。另《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》(2015版)第56條規(guī)定：“簡易程序的適用：(一)除非當(dāng)事人另有約定，凡爭議金額不超過人民幣500萬元，或爭議金額超過人民幣500萬元但經(jīng)一方當(dāng)事人書面申請并征得另一方當(dāng)事人書面同意的，或雙方當(dāng)事人約定適用簡易程序的，適用簡易程序。(二)沒有爭議金額或爭議金額不明確的，由仲裁委員會根據(jù)案件的復(fù)雜程度、涉及利益的大小以及其他有關(guān)因素綜合考慮決定是否適用簡易程序?！北景府?dāng)事人對于是否適用簡易程序沒有特別約定，仲裁庭適用簡易程序符合第(一)項情形。故C項錯誤。

仲裁委員會對案件的管轄權(quán)來源于當(dāng)事人仲裁協(xié)議的約定，與仲裁委員會是否涉外、仲裁事項是否涉外無關(guān)。此外，《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》(2015版)第3條規(guī)定：“受案范圍：(一)仲裁委員會根據(jù)當(dāng)事人的約定受理契約性或非契約性的經(jīng)濟貿(mào)易等爭議案件。(二)前款所述案件包括：1．國際或涉外爭議案件；2．涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)及臺灣地區(qū)的爭議案件；3．國內(nèi)爭議案件?！币虼耍袊鴩H經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會可審理的案件范圍不僅包括國內(nèi)案件，也包括涉外案件。故D項錯誤。

5.

假沒在執(zhí)行過程中，郭某向法院提出異議，認為本案并非合同糾紛，不屬于仲裁協(xié)議約定的糾紛范圍。法院對該異議正確的處理方式是：______A.裁定執(zhí)行中止B.經(jīng)過審理，裁定不予執(zhí)行仲裁裁決的，同時裁定終結(jié)執(zhí)行C.經(jīng)過審理，可以通知仲裁委員會重新仲裁D.不予支持該異議正確答案：D[考點]對仲裁協(xié)議效力的異議

[解析]《仲裁法》第20條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。”《仲裁法解釋》第13條規(guī)定，依照《仲裁法》第20條第2款的規(guī)定，當(dāng)事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協(xié)議的效力提出異議，而后向人民法院申請確認仲裁協(xié)議無效的，人民法院不予受理。本題中，郭某若認為本案并非合同糾紛，不屬于仲裁協(xié)議約定的糾紛范圍，應(yīng)當(dāng)在首次開庭時提出異議，而不能在執(zhí)行中提出異議。故D項正確，A、B、C項錯誤。

6.

王某承包了20畝魚塘。某日，王某發(fā)現(xiàn)魚塘里的魚大量死亡，王某認為魚的死亡是因為附近的騰達化工廠排污引起，遂起訴騰達化工廠請求賠償。騰達化工廠辯稱，根本沒有向王某的魚塘進行排污。關(guān)于化工廠是否向魚塘排污的事實舉證責(zé)任，下列哪一選項是正確的?______A.根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則，應(yīng)當(dāng)由主張存在污染事實的王某負舉證責(zé)任B.根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則，應(yīng)當(dāng)由主張自己沒有排污行為的騰達化工廠負舉證責(zé)任C.根據(jù)“舉證責(zé)任倒置”的規(guī)則，應(yīng)當(dāng)由騰達化工廠負舉證責(zé)任D.根據(jù)本證與反證的分類，應(yīng)當(dāng)由騰達化工廠負舉證責(zé)任正確答案：A[考點]舉證責(zé)任的分配

[解析]本題考查環(huán)境污染案件的證明責(zé)任分配。侵權(quán)糾紛舉證責(zé)任的判斷步驟分三步走：第一步，根據(jù)“誰主張，誰舉證”原則，一般應(yīng)當(dāng)由原告證明侵權(quán)構(gòu)成要件(行為、結(jié)果、過錯、因果關(guān)系)，被告證明免責(zé)事由。第二步，《民法典》第1229條規(guī)定：“因污染環(huán)境、破壞生態(tài)造成他人損害的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！睋?jù)此，環(huán)境污染案件適用無過錯責(zé)任原則，侵權(quán)構(gòu)成要件不含過錯，故應(yīng)由原告證明行為、結(jié)果、因果關(guān)系三要件，被告證明免責(zé)事由。第三步，《民法典》1230條規(guī)定：“因污染環(huán)境、破壞生態(tài)發(fā)生糾紛，行為人應(yīng)當(dāng)就法律規(guī)定的不承擔(dān)責(zé)任或者減輕責(zé)任的情形及其行為與損害之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。”據(jù)此，環(huán)境污染案件存在倒置規(guī)定，即將因果關(guān)系倒置給被告證明。綜上，本案中原告應(yīng)當(dāng)證明行為、結(jié)果，被告應(yīng)當(dāng)證明無因果關(guān)系或者具有免責(zé)事由。題目所問“化工廠是否向魚塘排污的事實”屬于侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件中的“行為”，應(yīng)當(dāng)由原告王某證明。故A項正確，B、C、D項錯誤。

7.

興源公司與郭某簽訂鋼材買賣合同，并書面約定本合同一切爭議由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。興源公司支付100萬元預(yù)付款后，因郭某未履約依法解除了合同。郭某一直未將預(yù)付款返還，興源公司遂提出返還貨款的仲裁請求，仲裁庭適用簡易程序?qū)徖?，并作出裁決，支持該請求。

由于郭某拒不履行裁決，興源公司申請執(zhí)行。郭某無力歸還100萬元現(xiàn)金，但可以收藏的多幅字畫提供執(zhí)行擔(dān)保。擔(dān)保期滿后郭某仍無力還款，法院在準備執(zhí)行該批字畫時，朱某向法院提出異議，主張自己才是這些字畫的所有權(quán)人，郭某只是代為保管。

本案適用簡易程序?qū)徖砗?，關(guān)于仲裁委員會和仲裁庭可以自行決定的事項，下列選項正確的是：______A.指定某法院的王法官擔(dān)任本案仲裁員B.由一名仲裁員組成仲裁庭獨任審理C.依據(jù)當(dāng)事人的材料和證據(jù)書面審理D.簡化裁決書，未寫明爭議事實正確答案：BC[考點]仲裁簡易程序

[解析]《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》(2015版)第26條規(guī)定：“仲裁員的選定或指定：(一)仲裁委員會制定統(tǒng)一適用于仲裁委員會及其分會/仲裁中心的仲裁員名冊；當(dāng)事人從仲裁委員會制定的仲裁員名冊中選定仲裁員。(二)當(dāng)事人約定在仲裁委員會仲裁員名冊之外選定仲裁員的，當(dāng)事人選定的或根據(jù)當(dāng)事人約定指定的人士經(jīng)仲裁委員會主任確認后可以擔(dān)任仲裁員。”仲裁員是由當(dāng)事人從仲裁員名單中選定，或者在仲裁員名單之外選定或指定的，仲裁委員會和仲裁庭不能自己選定或指定。故A項錯誤。

《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》(2015版)第58條規(guī)定：“仲裁庭的組成：除非當(dāng)事人另有約定，適用簡易程序的案件，依照本規(guī)則第二十八條的規(guī)定成立獨任仲裁庭審理案件?！边m用簡易程序的案件，適用仲裁員獨任審理，仲裁庭或仲裁委員會可以依據(jù)該《規(guī)則》決定，而選誰是由當(dāng)事人選定的。故B項正確。

《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》(2015版)第60條規(guī)定：“審理方式：仲裁庭可以按照其認為適當(dāng)?shù)姆绞綄徖戆讣梢栽谡髑螽?dāng)事人意見后決定只依據(jù)當(dāng)事人提交的書面材料和證據(jù)進行書面審理，也可以決定開庭審理。”故C項正確。

根據(jù)《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》(2015版)第49條(三)的規(guī)定，仲裁庭在其作出的裁決書中，應(yīng)寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的承擔(dān)、裁決的日期和地點。當(dāng)事人協(xié)議不寫明爭議事實和裁決理由的，以及按照雙方當(dāng)事人和解協(xié)議的內(nèi)容作出裁決書的，可以不寫明爭議事實和裁決理由。仲裁庭有權(quán)在裁決書中確定當(dāng)事人履行裁決的具體期限及逾期履行所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。因此，爭議事實是否要寫明或者簡化，是由當(dāng)事人協(xié)議決定的，仲裁庭不能決定。故D項錯誤。

8.

