【離婚冷靜期制度建構(gòu)完善建議6300字（論文）】

離婚冷靜期制度建構(gòu)完善建議TOC\o"1-2"\h\u2387一、離婚冷靜期制度的概述 118683（一）離婚冷靜期制度由來 117130（二）離婚冷靜期制度發(fā)展分析 27641（三）離婚冷靜期制度必要性分析 35386二、冷靜期制度域外對比研究 427914（一）韓國的離婚熟慮期制度 4718（二）英國的反省與考慮期制度 55352三、離婚冷靜期制度建構(gòu)完善建議 67768（一）正視離婚冷靜期制度的排除適用情形 621757（二）設(shè)置并明令離婚冷靜期撤回限制 616803（三）完善離婚冷靜期司法適用期限 628064（四）健全離婚冷靜期的配套措施 726823結(jié)語 7我國離婚冷靜期的設(shè)立旨在避免沖動型離婚，降低我國的離婚率。2021年起正式實(shí)施了離婚冷靜期，雖然一時(shí)間得到了很多人的支持，但并不是沒有完善的空間了，依然存在著許多爭論，有的人認(rèn)為制度沒有配套措施、有的人又認(rèn)為制度期限過于僵化等等，因此冷靜期還有待完善。此次對離婚冷靜期的探究是為了對離婚冷靜期的完善提出必要性的建議，這些提議對以后離婚冷靜期法律制度完善、解決現(xiàn)有的沖突觀點(diǎn)具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。以離婚冷靜期的國內(nèi)外立法或者試行的相關(guān)舉措為研究對象，對我國的離婚冷靜期提出自己的見解。這些提議是合理且有必要的舉措，相信在今后的冷靜期制度完善中也會被提及。一、離婚冷靜期制度的概述（一）離婚冷靜期制度由來其實(shí)在我國一些地方的民政部門早些時(shí)候就實(shí)施了有關(guān)“離婚冷靜期”的類似舉措，例如浙江省慈溪市、四川省安岳縣等地都實(shí)施了該舉措，在當(dāng)時(shí)就表現(xiàn)出了其優(yōu)越性，并取得了很不錯(cuò)的成績。十三屆全國人大三次會議上，首次將離婚冷靜期立法，在《中華人民共和國民法典》中增設(shè)了離婚冷靜期?！吨腥A人民共和國民法典》第一千零七十七條規(guī)定：“自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請。前款規(guī)定期限屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請?！彪x婚冷靜期的設(shè)立，可以讓夫妻雙方在此期間從家庭中雞毛蒜皮、小吵小鬧的矛盾中冷靜下來，認(rèn)真思考婚姻是否值得維系，從而減少沖動型離婚。[[]駱曼,杜芳菡.淺談離婚冷靜期制度[J].公關(guān)世界,2020(20):74-75.]設(shè)立離婚冷靜期的初衷是為了降低我國當(dāng)今社會較高的離婚率，在極力維持婚姻家庭穩(wěn)定[]駱曼,杜芳菡.淺談離婚冷靜期制度[J].公關(guān)世界,2020(20):74-75.（二）離婚冷靜期制度發(fā)展分析社會發(fā)展的過程中，需要出臺順應(yīng)時(shí)代的法律制度，才能跟上時(shí)代的步伐，新的法律制度就是在歲月的長河中更替演變而來的。其實(shí)“離婚冷靜期”這一概念早就出現(xiàn)在了我國的司法實(shí)踐中，近年來在一些地方也得以適用，對此我總結(jié)出了離婚冷靜期發(fā)展的三個(gè)階段：首先是萌芽階段，1994年的《婚姻登記管理?xiàng)l例》第十六條對離婚的程序做了規(guī)定，規(guī)定了一個(gè)月的審查期限，在這個(gè)期限內(nèi)婚姻登記機(jī)關(guān)會審查夫妻雙方是否符合離婚條件，對于符合條件的就登記，準(zhǔn)許離婚。該審查制度不同于離婚冷靜期制度，盡管這種制度在盡可能的避免當(dāng)事人草率離婚，但是兩種制度存在實(shí)質(zhì)性的差別，審查制度主要是給予婚姻登記機(jī)關(guān)一定的時(shí)間來審查是否符合離婚條件，而離婚冷靜期則是給夫妻雙方一定的冷靜期間來決定是否離婚，以此來避免沖動型離婚。