國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二分類模擬145

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二分類模擬145單項選擇題1.

關于行政訴訟受案范圍，下列哪一選項不能提起行政訴訟?A.某造紙廠向市專利局申（江南博哥）請發(fā)放專利發(fā)明許可證，市專利局作出不予許可決定，該廠不服而起訴B.食品藥品監(jiān)管局向申請餐飲服務許可證的李某告知補正申請材料的通知，李某認為通知內(nèi)容違法而起訴C.化肥廠附近居民要求環(huán)保局提供對該廠排污許可證監(jiān)督檢查記錄，遭到拒絕后起訴D.某國土資源局以建城市綠化帶為由撤回向一公司發(fā)放的國有土地使用權證，該公司不服而起訴正確答案：B[考點]行政訴訟受案范圍

[解析]根據(jù)《行政訴訟法》第12條規(guī)定：“人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟：(一)對行政拘留、暫扣或者吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收違法所得、沒收非法財物、罰款、警告等行政處罰不服的；(二)對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結等行政強制措施和行政強制執(zhí)行不服的；(三)申請行政許可，行政機關拒絕或者在法定期限內(nèi)不予答復，或者對行政機關作出的有關行政許可的其他決定不服的；(四)對行政機關作出的關于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的決定不服的；(五)對征收、征用決定及其補償決定不服的；(六)申請行政機關履行保護人身權、財產(chǎn)權等合法權益的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；(七)認為行政機關侵犯其經(jīng)營自主權或者農(nóng)村土地承包經(jīng)營權、農(nóng)村土地經(jīng)營權的；(八)認為行政機關濫用行政權力排除或者限制競爭的；(九)認為行政機關違法集資、攤派費用或者違法要求履行其他義務的；(十)認為行政機關沒有依法支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會保險待遇的；(十一)認為行政機關不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補償協(xié)議等協(xié)議的；(十二)認為行政機關侵犯其他人身權、財產(chǎn)權等合法權益的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件?！笨芍?，對行政機關作出的行政許可決定不服，屬于行政訴訟的受案范圍，故A項正確。

根據(jù)《最高人民法院關于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第3條的規(guī)定：“公民、法人或者其他組織僅就行政許可過程中的告知補正申請材料、聽證等通知行為提起行政訴訟的，人民法院不予受理，但導致許可程序對上述主體事實上終止的除外?！笨芍珺項屬于告知補正申請材料，且沒有導致行政程序事實上的終止，因此B項不屬于行政訴訟的受案范圍，故B項錯誤。

根據(jù)《最高人民法院關于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第2條的規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關未公開行政許可決定或者未提供行政許可監(jiān)督檢查記錄侵犯其合法權益，提起行政訴訟的，人民法院應當依法受理?！笨芍?，C項屬于行政訴訟的受案范圍，故C項正確。

根據(jù)《最高人民法院關于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第1條的規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關作出的行政許可決定以及相應的不作為，或者行政機關就行政許可的變更、延續(xù)、撤回、注銷、撤銷等事項作出的有關具體行政行為及其相應的不作為侵犯其合法權益，提起行政訴訟的。人民法院應當依法受理?！笨芍?，D項屬于對撤回行政許可決定不服，屬于行政訴訟的受案范圍，故D項正確。

2.

李某多次發(fā)送淫穢短信、干擾他人正常生活，公安機關經(jīng)調(diào)查擬對李某作出行政拘留10日的處罰。關于此處罰決定，下列哪一做法是適當?shù)?A.由公安派出所作出B.依當場處罰程序作出C.應及時通知李某的家屬D.緊急情況下可以口頭方式作出正確答案：C[考點]拘留處罰程序[解析]關于A選項，根據(jù)《治安管理處罰法》第91條的規(guī)定，公安派出所作為區(qū)縣一級公安局的派出機構，被授權的范圍僅限于警告和500元以下的罰款，無行政拘留處罰權，故A項錯誤。

關于B選項，《治安管理處罰法》第100條規(guī)定，違反治安管理行為事實清楚，證據(jù)確鑿，處警告或者200元以下罰款的，可以當場作出治安管理處罰決定。因此，行政拘留不屬于當場作出處罰的法定情形，B項錯誤。

關于C選項，《治安管理處罰法》第97條第1款規(guī)定，公安機關應當向被處罰人宣告治安管理處罰決定書，并當場交付被處罰人；無法當場向被處罰人宣告的，應當在2日內(nèi)送達被處罰人。決定給予行政拘留處罰的，應當及時通知被處罰人的家屬。故C項正確。

關于D選項，行政處罰任何情況下都不得以口頭方式作出，即使是當場處罰程序也要出具行政處罰決定書并送達當事人。并且行政拘留作為最嚴厲的行政處罰措施，必須經(jīng)過傳喚、詢問、取證、決定、執(zhí)行等程序。故D項錯誤。

3.