根據(jù)我國《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于審判組織的哪些表述是正確的?______A.再審程序中只能由審判員組成合議庭B.二審法院裁定發(fā)回重審的案件，原審法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進行審理C.法院適用特別程序?qū)徖戆讣?，陪審員不參加案件的合議庭D.中級法院作為一審法院時，合議庭可以由審判員與陪審員共同組成，作為二審法院時，合議庭則一律由審判員組成正確答案：BCD[考點]審判組織

[解析]《民事訴訟法》第40條第3款規(guī)定：“審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。”再審程序也可能是一審程序，而一審合議庭可由審判員與人民陪審員共同組成合議庭。故A項錯誤。

《民事訴訟法》第40條第2款規(guī)定：“發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭?！惫蔅項正確。

《民事訴訟法》第178條規(guī)定：“依照本章程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理?！碧貏e程序不是訴訟程序，所以不能有人民陪審員參加。故C項正確。

《民事訴訟法》第39條第1款規(guī)定：“人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭……”第40條第1款規(guī)定：“人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭……”故D項正確。

9.

關(guān)于民事訴訟基本原則的表述，下列哪一選項是正確的?______A.外國人在我國進行民事訴訟時，與中國人享有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)，體現(xiàn)了當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則B.法院未根據(jù)當(dāng)事人的自認進行事實認定，違背了處分原則C.當(dāng)事人主張的法律關(guān)系與法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致時，根據(jù)處分原則，當(dāng)事人可以變更訴訟請求D.環(huán)保組織向法院提起公益訴訟，體現(xiàn)了支持起訴原則正確答案：C[考點]民事訴訟基本原則

[解析]《民事訴訟法》第5條規(guī)定：“外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，中華人民共和國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利，實行對等原則。”外國人在我國進行民事訴訟時，與中國人享有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)，體現(xiàn)的是同等原則。故A項錯誤。

法院未根據(jù)當(dāng)事人的自認進行事實認定，違反辯論原則，因為辯論原則針對事實問題，而處分原則針對訴訟標的、訴訟請求，并非所有的事項均可適用自認?！睹裨V解釋》第92條規(guī)定：“一方當(dāng)事人在法庭審理中，或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中，對于己不利的事實明確表示承認的，另一方當(dāng)事人無需舉證證明。對干涉及身份關(guān)系、國家利益、社會公共利益等應(yīng)當(dāng)由人民法院依職權(quán)調(diào)查的事實，不適用前款自認的規(guī)定。自認的事實與查明的事實不符的，人民法院不予確認?！币虼?，當(dāng)事人處分權(quán)的行使，法院可以進行必要的干預(yù)。如果當(dāng)事人對涉及身份關(guān)系的事實進行自認，法院可以不根據(jù)當(dāng)事人的自認進行事實認定，這并不違反處分原則。故B項錯誤。

《民訴證據(jù)規(guī)定》第53條規(guī)定：“訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)將法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為效力作為焦點問題進行審理。但法律關(guān)系性質(zhì)對裁判理由及結(jié)果沒有影響，或者有關(guān)問題已經(jīng)當(dāng)事人充分辯論的除外。存在前款情形，當(dāng)事人根據(jù)法庭審理情況變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準許并可以根據(jù)案件的具體情況重新指定舉證期限?！睋?jù)此，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系與法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致時，當(dāng)事人可以變更訴訟請求，故C項正確。

《民事訴訟法》第15條規(guī)定：“機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位對損害國家、集體或者個人民事權(quán)益的行為，可以支持受損害的單位或者個人向人民法院起訴?！币虼?，支持起訴是向受損害的單位或者個人提供幫助，而不是代替他們直接去起訴。故D項錯誤。

法條變更《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》根據(jù)2019年10月14日最高人民法院審判委員會第1777次會議《關(guān)于修改〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉的決定》修正，自2020年5月1日起施行

10.

關(guān)于證明責(zé)任，下列哪些說法是正確的?______A.只有在待證事實處于真?zhèn)尾幻髑闆r下，證明責(zé)任的后果才會出現(xiàn)B.對案件中的同一事實，只有一方當(dāng)事人負有證明責(zé)任C.當(dāng)事人對其主張的某一事實沒有提供證據(jù)證明，必將承擔(dān)敗訴的后果D.證明責(zé)任的結(jié)果責(zé)任不會在原、被告間相互轉(zhuǎn)移正確答案：ABD[考點]證明責(zé)任

[解析]證明責(zé)任，指當(dāng)事人對自己提出的事實主張，有提出證據(jù)并加以證明的責(zé)任，以及當(dāng)事人無法提供證據(jù)或者所提供的證據(jù)不能證明待證事實的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的訴訟后果的責(zé)任。理解證明責(zé)任應(yīng)注意以下問題：第一，真?zhèn)尾幻魇亲C明責(zé)任發(fā)生的前提，即只有在作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時，證明責(zé)任才發(fā)生作用。故A項正確。第二，證明責(zé)任由哪一方當(dāng)事人承擔(dān)是由法律法規(guī)或司法解釋預(yù)先確定的，即對案件中的同一事實，只有一方當(dāng)事人負有證明責(zé)任。因此，在訴訟中不存在在原告與被告間相互轉(zhuǎn)移證明責(zé)任的問題。故B、D項正確。第三，當(dāng)事人對自己的主張不能提供證據(jù)或提供證據(jù)后不能證明自己的主張，將可能導(dǎo)致訴訟結(jié)果的不利，而不是必將承擔(dān)敗訴后果。故C項錯誤。

11.

張志軍與鄰居王昌因瑣事發(fā)生爭吵并相互毆打，之后，張志軍訴至法院要求王昌賠償醫(yī)藥費等損失共計3000元。在舉證期限屆滿前，張志軍向法院申請事發(fā)時在場的方強(26歲)、路芳(30歲)、蔣勇(13歲)出庭作證，法院準其請求。開庭時，法院要求上列證人簽署保證書，方強簽署了保證書，路芳拒簽保證書，蔣勇未簽署保證書。法院因此允許方強、蔣勇出庭作證，未允許路芳出庭作證。張志軍在開庭時向法院提供了路芳的書面證言，法院對該證言不同意組織質(zhì)證。關(guān)于本案，法院的下列哪些做法是合法的?______A.批準張志軍要求事發(fā)時在場人員出庭作證的申請B.允許蔣勇出庭作證C.不允許路芳出庭作證D.對路芳的證言不同意組織質(zhì)證正確答案：ABCD[考點]證人證言及證人出庭作證

[解析]《民訴解釋》第117條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人申請證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出?！币虼耍珹項的做法合法。

《民訴解釋》第119條第1款規(guī)定：“人民法院在證人出庭作證前應(yīng)當(dāng)告知其如實作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果，并責(zé)令其簽署保證書，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外?！币虼耍珺項的做法合法。

《民訴解釋》第120條規(guī)定，證人拒絕簽署保證書的，不得作證。因此，C項的做法合法。同時，《民訴證據(jù)規(guī)定》第68條第3款規(guī)定：“無正當(dāng)理由未出庭的證人以書面等方式提供的證言，不得作為認定案件事實的根據(jù)。”據(jù)此，D項中法院對路芳的證言不同意組織質(zhì)證的做法合法。

12.