審查制度為今后離婚冷靜期的立法發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，在我國婚姻法的發(fā)展歷程上留下了不平凡的一筆。其次是實(shí)驗(yàn)階段。盡管離婚冷靜期制度是在2020年5月28日通過的，但在立法以前曾經(jīng)出現(xiàn)過離婚冷靜期的“影子”。比如2012年浙江省慈溪市民政局開始實(shí)行離婚登記預(yù)約制度，該制度設(shè)置了期限為一周的“離婚冷靜期”。有相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)顯示，2009年到2011年兩年間，慈溪市的離婚率呈逐年上升的趨勢，每年離婚的對數(shù)基本上都在2000對以上，自從2012年4月推行了該制度后，2012年當(dāng)年的離婚對數(shù)就下降到1849對。2013年起，每年預(yù)約離婚的對數(shù)在3000對到3500對，雖然比2009年到2011年多，但是實(shí)際離婚的對數(shù)僅在1700對到2000對，取消離婚的比例達(dá)到了40%左右。截止到2019年，到民政部門辦理離婚登記的對數(shù)為1988對，到法院離婚的對數(shù)為486對，離婚率只達(dá)到2.40%，低于了全國和全省水平；四川省安岳縣也試行了有關(guān)措施，2018年春，四川省安岳縣的民政局與當(dāng)?shù)氐姆ㄔ阂黄鹪O(shè)立了一個(gè)家事糾紛協(xié)同化解工作室，它的功能主要是為那些前來民政部門辦理離婚登記的夫妻提供情感輔導(dǎo)、財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等方面的法律咨詢服務(wù)。對于在調(diào)解中發(fā)現(xiàn)離婚的夫妻屬于沖動型離婚的，工作室會發(fā)出一種讓夫妻雙方冷靜的提示書，以此來明示雙方要沉著思考。提示書實(shí)際上就是給夫妻雙方一個(gè)“冷靜期”，在“冷靜期”內(nèi)，夫妻雙方原則上是不能夠到民政部門辦理離婚登記或者到法院訴訟離婚的，但是會存在一些例外的情形，比如在冷靜期間出現(xiàn)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害的情形時(shí)，夫妻其中一方是可以向法院或者民政部門提出終止該冷靜期的申請。提示書推行后，大大減少了沖動型離婚，使得很多出現(xiàn)情感危機(jī)的家庭重歸于好。最后是立法階段。2018年8月27日，第十三屆全國人大常委會第五次會議審議了民法典的各分編草案，草案中規(guī)定了期限為一個(gè)月的離婚冷靜期，在民法典法條規(guī)定的這段期間內(nèi)，只要其中一方不愿意離婚的就可以向登記機(jī)關(guān)撤回離婚的申請。直到2020年5月28日，才最終通過了《中華人民共和國民法典》，就這樣離婚冷靜期有了法律依據(jù)。反觀離婚冷靜期制度的前世今生，不難發(fā)現(xiàn)《民法典》第1077條的對婚姻登記制度做出規(guī)定，也對近年來社會廣泛討論的離婚登記制度的內(nèi)涵和適用范圍做出了厘清。[[][]翁明杰.《民法典》中離婚冷靜期制度的證成及完善[J].呂梁學(xué)院學(xué)報(bào),2020,10(05):67-72.（三）離婚冷靜期制度必要性分析隨著我國離婚率的不斷攀升，也隨著社會的發(fā)展，婚姻觀念與以往有所不同，“閃婚閃離’的現(xiàn)象日益凸顯，其中“閃離”就是因?yàn)椤皼_動”和“婚姻觀念過度自由”兩大因素引起的。如若放任繼續(xù)發(fā)展下去，不出臺相關(guān)的制度條款的話，往后繼續(xù)發(fā)展可能會造成不可彌補(bǔ)的后果。為了滿足社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展和多種民事活動對民事法律規(guī)范的更高要求，民法典于2021年得以實(shí)施，至此標(biāo)志著我國進(jìn)入民法典時(shí)代。