林某訴張某房屋糾紛案，經(jīng)某中級法院一審判決后，林某沒有上訴，而是于收到判決書20日后，向省高級法院申請再審。期間，張某向中級法院申請執(zhí)行判決。省高級法院經(jīng)審查，認為一審判決確有錯誤，遂指令作出判決的中級法院再審。下列哪些說法是正確的?______A.高級法院指令再審的同時，應(yīng)作出撤銷原判決的裁定B.中級法院再審時應(yīng)作出撤銷原判決的裁定C.中級法院應(yīng)裁定中止原裁判的執(zhí)行D.中級法院應(yīng)適用一審程序再審該案正確答案：CD[考點]審判監(jiān)督程序

[解析]A、B項，高院指令再審和中院再審此案是因為原判決符合再審條件，從而啟動再審程序，對案件進行重新審理。在重新審理的過程中，原生效裁判的效力處于中止狀態(tài)，只有在再審經(jīng)過重新審理后，作出新的判決才能明確原判決是撤銷還是維持，所以在決定再審時，應(yīng)當(dāng)中止原判決、裁定的執(zhí)行，而不能直接撤銷原判決、裁定。據(jù)此，《民事訴訟法》第206條規(guī)定：“按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行……”《民訴解釋》第407條規(guī)定：“人民法院經(jīng)再審審理認為……原判決、裁定認定事實、適用法律錯誤，導(dǎo)致裁判結(jié)果錯誤的，應(yīng)當(dāng)依法改判、撤銷或者變更。”故應(yīng)為中止執(zhí)行，而非撤銷，故A、B項錯誤，C項正確。

《民事訴訟法》第207條第1款規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。”可見，本案原生效判決是由中院一審作出的，因此中院再審此案不存在提審問題，應(yīng)適用一審程序再審。故D項正確。

13.

經(jīng)審理，一審法院判決被告王某支付原告劉某欠款本息共計22萬元，王某不服提起上訴。二審中，雙方當(dāng)事人達成和解協(xié)議，約定：王某在3個月內(nèi)向劉某分期償付20萬元，劉某放棄利息請求。案件經(jīng)王某申請撤回上訴而終結(jié)。約定的期限屆滿后，王某只支付了15萬元。劉某欲尋求法律救濟。下列哪一說法是正確的?______A.只能向一審法院重新起訴B.只能向一審法院申請執(zhí)行一審判決C.可向一審法院申請執(zhí)行和解協(xié)議D.可向二審法院提出上訴正確答案：B[考點]二審中達成和解協(xié)議

[解析]法院裁定準許撤回上訴后，會產(chǎn)生如下法律效果：(1)在對方當(dāng)事人未上訴的情況下，二審程序終結(jié)。(2)在對方當(dāng)事人提起上訴的情況下，第一審裁判不發(fā)生法律效力。本案中，王某撤回上訴后，第一審判決即發(fā)生法律效力，不得上訴；判決生效具有對事的效力，當(dāng)事人不得就同一訴訟標的重新起訴。因此，選項A、D錯誤。具有給付內(nèi)容的生效判決會產(chǎn)生執(zhí)行力，因此本題中劉某可以根據(jù)第一審生效判決向法院申請執(zhí)行，從而得到國家的公權(quán)力保護，選項B正確。當(dāng)事人之間的和解協(xié)議不具有強制執(zhí)行力，不能申請執(zhí)行。故C項錯誤。

14.

A地甲公司與B地乙公司簽訂買賣合同，約定合同履行地在C地，乙到期未能交貨。甲多次催貨未果，便向B地基層法院起訴，要求判令乙按照合同約定交付貨物，并支付違約金。法院受理后，甲得知乙將貨物放置于其設(shè)在D地的倉庫，并且隨時可能轉(zhuǎn)移。下列哪些選項是錯誤的?______A.甲如果想申請財產(chǎn)保全，必須向貨物所在地的D地基層法院提出B.甲如果要向法院申請財產(chǎn)保全，必須提供擔(dān)保C.受訴法院如果認為確有必要，可以直接作出財產(chǎn)保全裁定D.法院受理甲的財產(chǎn)保全申請后，應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)作出財產(chǎn)保全裁定正確答案：ABD[考點]訴訟中財產(chǎn)保全

[解析]訴訟中的保全應(yīng)向受理案件的法院申請，而不是向財產(chǎn)所在地法院申請。B地基層法院是本案的受案法院。故A項錯誤。

《民事訴訟法》第100條規(guī)定：“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行?！笨梢?，訴中保全的擔(dān)保不是必須提供的，故B項錯誤。訴中保全可以由當(dāng)事人申請，也可以由法院依職權(quán)采取，故C項正確。訴中保全，對情況緊急的，法院必須在48小時內(nèi)作出裁定，情況不緊急的，沒有時間限制。本題中，只是甲得知乙將貨物放置于其設(shè)在D地的倉庫，并且隨時可能轉(zhuǎn)移，該情況并非法院認為的緊急情況，因此要求法院在48小時內(nèi)作出裁定是錯誤的。故D項錯誤。

15.

2008年7月，家住A省的陳大因贍養(yǎng)費糾紛，將家住B省甲縣的兒子陳小訴至甲縣法院，該法院受理了此案。2008年8月，經(jīng)政府正式批準，陳小居住的甲縣所屬區(qū)域劃歸乙縣管轄。甲縣法院以管轄區(qū)域變化對該案不再具有管轄權(quán)為由，將該案移送至乙縣法院。乙縣法院則根據(jù)管轄恒定原則，將案件送還至甲縣法院。下列哪些說法是正確的?______A.乙縣法院對該案沒有管轄權(quán)B.甲縣法院的移送管轄是錯誤的C.乙縣法院不得將該案送還甲縣法院D.甲縣法院對該案沒有管轄權(quán)正確答案：ABC[考點]移送管轄；管轄恒定原則

[解析]本案中，起訴時被告住所地為甲縣，甲縣法院對案件有管轄權(quán)，在訴訟中雖然行政區(qū)劃發(fā)生了變化，但是這種變化并不影響管轄權(quán)的確定，即地域管轄恒定。所以本案仍由甲縣法院管轄，乙縣法院沒有管轄權(quán)，故A項正確，D項錯誤。進而甲縣法院將案件從有管轄權(quán)的法院移送給沒有管轄權(quán)的乙縣法院是錯誤的，因為移送管轄只能是將案件從沒有管轄權(quán)的法院移送給有管轄權(quán)的法院，故B項正確。同時，移送管轄只能移送一次，受移送的乙縣法院就算認為自己沒有管轄權(quán)，也不能將案件再行移送或退回，只能報請自己的上級法院指定管轄，故C項正確。

16.

甲公司向乙公司購買了5萬元的蘋果，甲公司以乙公司提供的蘋果不符合約定為由拒絕付款。為此，乙公司向法院申請支付令，要求甲公司支付貨款。在支付令異議期間，甲公司既不提出異議又不履行義務(wù)，而是向另一法院提起訴訟，要求退貨。下列說法中哪一項是正確的?______A.甲公司的起訴行為使支付令失去效力B.甲公司的起訴行為不能阻止支付令的效力C.甲公司的起訴行為產(chǎn)生債務(wù)人異議的法律后果D.甲公司起訴后，受理支付令申請的法院應(yīng)裁定終結(jié)督促程序正確答案：B[考點]支付令異議

[解析]《民訴解釋》第433條規(guī)定：“債務(wù)人在收到支付令后，未在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。債務(wù)人超過法定期間提出異議的，視為未提出異議。”故A項錯誤，B項正確。裁定終結(jié)督促程序的前提是債務(wù)人提出有效的書面異議，向發(fā)出支付令以外的其他法院起訴不構(gòu)成這里的有效異議。受理支付令申請的法院并不能裁定終結(jié)督促程序。故C、D項錯誤。

17.

湯某設(shè)宴為母祝壽，向成某借了一尊清代玉瓶裝飾房間。毛某來祝壽時，看上了玉瓶，提出購買。湯某以30萬元將玉瓶賣給了毛某，并要其先付錢，壽典后15日內(nèi)交付玉瓶。毛某依約履行，湯某以種種理由拒絕交付。毛某訴至甲縣法院，要求湯某交付玉瓶，得到判決支持。湯某未上訴，判決生效。在該判決執(zhí)行時，成某知曉了上述情況。對此，成某依法可采取哪些救濟措施?______A.以案外人身份向甲縣法院直接申請再審B.向甲縣法院提出執(zhí)行異議C.向甲縣法院提出第三人撤銷之訴D.向甲縣法院申訴，要求甲縣法院依職權(quán)對案件啟動再審正確答案：BCD[考點]第三人撤銷之訴；執(zhí)行異議；案外人申請再審

[解析]《民事訴訟法》第227條規(guī)定：“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”由此可知，案外人成某作為所有權(quán)人在執(zhí)行過程中可以提出執(zhí)行異議，法院裁定駁回后方可申請再審，而不可直接向法院申請再審。故A項錯誤，B項正確。但成某可以向法院申訴，為法院提供線索，從而促使法院依職權(quán)啟動再審，故D項正確?！咎貏e提醒】(1)案外人不能直接申請再審，應(yīng)當(dāng)以提出對執(zhí)行標的的異議為前提。(2)對于錯誤生效裁判，法院可依職權(quán)啟動再審，此時不論是當(dāng)事人還是案外人均可以向法院提供原生效裁判確有錯誤的材料來源。

《民訴解釋》第292條規(guī)定，第三人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)，向作出生效判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起撤銷之訴。本題中，成某對玉瓶的所有權(quán)受到侵害，在執(zhí)行程序中，有權(quán)提起第三人撤銷之訴，以成某為原告，湯某和毛某為共同被告。故C項正確。

18.

仲裁委員會應(yīng)當(dāng)具備哪些條件?______A.有自己的名稱、住所和章程B.有必要的財產(chǎn)C.有該委員會的組成人員D.有聘任的仲裁員正確答案：ABCD[考點]仲裁委員具備的條件

[解析]《仲裁法》第11條規(guī)定：“仲裁委員會應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)有自己的名稱、住所和章程；(二)有必要的財產(chǎn)；(三)有該委員會的組成人員；(四)有聘任的仲裁員。仲裁委員會的章程應(yīng)當(dāng)依照本法制定?！惫蔄、B、C、D項正確。

19.

大皮公司因買賣糾紛起訴小華公司，雙方商定了25天的舉證時限，法院認可。時限屆滿后，小華公司提出還有一份發(fā)貨單沒有提供，申請延長舉證時限，被法院駁回。庭審時小華公司向法庭提交該發(fā)貨單。盡管大皮公司反對，但法院在對小華公司予以罰款后仍對該證據(jù)進行質(zhì)證。下列哪一訴訟行為不符合舉證時限的相關(guān)規(guī)定?______A.雙方當(dāng)事人協(xié)議確定舉證時限B.雙方確定了25天的舉證時限C.小華公司在舉證時限屆滿后申請延長舉證時限D(zhuǎn).法院不顧大皮公司反對，依然組織質(zhì)證正確答案：C[考點]舉證時限

[解析]當(dāng)事人可以協(xié)商確定舉證期限。《民訴解釋》第99條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)在審理前的準備階段確定當(dāng)事人的舉證期限。舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商，并經(jīng)人民法院準許。人民法院確定舉證期限，第一審普通程序案件不得少于十五日，當(dāng)事人提供新的證據(jù)的第二審案件不得少于十日。舉證期限屆滿后，當(dāng)事人對已經(jīng)提供的證據(jù)，申請?zhí)峁┓瘩g證據(jù)或者對證據(jù)來源、形式等方面的瑕疵進行補正的，人民法院可以酌情再次確定舉證期限，該期限不受前款規(guī)定的限制。”根據(jù)上述規(guī)定，雙方當(dāng)事人可以協(xié)商確定舉證期限。故A項正確，不當(dāng)選。雙方當(dāng)事人約定25日的舉證期限，符合“不得少于15日”的規(guī)定。故B項正確，不當(dāng)選。

申請延長舉證時限，必須在舉證期限內(nèi)提出?！睹裨V解釋》第100條規(guī)定：“當(dāng)事人申請延長舉證期限的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前向人民法院提出書面申請。申請理由成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)準許，適當(dāng)延長舉證期限，并通知其他當(dāng)事人。延長的舉證期限適用于其他當(dāng)事人。申請理由不成立的，人民法院不予準許，并通知申請人。”故C項錯誤，當(dāng)選。

逾期提供的證據(jù)，有可能被采納?！睹袷略V訟法》第65條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的主張應(yīng)當(dāng)及時提供證據(jù)。人民法院根據(jù)當(dāng)事人的主張和案件審理情況，確定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供的證據(jù)及其期限。當(dāng)事人在該期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難的，可以向人民法院申請延長期限，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請適當(dāng)延長。當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由；拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓(xùn)誡、罰款。”因此，對于逾期提供的證據(jù)是否采納，由法院根據(jù)不同情況決定。D項正確，不當(dāng)選。

20.

甲公司購買乙公司的產(chǎn)品，丙公司以其房產(chǎn)為甲公司提供抵押擔(dān)保。因甲公司未按約支付120萬元貨款，乙公司向A市B縣法院申請支付令。法院經(jīng)審查向甲公司發(fā)出支付令，甲公司拒絕簽收。甲公司未在法定期間提出異議，而以乙公司提供的產(chǎn)品有質(zhì)量問題為由向A市C區(qū)法院提起訴訟。關(guān)于本案，下列哪些表述是正確的?______A.甲公司拒絕簽收支付令，法院可采取留置送達B.甲公司提起訴訟，法院應(yīng)裁定中止督促程序C.乙公司可依支付令向法院申請執(zhí)行甲公司的財產(chǎn)D.乙公司可依支付令向法院申請執(zhí)行丙公司的擔(dān)保財產(chǎn)正確答案：AC[考點]支付令

[解析]《民訴解釋》第431條規(guī)定：“向債務(wù)人本人送達支付令，債務(wù)人拒絕接收的，人民法院可以留置送達?！惫蔄項正確。

《民訴解釋》第433條第1款規(guī)定：“債務(wù)人在收到支付令后，未在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力?！卑l(fā)出支付令的法院是A市B縣法院，但債務(wù)人卻向A市C區(qū)法院起訴，向其他法院起訴的，不影響支付令的效力。故B項錯誤。

《民事訴訟法》第216條規(guī)定：“人民法院受理申請后，經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實、證據(jù)，對債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起十五日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令；申請不成立的，裁定予以駁回。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向人民法院申請執(zhí)行?！北景钢校坠驹谑盏街Ц读畹姆ǘㄆ陂g內(nèi)既不提出異議又不履行支付令，乙公司可向法院申請執(zhí)行甲公司的財產(chǎn)。故C項正確。

《民訴解釋》第436條第1款規(guī)定：“對設(shè)有擔(dān)保的債務(wù)的主債務(wù)人發(fā)出的支付令，對擔(dān)保人沒有拘束力?！北景钢?，丙公司為擔(dān)保人，并非甲公司和乙公司之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主體，該支付令對擔(dān)保人丙公司并沒有拘束力。故D項錯誤。

21.

甲公司訴乙公司買賣合同糾紛一案，法院判決乙公司敗訴并承擔(dān)違約責(zé)任，乙公司不服提起上訴。在二審中，甲公司與乙公司達成和解協(xié)議，并約定雙方均將提起之訴予以撤回。關(guān)于兩個公司的撤訴申請，下列哪一說法是正確的?______A.應(yīng)當(dāng)裁定準許雙方當(dāng)事人的撤訴申請，并裁定撤銷一審判決B.應(yīng)當(dāng)裁定準許乙公司撤回上訴，不準許甲公司撤回起訴C.不應(yīng)準許雙方撤訴，應(yīng)依雙方和解協(xié)議制作調(diào)解書D.不應(yīng)準許雙方撤訴，應(yīng)依雙方和解協(xié)議制作判決書正確答案：A[考點]二審中的撤訴

[解析]《民訴解釋》第338條第1款規(guī)定：“在第二審程序中，原審原告申請撤回起訴，經(jīng)其他當(dāng)事人同意，且不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的，人民法院可以準許。準許撤訴的，應(yīng)當(dāng)一并裁定撤銷一審裁判?！庇纱丝芍嗣穹ㄔ和獬坊仄鹪V的，將產(chǎn)生三個方面的法律后果：一是應(yīng)當(dāng)一并裁定撤銷一審裁判；二是訴訟程序終結(jié)；三是原審原告撤回起訴后重復(fù)起訴的，人民法院不予受理。本案中，甲公司撤回起訴，乙公司撤回上訴均符合法定條件。故A項正確，B、C、D項錯誤。需要提醒的是，撤回上訴時，如果對方不履行和解協(xié)議，此時一審裁判仍然存在，可以去申請執(zhí)行一審裁判。

22.