隨著民法典的問世帶來了“離婚冷靜期”這一產(chǎn)物，它在這樣一個(gè)大背景下顯得格外耀眼。冷靜期制度出現(xiàn)，其意義是極為重大的，那么設(shè)立冷靜期究竟有些什么意義呢？就讓我們對其進(jìn)行深入的探索。1.有維護(hù)家庭穩(wěn)定的重要意義從制度的名稱可以一目了然的看見“冷靜”兩個(gè)字，當(dāng)初立法者的主要目的就是為了抑制“沖動型離婚”所帶來的高離婚率，通過立法來維持婚姻家庭穩(wěn)定。古代舊婚姻觀念講究“三從四德”“夫唱婦隨”，當(dāng)時(shí)的離婚更是一件讓人重視事。到了現(xiàn)在，婚姻觀念早就已經(jīng)發(fā)生翻天覆地的變化，許多夫妻有可能僅僅因?yàn)橐恍┘彝バ∈戮痛虻貌豢砷_交，今天早上才吵架，下午就鬧到了離婚的地步，將婚姻當(dāng)作兒戲。直至離婚冷靜期的正式出現(xiàn)，給予了夫妻足夠的一段時(shí)間，避免沖動型離婚，在冷靜期內(nèi)夫妻擁有足夠多的時(shí)間來緩解兩個(gè)人之間的矛盾，撤回離婚的申請，讓婚姻再次向良好穩(wěn)定的方向繼續(xù)發(fā)展。2.有利于保護(hù)未成年子女和老人的利益在新時(shí)代的發(fā)展道路上，千千萬萬個(gè)家庭成為了鋪起通往勝利道路的基石，每個(gè)和諧穩(wěn)定的家庭是社會發(fā)展的重要?jiǎng)恿?，家庭成員之間是相互關(guān)聯(lián)的，一旦家庭的不穩(wěn)定因素出現(xiàn)，就會牽動著每個(gè)成員，比如大多數(shù)夫妻沖動的離了婚，未成年的子女會因此受到很大的影響，他們在今后成長的過程中不會獲得父母親陪伴教育所帶來的“幸福感”；夫妻離婚也會給老人帶來心理上的極大沖擊，老人家可能一時(shí)間無法接受子女離婚的這一事實(shí)。建立離婚冷靜期制度有利于夫妻在這期間更好地協(xié)商未成年子女的撫養(yǎng)問題，權(quán)衡離婚帶給子女的傷害，也給了父母一個(gè)心理上的接受緩沖期。[[]喬瑞.淺議民法典中的離婚冷靜期制度[J].現(xiàn)代交際,2020(13):65-66.]這樣一來，離婚冷靜期在對子女老人的保護(hù)上[]喬瑞.淺議民法典中的離婚冷靜期制度[J].現(xiàn)代交際,2020(13):65-66.3.為婚姻登記機(jī)關(guān)行使公權(quán)力提供了強(qiáng)有力的法律依據(jù)數(shù)年來，離婚冷靜期制度雖然已在全國多地試行，也取得了顯著成效，但一直沒有明確的法律依據(jù)，缺少立法層面的授權(quán)。[[]黨振興.離婚冷靜期制度的司法適用與完善[J].天府新論,2020(05):105-111.]在民法典未實(shí)施以前，想要全國推廣更是存在嚴(yán)重的困難。制度必須經(jīng)過長期的實(shí)踐后才能得以確立，不可能說憑空想象就能出來一個(gè)制度，在各地的試行即是為后來的立法奠定基礎(chǔ)。直到民法典的頒布實(shí)施，冷靜期制度才得以確立，從此婚姻登記機(jī)關(guān)[]黨振興.離婚冷靜期制度的司法適用與完善[J].天府新論,2020(05):105-111.4.彌補(bǔ)了我國家事糾紛中立法的不足在國外，有許多的國家早就確立和推行了離婚冷靜期，就比如韓國、英國、加拿大等國家的法律中設(shè)有有關(guān)離婚冷靜期，分別存在于不同派系的法律中，韓國屬大陸法系，英國、加拿大屬英美法系，各自有各自的立法風(fēng)格，并且都取得了很好的成果。韓國的熟慮期推行后，韓國的離婚率大幅下降，就表明了冷靜期的重要地位。曾經(jīng)我國在“離婚冷靜期”這一板塊存在空缺，急需立法來解決實(shí)際問題，“沖動型離婚”帶來的高離婚率是近年來面臨的一大難題。對此，我國在民法典的草案中增加了離婚冷靜期這一新制度，彌補(bǔ)了我國家事糾紛中立法的不足，雖然立法晚了一點(diǎn)，但是也是基于我國的實(shí)際情況所考慮的。