石山公司起訴建安公司請求返還86萬元借款及支付5萬元利息，一審判決石山公司勝訴，建安公司不服提起上訴。二審中，雙方達成和解協(xié)議：石山公司放棄5萬元利息主張，建安公司在撤回上訴后15日內(nèi)一次性付清86萬元本金。建安公司向二審法院申請撤回上訴后，并未履行還款義務(wù)。關(guān)于石山公司的做法，下列哪一表述是正確的?______A.可依和解協(xié)議申請強制執(zhí)行B.可依一審判決申請強制執(zhí)行C.可依和解協(xié)議另行起訴D.可依和解協(xié)議申請司法確認正確答案：B[考點]和解協(xié)議；撤回上訴的法律后果

[解析]訴訟和解協(xié)議屬于雙方民事合同，只在當(dāng)事人之間產(chǎn)生拘束力，不具有強制執(zhí)行力。故A項錯誤。

撤回上訴的法律效果是一審判決生效。在建安公司未依照約定履行和解協(xié)議時，石山公司可申請執(zhí)行一審判決。故B項正確。

雙方當(dāng)事人的糾紛已經(jīng)過實體處理，基于一事不再理原則，不得再另行起訴。故C項錯誤。

申請司法確認的對象為調(diào)解協(xié)議，針對的是未經(jīng)法院處理的民事糾紛，訴訟和解協(xié)議不得申請司法確認。故D項錯誤。

23.

關(guān)于民事審判程序與民事執(zhí)行程序的關(guān)系，下列哪些說法是錯誤的?______A.民事審判程序是確認民事權(quán)利義務(wù)的程序，民事執(zhí)行程序是實現(xiàn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的程序B.法院對案件裁定進行再審時，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行C.民事審判程序是民事執(zhí)行程序的前提D.民事執(zhí)行程序是民事審判程序的繼續(xù)正確答案：BCD[考點]審判與執(zhí)行的關(guān)系

[解析]民事審判程序是確認民事權(quán)利義務(wù)的程序，民事執(zhí)行程序是實現(xiàn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的程序。執(zhí)行程序與審判程序既有聯(lián)系又有區(qū)別，兩者的聯(lián)系表現(xiàn)為：依審判程序作出的具有給付內(nèi)容并需予以執(zhí)行的法律文書適用執(zhí)行程序予以執(zhí)行。兩者的區(qū)別表現(xiàn)為：審判程序是確認民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的程序，執(zhí)行程序是實現(xiàn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的程序，執(zhí)行程序是保證審判程序的任務(wù)得以實現(xiàn)的有力手段。故A項正確。

《民訴解釋》第396條規(guī)定：“人民法院對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書依法決定再審，依照民事訴訟法第二百零六條規(guī)定，需要中止執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)在再審裁定中同時寫明中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行；……”再審程序啟動后，原判決的執(zhí)行程序中止，而不是終結(jié)，只有在經(jīng)過重新審理作出新判決撤銷了原判決后才裁定執(zhí)行終結(jié)(此時終結(jié)執(zhí)行的原因是作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書被撤銷)。故B項錯誤。

執(zhí)行程序具有相對的獨立性：首先，經(jīng)審判程序處理的民事案件并不必然經(jīng)過執(zhí)行程序。因為有些案件的判決并不具有可執(zhí)行的內(nèi)容，如維持婚姻關(guān)系的判決書；另外，有些案件的判決雖有可供執(zhí)行的內(nèi)容，但義務(wù)人自覺履行債務(wù)或者權(quán)利人放棄權(quán)利后也不需要進入執(zhí)行程序，所以執(zhí)行并不一定是審判的繼續(xù)。其次，執(zhí)行程序所適用的案件不只限于審判程序處理的案件范圍。例如公證機關(guān)制作的賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，仲裁機構(gòu)作出的生效裁決書，需要執(zhí)行的，也由人民法院適用執(zhí)行程序進行執(zhí)行。因此，執(zhí)行程序既不絕對地依賴于審判程序而存在，也不必然地是審判程序的繼續(xù)。故C、D項錯誤。

24.

甲縣的佳華公司與乙縣的億龍公司訂立的煙葉買賣合同中約定，如果因為合同履行發(fā)生爭議，應(yīng)提交A仲裁委員會仲裁。佳華公司交貨后，億龍公司認為煙葉質(zhì)量與約定不符，且正在霉變，遂準備提起仲裁，并對煙葉進行證據(jù)保全。關(guān)于本案的證據(jù)保全，下列哪些表述是正確的?______A.在仲裁程序啟動前，億龍公司可直接向甲縣法院申請證據(jù)保全B.在仲裁程序啟動后，億龍公司既可直接向甲縣法院申請證據(jù)保全，也可向A仲裁委員會申請證據(jù)保全C.法院根據(jù)億龍公司申請采取證據(jù)保全措施時，可要求其提供擔(dān)保D.A仲裁委員會收到保全申請后，應(yīng)提交給煙葉所在地的中級法院正確答案：AC[考點]仲裁證據(jù)保全

[解析]A項考查仲裁前保全，適用訴前證據(jù)保全的規(guī)定?！睹袷略V訟法》第81條第2款規(guī)定：“因情況緊急，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，利害關(guān)系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請保全證據(jù)?！敝俨们氨Ｈ苯佑衫﹃P(guān)系人向法院提出，所以億龍公司在申請仲裁前可以向乙縣法院(“交貨后”可知億龍公司所在地乙縣即為證據(jù)所在地)或者甲縣法院(被申請人佳華公司所在地)申請證據(jù)保全。A項正確。

B項考查仲裁中保全，應(yīng)適用仲裁法的規(guī)定。仲裁中保全必須由仲裁委轉(zhuǎn)手遞交，即當(dāng)事人應(yīng)向仲裁委員會遞交書面的保全申請，通過仲裁委員會轉(zhuǎn)交法院。即《仲裁法》第46條規(guī)定：“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以申請證據(jù)保全。當(dāng)事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院?！惫蔅項錯誤；轉(zhuǎn)交的管轄法院為基層法院，故D項錯誤。

法院采取證據(jù)保全措施可以要求申請人提供擔(dān)保。故C項正確。

25.

甲公司因與乙公司的合同糾紛向某仲裁委員會申請仲裁，甲公司的仲裁請求得到仲裁庭的支持。裁決作出后，乙公司向法院申請撤銷仲裁裁決。法院在審查過程中，甲公司向法院申請強制執(zhí)行仲裁裁決。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的?______A.法院對撤銷仲裁裁決申請的審查，不影響法院對該裁決的強制執(zhí)行B.法院不應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請C.法院應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請，同時應(yīng)當(dāng)告知乙公司向法院申請裁定不予執(zhí)行仲裁裁決D.法院應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請，受理后應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行正確答案：D[考點]仲裁裁決的中止執(zhí)行

[解析]《仲裁法》第64條規(guī)定：“一方當(dāng)事人申請執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。人民法院裁定撤銷裁決的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行。撤銷裁決的申請被裁定駁回的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)執(zhí)行?！备鶕?jù)這一規(guī)定，法院對撤銷仲裁裁決申請的審查，會導(dǎo)致執(zhí)行程序中止，故A項錯誤。法院正在審查但尚未撤銷仲裁裁決前，可受理執(zhí)行申請，故B項錯誤。不予執(zhí)行由當(dāng)事人提出申請，不需要法院告知，故C項錯誤，故D項正確。

26.