二、冷靜期制度域外對比研究（一）韓國的離婚熟慮期制度韓國為了抑制持續(xù)不斷攀升的離婚率，從2005年開始試行了“離婚熟慮期”的舉措，該離婚熟慮期在試行初期被規(guī)定為一周。雖只有一周的熟慮期，但在冷靜思考和專業(yè)咨詢制度的幫助下，撤銷離婚申請的比例顯著提高，可見其對夫妻雙方重新思考婚姻是否存續(xù)具有重要的意義。[[]趙文靜.《民法典》離婚冷靜期制度之再審視[J].寧夏師范學(xué)院學(xué)報(bào),2020,41(08):91-96.]后來有提議說一周的熟慮期過短，據(jù)此韓國首爾法院將熟慮期的時(shí)間改為了三周。于是在2007年的時(shí)候就正式的將離婚咨詢和強(qiáng)制實(shí)施“離婚熟慮期間”規(guī)定在了《韓國民法典》。該制度規(guī)定，如果申請離婚的夫婦有子女的，那么必須經(jīng)過三個(gè)月的“熟慮期”，如果沒有子女的，那么“熟慮期”為一個(gè)月。結(jié)果表明該制度施行后的效果是很不錯(cuò)的，根據(jù)調(diào)查顯示，韓國京畿（jī）道水原地方法院試行該制度以來，協(xié)議離婚取消率從6%上升到23%。至此，我總結(jié)出了韓國熟慮期制度的一大特點(diǎn)：韓國法律主要是根據(jù)“離婚夫婦有無子女”這一前提來規(guī)定不同的熟慮期，這樣一來[]趙文靜.《民法典》離婚冷靜期制度之再審視[J].寧夏師范學(xué)院學(xué)報(bào),2020,41(08):91-96.（二）英國的反省與考慮期制度英國的法律也規(guī)定了“冷靜期”，不同于大陸法系國家，英國的“冷靜期”規(guī)定在了不同的法律中，分別在《英國家庭法》和《英國婚姻訴訟法》兩部單行法中規(guī)定了反省與考慮期制度，概括其內(nèi)容如下：夫妻雙方離婚前必須先參加信息會議才能做出婚姻破裂的聲明。信息會議的組織者熟于婚姻家庭方面的法律法規(guī)，并且具備一定的心理學(xué)、社會學(xué)知識，他們負(fù)責(zé)告知當(dāng)事人離婚可能產(chǎn)生的各種后果，解答當(dāng)事人提出的問題。[[][]彭穎.我國離婚冷靜期制度研究[D].安徽財(cái)經(jīng)大學(xué),2020.設(shè)置了期限。英國法律規(guī)定當(dāng)事人做出離婚聲明后，須經(jīng)過9個(gè)月的反省與考慮期，9個(gè)月后離婚申請人和當(dāng)事人仍然認(rèn)為婚姻沒必要存續(xù)的，那么就會準(zhǔn)許離婚。確立了相關(guān)配套措施。許多申請離婚的夫婦在冷靜期間是迷茫、不知所措的，當(dāng)事人往往缺乏專業(yè)知識，這個(gè)時(shí)候會去引導(dǎo)他們接受專業(yè)的咨詢；對于有可能調(diào)解和好的當(dāng)事人來說，一個(gè)有力的調(diào)解往往會挽回一段婚姻。期限不同的反省與考慮期。法院會根據(jù)聲明所反映出的具體情況，指定不同期限的反省與考慮期。比如有未滿16周歲的孩子的，審判機(jī)關(guān)會根據(jù)這一情形來延長六個(gè)月的“冷靜期”，但是如果該延長可能會侵害到子女利益的，則不會延長。三、離婚冷靜期制度建構(gòu)完善建議（一）正視離婚冷靜期制度的排除適用情形離婚冷靜期在致力于維護(hù)婚姻穩(wěn)定的同時(shí)還應(yīng)當(dāng)增加一些例外情形，當(dāng)例外情形出現(xiàn)時(shí)則不受期限的限制，這樣也有利于保護(hù)弱勢方的權(quán)益。我們都知道，中國是一個(gè)人口大國，由許許多多個(gè)家庭組成了這樣一個(gè)大國家，國家的核心組成是家庭，而家庭的核心是存在一段幸福穩(wěn)定的婚姻。隨著社會的不斷發(fā)展，生活的壓力在這個(gè)時(shí)代下格外顯眼，很多家庭在生活的逐步推移中也開始顯得急躁不安了，家庭矛盾沖突日益凸顯，有的甚至上升到暴力傷害。當(dāng)一個(gè)家庭存在家庭暴力、虐待等情況時(shí)，若仍受到離婚冷靜期的約束，則會使弱勢方陷入孤立無援的境地，可能會給弱勢方帶來迫在眉睫的人身或者財(cái)產(chǎn)的侵害。[[]鄭潞璐.淺談離婚冷靜期[J].法制與社會,2021(02):9-10.]因此可以在離婚冷靜期中增加一些例外情形：當(dāng)冷靜期間有可能出現(xiàn)家庭暴力、虐待等嚴(yán)重侵害弱勢方的人身權(quán)或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等嚴(yán)重侵害弱勢方的財(cái)產(chǎn)權(quán)的情形時(shí)，不[]鄭潞璐.淺談離婚冷靜期[J].法制與社會,2021(02):9-10.（二）設(shè)置并明令離婚冷靜期撤回限制在冷靜期期限內(nèi)，申請離婚的當(dāng)事人可以在期限屆滿前根據(jù)法律的規(guī)定做出是否撤回離婚申請的決定。法條雖然給當(dāng)事人在期間內(nèi)行使撤回申請的權(quán)利，但是并沒有對撤回的次數(shù)加以限制，這樣一來有可能會出現(xiàn)搖擺不定的情形，假若是今天前來離婚，明天又撤回申請，在三十天的期間內(nèi)反復(fù)撤回反復(fù)提出申請，這樣會極大的消耗國家資源。因此可以設(shè)置并明令離婚冷靜期撤回限制，比如在撤回申請后的一個(gè)時(shí)間段里再次提出申請的，婚姻登記機(jī)關(guān)可以做出不予受理的決定。當(dāng)然，如果出現(xiàn)本文所描述的排除情形的，則不適用離婚冷靜期。（三）完善離婚冷靜期司法適用期限我國對于離婚冷靜期的期限只是做了三十天的規(guī)定，過于僵化，反觀韓國的熟慮期制度和英國的反省與考慮期制度，一定程度上讓離婚冷靜期具備了彈性，每當(dāng)出現(xiàn)符合的條件時(shí)，冷靜期間的時(shí)長也會隨之改變。因此，有學(xué)者建議立法機(jī)關(guān)、民政部門仔細(xì)研究我國離婚率逐年攀升的現(xiàn)狀，參考我國一些城市和其他國家設(shè)立離婚冷靜期的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，修改離婚程序，設(shè)立3—6個(gè)月的冷靜期。[[]李友帥.離婚冷靜期制度的司法適用思考[J].法制與社會,2020(36):11-12.]我認(rèn)為，如果再將離婚冷靜期期限延長，就失去了它的意義，反而使得離婚冷靜期變得繁瑣。因此可以在三十天的冷靜期中視情況而定，指定不同時(shí)長的冷靜期，比如可以像韓國的熟慮期規(guī)定的那樣，通過有“有無子女”[]李友帥.離婚冷靜期制度的司法適用思考[J].法制與社會,2020(36):11-12.（四）健全離婚冷靜期的配套措施第一，可以借鑒英國的反省與考慮期制度，增設(shè)與調(diào)解相關(guān)的配套措施。從實(shí)踐操作上來說，可以在民政部門內(nèi)部設(shè)立一個(gè)獨(dú)立的離婚調(diào)解部門，聘請當(dāng)?shù)啬觊L的居委會、村委會地工作人員來當(dāng)調(diào)解人員，也可以聘請退休的法官，因?yàn)樗麄兩鐣?jīng)驗(yàn)豐富，能夠很好的判斷當(dāng)事人婚姻是否真的破碎，并且可以與夫妻雙方好好溝通，傳授維持婚姻穩(wěn)定的經(jīng)驗(yàn)。[[]丁柔.對離婚冷靜期制度的思考[J].法制與經(jīng)濟(jì),2020(10):45-46.]通過構(gòu)建這樣一個(gè)調(diào)解部門的話，[]丁柔.對離婚冷靜期制度的思考[J].法制與經(jīng)濟(jì),2020(10):45-46.第二，可以借鑒英國的反省與考慮期制度，增加“專業(yè)咨詢”這樣的配套措施。在社區(qū)法律與心理志愿服務(wù)活動中心開辟離婚冷靜期咨詢專用通道，為當(dāng)事人提供法律咨詢和心理疏導(dǎo)。[[]馬憶南.離婚冷靜期是對輕率離婚的限制和約束[J].婦女研究論叢,2020(04):103-107.]這樣[]馬憶南.離婚冷靜期是對輕率離婚的限制和約束[J].婦女研究論叢,202