林某向法院起訴鄭某，提交了一張銀行轉(zhuǎn)賬的憑證，證明自己借給鄭某50萬元。在訴訟中，鄭某主張林某借錢給自己是為了償還對自己的欠款。下列哪些說法是正確的?______A.林某提交的銀行轉(zhuǎn)賬憑證屬于直接證據(jù)B.林某提交的銀行轉(zhuǎn)賬憑證屬于間接證據(jù)C.鄭某對林某曾經(jīng)向自己借款的事實承擔(dān)舉證責(zé)任D.林某應(yīng)對借款給鄭某的事實承擔(dān)證明責(zé)任正確答案：BD[考點]證據(jù)的理論分類；證明責(zé)任

[解析]直接證據(jù)和間接證據(jù)的區(qū)分要點在于內(nèi)容的完整性，在內(nèi)容上能夠完整證明待證事實的是直接證據(jù)，在內(nèi)容上只能證明待證事實的一個部分、一個片段的證據(jù)是間接證據(jù)。林某向法院提供了銀行的轉(zhuǎn)賬憑證，該證據(jù)的待證事實是自己借給鄭某50萬元，顯然，該轉(zhuǎn)賬憑證只能證明自己向鄭某轉(zhuǎn)款50萬元，但并不能完整證明借款事實，是間接證據(jù)。故A項錯誤，B項正確。

證明對象是證明責(zé)任的前提，故分析證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)首先確定該事實是否是本案的證明對象，如果是本案證明對象則需要討論由誰承擔(dān)證明責(zé)任，如果不是本案證明對象則無需證據(jù)證明，無需討論證明責(zé)任。林某是否曾經(jīng)向鄭某借款與本案無關(guān)，不是本案證明對象，無需證據(jù)證明，因此無需討論證明責(zé)任。故C項錯誤。

根據(jù)《民訴解釋》第91條，主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實承擔(dān)舉證證明責(zé)任。林某主張借款事實成立，故應(yīng)當(dāng)對借款事實的成立承擔(dān)證明責(zé)任，故D項正確。

27.

中國公民甲與外國公民乙因合同糾紛訴至某市中級法院，法院判決乙敗訴。判決生效后，甲欲請求乙所在國家的法院承認和執(zhí)行該判決。關(guān)于甲可以利用的途徑，下列哪些說法是正確的?______A.可以直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行B.可以向中國法院申請，由法院根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，請求外國法院承認和執(zhí)行C.可以向司法行政部門申請，由司法行政部門根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，請求外國法院承認和執(zhí)行D.可以向外交部門申請，由外交部門向外國中央司法機關(guān)請求協(xié)助正確答案：AB[考點]我國法院判決的域外承認和執(zhí)行

[解析]《民事訴訟法》第280條第1款規(guī)定：“人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求外國法院承認和執(zhí)行?！庇纱丝梢姡覈ㄔ号袥Q在域外承認和執(zhí)行有兩種方式：一是由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行；二是當(dāng)事人向中國法院申請，由中國法院根據(jù)條約或者互惠關(guān)系請求外國法院承認和執(zhí)行。故A、B項正確，C、D項錯誤。

28.

小桐是由菲特公司派遣到蘇拉公司工作的人員，在一次完成蘇拉公司分配的工作任務(wù)時，失誤造成路人周某受傷，因賠償問題周某起訴至法院。關(guān)于本案被告的確定，下列哪一選項是正確的?______A.起訴蘇拉公司時，應(yīng)追加菲特公司為共同被告B.起訴蘇拉公司時，應(yīng)追加菲特公司為無獨立請求權(quán)第三人C.起訴菲特公司時，應(yīng)追加蘇拉公司為共同被告D.起訴菲特公司時，應(yīng)追加蘇拉公司為無獨立請求權(quán)第三人正確答案：C[考點]共同訴訟人

[解析]《民訴解釋》第58條規(guī)定：“在勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，以接受勞務(wù)派遣的用工單位為當(dāng)事人。當(dāng)事人主張勞務(wù)派遣單位承擔(dān)責(zé)任的，該勞務(wù)派遣單位為共同被告。”可見，在勞務(wù)派遣致人損害的案件中，權(quán)利人存在兩種起訴方式，一是僅起訴接受派遣的用工單位，二是將用工單位和派遣單位作為共同被告，也就意味著不能僅僅將派遣單位作為被告起訴。故受害人可以單獨起訴用工單位，法院不必追加派遣單位為共同被告，A項錯誤；而受害人不能單獨起訴派遣單位，故在受害人起訴派遣單位時，法院應(yīng)當(dāng)追加用工單位為共同被告，C項正確。本題并不存在無獨三的問題，故B、D項錯誤?！咎貏e提醒】本題考查勞務(wù)派遣致人損害的當(dāng)事人問題。根據(jù)《民法典》第1191條的規(guī)定，勞務(wù)派遣致人損害的，由接受派遣的用工單位承擔(dān)責(zé)任，如果派遣單位有過錯的，承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。首先，承擔(dān)責(zé)任的是用工單位，在訴訟法中首先應(yīng)當(dāng)將用工單位列為被告。其次，派遣單位有過錯時，承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。但派遣單位是否存在過錯、是否承擔(dān)責(zé)任屬于實體判斷的范疇，而在訴訟法中，僅僅解決當(dāng)事人的主體資格問題，故只要當(dāng)事人主張派遣單位承擔(dān)責(zé)任的，就應(yīng)當(dāng)將其列為共同被告；至于其是否具有過錯，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，則屬于實體判斷，應(yīng)當(dāng)在訴訟中經(jīng)過實體審理再作判斷，起訴時在所不問。

興源公司與郭某簽訂鋼材買賣合同，并書面約定本合同一切爭議由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。興源公司支付100萬元預(yù)付款后，因郭某未履約依法解除了合同。郭某一直未將預(yù)付款返還，興源公司遂提出返還貨款的仲裁請求，仲裁庭適用簡易程序?qū)徖?，并作出裁決，支持該請求。

由于郭某拒不履行裁決，興源公司申請執(zhí)行。郭某無力歸還100萬元現(xiàn)金，但可以收藏的多幅字畫提供執(zhí)行擔(dān)保。擔(dān)保期滿后郭某仍無力還款，法院在準備執(zhí)行該批字畫時，朱某向法院提出異議，主張自己才是這些字畫的所有權(quán)人，郭某只是代為保管。

請回答下列問題。29.

針對本案中郭某拒不履行債務(wù)的行為，法院采取的正確的執(zhí)行措施是：______A.依職權(quán)決定限制郭某乘坐飛機B.要求郭某報告當(dāng)前的財產(chǎn)情況C.強制郭某加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息D.根據(jù)郭某的申請，對拖欠郭某貨款的金康公司發(fā)出履行通知正確答案：ABCD[考點]執(zhí)行措施

[解析]《關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費及有關(guān)消費的若干規(guī)定》第1條第1款規(guī)定：“被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的給付義務(wù)的，人民法院可以采取限制消費措施，限制其高消費及非生活或者經(jīng)營必需的有關(guān)消費。”第3條第1款規(guī)定：“被執(zhí)行人為自然人的，被采取限制消費措施后，不得有以下高消費及非生活和工作必需的消費行為：(一)乘坐交通工具時，選擇飛機、列車軟臥、輪船二等以上艙位；……”因此，法院可依職權(quán)決定限制郭某乘坐飛機。故A項正確。

《民事訴訟法》第241條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)報告當(dāng)前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的財產(chǎn)情況。被執(zhí)行人拒絕報告或者虛假報告的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對被執(zhí)行人或者其法定代理人、有關(guān)單位的主要負責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留?！币虼耍ㄔ嚎梢砸蠊硤蟾娈?dāng)前的財產(chǎn)情況。故B項正確。

《民事訴訟法》第253條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金?！币虼?，法院可以強制郭某加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。故C項正確。

《民訴解釋》第501條規(guī)定：“人民法院執(zhí)行被執(zhí)行人對他人的到期債權(quán)，可以作出凍結(jié)債權(quán)的裁定，并通知該他人向申請執(zhí)行人履行。該他人對到期債權(quán)有異議，申請執(zhí)行人請求對異議部分強制執(zhí)行的，人民法院不予支持。利害關(guān)系人對到期債權(quán)有異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定處理。對生效法律文書確定的到期債權(quán)，該他人予以否認的，人民法院不予支持?！币虼?，根據(jù)郭某的申請，對拖欠郭某貨款的金康公司發(fā)出履行通知。故D項正確。

30.

如果法院批準了郭某的執(zhí)行擔(dān)保申請，駁回了朱某的異議，關(guān)于執(zhí)行擔(dān)保的效力和救濟，下列選項正確的是：______A.批準執(zhí)行擔(dān)保后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行B.擔(dān)保期滿后郭某仍無力償債，法院根據(jù)興源公司申請方可恢復(fù)執(zhí)行C.恢復(fù)執(zhí)行后，可以執(zhí)行作為擔(dān)保財產(chǎn)的字畫D.恢復(fù)執(zhí)行后，既可以執(zhí)行字畫，也可以執(zhí)行郭某的其他財產(chǎn)正確答案：CD[考點]執(zhí)行擔(dān)保

[解析]《民事訴訟法》第231條規(guī)定：“在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財產(chǎn)或者擔(dān)保人的財產(chǎn)?！北绢}中，批準執(zhí)行擔(dān)保后，應(yīng)當(dāng)是決定暫緩執(zhí)行，而非終結(jié)執(zhí)行。故A項錯誤?！秷?zhí)行擔(dān)保規(guī)定》第11條第1款規(guī)定：“暫緩執(zhí)行期限屑滿后被執(zhí)行人仍不履行義務(wù)，或者暫緩執(zhí)行期間擔(dān)保人有轉(zhuǎn)移、隱藏、變賣、毀損擔(dān)保財產(chǎn)等行為的，人民法院可以依申請執(zhí)行人的申請恢復(fù)執(zhí)行，并直接裁定執(zhí)行擔(dān)保財產(chǎn)或者保證人的財產(chǎn)，不得將擔(dān)保人變更、追加為被執(zhí)行人?！睋?dān)保期滿后郭某仍無力償債，法院可依職權(quán)恢復(fù)執(zhí)行，也可依申請執(zhí)行人申請恢復(fù)執(zhí)行。故B項錯誤。恢復(fù)執(zhí)行后，法院可以直接執(zhí)行作為擔(dān)保財產(chǎn)的字畫，當(dāng)然也可以執(zhí)行郭某的其他財產(chǎn)。故C、D項正確。

31.

關(guān)于朱某的異議和處理，下列選項正確的是：______A.朱某應(yīng)當(dāng)以書面方式提出異議B.法院在審查異議期間，不停止執(zhí)行活動，可以對字畫采取保全措施和處分措施C.如果朱某對駁回異議的裁定不服，可以提出執(zhí)行標的異議之訴D.如果朱某對駁回異議的裁定不服，可以申請再審正確答案：AC[考點]案外人執(zhí)行異議

[解析]《民事訴訟法》第227條規(guī)定：“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！币虼?，案外人異議應(yīng)當(dāng)以書面形式提出。故A項正確。朱某的異議內(nèi)容與原裁決無關(guān)，因此，其對駁回其異議裁定不服的，可以提出執(zhí)行異議之訴，而不是案外人申請再審。故C項正確，D項錯誤。

《民訴解釋》第315條第1款規(guī)定：“案外人執(zhí)行異議之訴審理期間，人民法院不得對執(zhí)行標的進行處分。申請執(zhí)行人請求人民法院繼續(xù)執(zhí)行并提供相應(yīng)擔(dān)保的，人民法院可以準許?！睋?jù)此，在審查異議期間，不停止執(zhí)行活動，只有異議成立，才能產(chǎn)生中止執(zhí)行的法律效果。此時，法院依然可以對字畫采取保全措施，但不允許采取處分措施。因為此時字畫的所有權(quán)歸屬還沒確定，法院不可以草率處分，否則容易引發(fā)錯誤，將來還得執(zhí)行回轉(zhuǎn)。故B項錯誤。

32.

張某與李某產(chǎn)生鄰里糾紛，張某將李某打傷。為解決賠償問題，雙方同意由人民調(diào)解委員會進行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解員黃某調(diào)解，雙方達成賠償協(xié)議。關(guān)于該糾紛的處理，下列哪一說法是正確的?______A.張某如反悔不履行協(xié)議，李某可就協(xié)議向法院提起訴訟B.張某如反悔不履行協(xié)議，李某可向法院提起人身損害賠償訴訟C.張某如反悔不履行協(xié)議，李某可向法院申請強制執(zhí)行調(diào)解協(xié)議D.張某可以調(diào)解委員會未組成合議庭調(diào)解為由，向法院申請撤銷調(diào)解協(xié)議正確答案：A[考點]人民調(diào)解協(xié)議的效力

[解析]人民調(diào)解與法院調(diào)解是不一樣的。法院調(diào)解，是法院行使審判權(quán)的一種方式，是民事糾紛進入訴訟后的一種調(diào)解。而人民調(diào)解則是人民調(diào)解員主持下的調(diào)解，是一種民間的糾紛解決機制。本題就屬于人民調(diào)解，它是人民調(diào)解委員會進行調(diào)解的，而不是法院主持下的調(diào)解。

人民調(diào)解協(xié)議具有合同性質(zhì)。對此，《人民調(diào)解法》第31條第1款規(guī)定：“經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成的調(diào)解協(xié)議，具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行。”這就好比人民調(diào)解協(xié)議是一個新的合同，有了人民調(diào)解協(xié)議，當(dāng)事人不得再爭議原來的糾紛，即使要爭議，也只能圍繞人民調(diào)解協(xié)議發(fā)生爭議?！度嗣裾{(diào)解法》第32條規(guī)定：“經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議后，當(dāng)事人之間就調(diào)解協(xié)議的履行或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容發(fā)生爭議的，一方當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟?！北绢}中，張某如反悔不履行協(xié)議，李某可就調(diào)解協(xié)議向法院提起訴訟，不得再對原來的侵權(quán)糾紛起訴。故A項正確，B項錯誤。張某如反悔不履行協(xié)議，李某可先向法院請求確認調(diào)解協(xié)議有效，在法院確認調(diào)解協(xié)議有效后，才能向法院申請強制執(zhí)行調(diào)解協(xié)議。故C項錯誤。

人民調(diào)解不是法院調(diào)解，沒有合議庭與獨任庭的問題，因此張某不能以調(diào)解委員會未組成合議庭調(diào)解為由，而向法院申請撤銷調(diào)解協(xié)議。故D項錯誤。

【總結(jié)提示】關(guān)于人民調(diào)解委員會主持制作的調(diào)解協(xié)議的效力，注意：(1)有法律約束力。其效力類似于合同，約束雙方當(dāng)事人。(2)沒有既判力。既判力指禁止再訴的效力，即一個有既判力的法律文書將禁止當(dāng)事人就該糾紛再次向人民法院起訴。而當(dāng)事人達成調(diào)解協(xié)議后可以就該調(diào)解協(xié)議向法院起訴，所以調(diào)解協(xié)議沒有既判力。(3)沒有強制執(zhí)行力，如果需要賦予調(diào)解協(xié)議強制執(zhí)行力，當(dāng)事人可以在調(diào)解協(xié)議生效后30日內(nèi)共同向調(diào)解組織所在地基層法院申請確認調(diào)解協(xié)議效力，法院適用特別程序?qū)徖怼?/p>

33.

甲公司與銀行訂立了標的額為8000萬元的貸款合同，甲公司董事長美國人湯姆用自己位于W市的三套別墅為甲公司提供抵押擔(dān)保。貸款到期后甲公司無力歸還，銀行向法院申請適用特別程序?qū)崿F(xiàn)對別墅的抵押權(quán)。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項是正確的?______A.由于本案標的金額巨大，且具有涉外因素，銀行應(yīng)向W市中院提交書面申請B.本案的被申請人只應(yīng)是債務(wù)人甲公司C.如果法院經(jīng)過審查，作出拍賣裁定，可直接移交執(zhí)行庭進行拍賣D.如果法院經(jīng)過審查，駁回銀行申請，銀行可就該抵押權(quán)益向法院起訴正確答案：D[考點]擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)

[解析]《民事訴訟法》第196條規(guī)定：“申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律，向擔(dān)保財產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出?！惫蔄項是不正確的。

由于本案需要實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，因而被申請人除了債務(wù)人，還應(yīng)當(dāng)有擔(dān)保人，否則將導(dǎo)致裁定對擔(dān)保人沒有效力，無法實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)。故B項是不正確的。

《民事訴訟法》第197條規(guī)定：“人民法院受理申請后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定拍賣、變賣擔(dān)保財產(chǎn)，當(dāng)事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請執(zhí)行；不符合法律規(guī)定的，裁定駁回申請，當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟?！痹摬枚ǖ膱?zhí)行依賴于當(dāng)事人的申請。故C項是不正確的，而D項是正確的。

34.

甲、乙因遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，雙方書面約定由某仲裁委員會仲裁。后甲反悔，向遺產(chǎn)所在地法院起訴。法院受理后，乙向法院聲明雙方簽訂了仲裁協(xié)議。關(guān)于法院的做法，下列哪一選項是正確的?______A.裁定駁回起訴B.裁定駁回訴訟請求C.裁定將案件移送某仲裁委員會審理D.法院裁定仲裁協(xié)議無效，對案件繼續(xù)審理正確答案：D[考點]仲裁范圍；仲裁協(xié)議

[解析]《仲裁法》第3條規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：(一)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；(二)依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議?！薄吨俨梅ā返?7條規(guī)定：“有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效：(一)約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；……”因此，本題中雙方當(dāng)事人簽訂的由某仲裁委員會仲裁的協(xié)議是無效的?！吨俨梅ā返?6條規(guī)定：“當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。”

本題中，雖然因遺產(chǎn)繼承糾紛不屬于仲裁的范圍，導(dǎo)致甲、乙所簽訂的仲裁協(xié)議無效，但是，在訴訟中，既然乙向法院聲明存在仲裁協(xié)議，法院還是應(yīng)當(dāng)對仲裁協(xié)議作出認定，即法院裁定仲裁協(xié)議無效后，可以對案件繼續(xù)審理。故D項正確，A、B、C項錯誤。

35.

某省海興市的《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營》雜志刊登了一篇自由撰稿人呂某所寫的報道，內(nèi)容涉及到同省龍門市甲公司的經(jīng)營方式。甲公司負責(zé)人汪某看到該篇文章后，認為《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營》作為一本全省范圍內(nèi)發(fā)行的雜志，其所發(fā)文章內(nèi)容嚴重失實，損害了甲公司的名譽，使公司的經(jīng)營受到影響。于是甲公司向法院起訴要求《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營》雜志社和呂某賠償損失5萬元，并進行賠禮道歉。一審法院僅判決雜志社賠償甲公司3萬元，未對“賠禮道歉”的請求進行處理。雜志社認為賠償數(shù)額過高，不服一審判決提起上訴。

關(guān)于二審法院對本案的處理，下列選項正確的是：______A.由于“賠禮道歉”的訴訟請求并不在上訴請求的范圍之中，二審法院不得對其進行審理B.針對一審中“賠禮道歉”的訴訟請求，二審法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審C.針對一審中“賠禮道歉”的訴訟請求，二審法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，徑行判決D.針對一審中“賠禮道歉”的訴訟請求，二審法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知甲公司另行起訴正確答案：B[考點]二審法院對原一審判決遺漏訴訟請求的處理

[解析]解答本題的關(guān)鍵在于準確理解一審中“賠禮道歉”訴訟請求的具體情況，因為二審法院對一審法院遺漏當(dāng)事人的訴訟請求的處理和對當(dāng)事人二審中增加訴訟請求的處理是不同的，本題屬于遺漏當(dāng)事人“賠禮道歉”訴訟請求的情形?！睹裨V解釋》第326條規(guī)定：“對當(dāng)事人在第一審程序中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審?！惫蔅項正確，A、C、D項錯誤。

36.

徐某開設(shè)打印設(shè)計中心并以自己名義登記領(lǐng)取了個體工商戶營業(yè)執(zhí)照，該中心未起字號。不久，徐某應(yīng)征入伍，將該中心轉(zhuǎn)讓給同學(xué)李某經(jīng)營，未辦理工商變更登記。后該中心承接廣告公司業(yè)務(wù)，款項已收卻未能按期交貨，遭廣告公司起訴。下列哪一選項是本案的適格被告?______A.李某B.李某和徐某C.李某和該中心D.李某、徐某和該中心正確答案：B[考點]必要共同訴訟人的確定

[解析]《民訴解釋》第59條規(guī)定：“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為當(dāng)事人。有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明該字號經(jīng)營者的基本信息。營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者與實際經(jīng)營者不一致的，以登記的經(jīng)營者和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。”從題目來看，“該中心未起字號”，應(yīng)當(dāng)以經(jīng)營者為當(dāng)事人?！靶炷硲?yīng)征入伍，將該中心轉(zhuǎn)讓給同學(xué)李某經(jīng)營，未辦理工商變更登記”，實際經(jīng)營者(李某)與登記經(jīng)營者(徐某)不一致，故應(yīng)當(dāng)將李某和徐某列為共同被告。因此B項當(dāng)選。

37.

李某和張某到華美購物中心采購結(jié)婚物品。張某因購物中心打蠟地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治療花費了大量醫(yī)療費，婚期也因而推遲。當(dāng)時，購物中心負責(zé)地板打蠟的鄭某目睹事情的發(fā)生經(jīng)過。受害人認為購物中心存在過錯，于是，起訴要求其賠償經(jīng)濟損失以及精神損害賠償。關(guān)于本案訴訟參與人，下列哪些選項是正確的?______A.李某、張某應(yīng)為本案的共同原告B.李某、鄭某可以作為本案的證人C.華美購物中心為本案的被告D.華美購物中心與鄭某為本案共同被告正確答案：BC[考點]訴訟參與人

[解析]本題中，受害人是張某，張某是原告。《民事訴訟法》第72條規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。李某和鄭某都了解案件的經(jīng)過，可以作為本案的證人。故A項錯誤，B項正確。

《民法典》第1191條第1款規(guī)定：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后，可以向有故意或者重大過失的工作人員追償。”據(jù)此，鄭某因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，應(yīng)由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此，華美購物中心是被告，購物中心負責(zé)地板打蠟的鄭某不是被告。故C項正確，D項錯誤。

38.

關(guān)于法院制作的調(diào)解書，下列哪一說法是正確的?______A.經(jīng)法院調(diào)解，老李和小李維持收養(yǎng)關(guān)系，可不制作調(diào)解書B.某夫妻解除婚姻關(guān)系的調(diào)解書生效后，一方以違反自愿為由可申請再審C.檢察院對調(diào)解書的監(jiān)督方式只能是提出檢察建議D.執(zhí)行過程中，達成和解協(xié)議的，法院可根據(jù)當(dāng)事人的要求制作成調(diào)解書正確答案：A[考點]無需制作調(diào)解書的法定情形；當(dāng)事人申請再審的范圍；人民檢察院對調(diào)解書的監(jiān)督方式；執(zhí)行和解協(xié)議的效力

[解析]《民事訴訟法》第98條規(guī)定，調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，人民法院可以不制作調(diào)解書。因此，A項是正確的。

《民事訴訟法》第202條規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書，不得申請再審?！币虼?，B項是不正確的。

《民事訴訟法》第208條第1、2款規(guī)定，最高人民檢察院或者上級人民檢察院發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益，應(yīng)當(dāng)提出抗訴，如果是地方各級人民檢察院發(fā)現(xiàn)同級人民法院的調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益的，可以向同級人民法院提出檢察建議，并報上級人民法院備案，也可以提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。因此，C項是不正確的。

《民事訴訟法》第230條第1款規(guī)定：“在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。”因此，D項是不正確的。

39.

甲公司以乙公司為被告向法院提起訴訟，要求乙公司支付拖欠的貨款100萬元。在訴訟中，甲公司申請對乙公司一處價值90萬元的房產(chǎn)采取保全措施，并提供擔(dān)保。一審法院在作出財產(chǎn)保全裁定之后發(fā)現(xiàn)，乙公司在向