對下列哪一情形應當實行數(shù)罪并罰?A.在走私普通貨物、物品過程中，以暴力、威脅方法抗拒緝私的B.在走私毒品過程中，以暴力方法抗拒檢查，情節(jié)嚴重的C.在組織他人偷越國(邊)境過程中，以暴力方法抗拒檢查的D.在運送他人偷越國(邊)境過程中，以暴力方法抗拒檢查的正確答案：A[考點]一罪與數(shù)罪[解析]A選項，《刑法》第157條第2款規(guī)定，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和本法第277條規(guī)定的妨害公務罪，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。B選項，根據(jù)《刑法》第347條規(guī)定，“以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴重的”是走私、販賣、運輸、制造毒品罪的法定刑升格情節(jié)，不能數(shù)罪并罰，這點應與第157條以暴力、威脅方法抗拒緝私相區(qū)別。C選項，根據(jù)《刑法》第318條第1款的規(guī)定，組織他人偷越國(邊)境，又以暴力、威脅方法抗拒檢查的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。因此，屬于加重處罰情節(jié)，不能數(shù)罪并罰。D選項，《刑法》第321條第2款規(guī)定：“在運送他人偷越國(邊)境中造成被運送人重傷、死亡，或者以暴力、威脅方法抗拒檢查的，處7年以上有期徒刑，并處罰金?！蓖瑯邮羌又靥幜P情節(jié)，不數(shù)罪并罰。因此只有A選項當選。

4.

劉某(男，28歲)在野外游玩時，遇到正在山上尋找草藥的李某(女，19歲)，見李某孤身一人，便起了歹意，將李某強奸。事畢，劉某起身穿衣，李某趁機撿起地上的一塊石頭將劉某砸倒在地上，然后急忙穿上衣服跑回家中。事后鑒定劉某受重傷，經(jīng)調(diào)查劉某曾多次綁架、劫持婦女實施強奸行為。關于李某的行為，下列哪一選項是正確的?A.事后防衛(wèi)B.正當防衛(wèi)C.防衛(wèi)過當D.緊急避險正確答案：B[解析]不法侵害已經(jīng)結束的實質理解：在具體場合不法侵害人對被害人的威脅是否消失。這里涉及正當防衛(wèi)與事后防衛(wèi)的區(qū)別問題，雖然劉某的強奸行為已經(jīng)實施完畢，但李某仍在劉某的控制中，不能完全排除劉某繼續(xù)加害的可能性。李某也有合理的理由相信，劉某或許會繼續(xù)挾持自己進行猥褻、強暴，甚至殺人滅口。這時，應認為不法侵害仍在進行中，李某仍存在反擊的緊迫性。故B項當選。

5.

關于針對未成年人刑事案件的訴訟原則，下列哪一選項是錯誤的?A.未成年人被訊問時有法定代理人在場體現(xiàn)了對其訴訟權利的保障B.針對未成年人犯罪，要對其生理與心理特征、成長經(jīng)歷等進行全面調(diào)查C.分案處理原則要求分案偵查、分案起訴和分案審理，執(zhí)行時不得與成年罪犯同處一個監(jiān)所，但是對被羈押的未成年人則無此要求D.保密原則不僅要求對未成年人被告的資料予以保密，還要求對未成年人的被害人資料保密正確答案：C[考點]未成年人刑事案件的原則[解析]法定代理人或者其他合適成年人在場的權利是在刑事訴訟中針對未成年人特有的權利，有利于保障其訴訟權利。A項正確?！缎淌略V訟法》第268條規(guī)定：“公安機關、人民檢察院、人民法院辦理未成年人刑事案件，根據(jù)情況可以對未成年犯罪嫌疑人、被告人的成長經(jīng)歷、犯罪原因、監(jiān)護教育等情況進行調(diào)查?！盉項正確?！豆膊恳?guī)定》第317條規(guī)定：“對被羈押的未成年人應當與成年人分別關押、分別管理、分別教育，并根據(jù)其生理和心理特點在生活和學習方面給予照顧。”C項錯誤。《高檢規(guī)則》第502條規(guī)定：“人民檢察院辦理未成年人刑事案件過程中，應當對涉案未成年人的資料予以保密，不得公開或者傳播涉案未成年人的姓名、住所、照片、圖像及可能推斷出該未成年人的其他資料?！盌項正確。

6.

關于妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪，下列哪一選項的說法是正確的?A.某私企負責采購的經(jīng)理甲利用職權以高價從妻子開辦的公司購買原料，甲的行為構成為親友非法牟利罪B.甲為某民營公司的采購員，在業(yè)務往來中收下采購商給予其個人的回扣5萬元，甲將此筆錢據(jù)為已有的行為構成非國家工作人員受賄罪C.甲以虛構內(nèi)容的方式與國企經(jīng)理乙簽訂合同意圖騙取國企錢財，但簽訂合同后即被抓獲，乙構成簽訂、履行合同失職被騙罪D.A公司是實行注冊資本認繳登記制的有限責任公司，其投資人丙在繳納注冊資本500萬元后又將該資金偷偷撤出，丙構成抽逃出資罪正確答案：B[考點]妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪[解析]為親友非法牟利罪的主體為特殊主體，為國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員。甲作為一私企的經(jīng)理，不能成為本罪的主體，A項錯誤。民營公司的采購員暗中收受回扣，構成非國家工作人員受賄罪，B項正確。簽訂、履行合同失職被騙罪是結果犯，需要國家利益遭受重大損失的結果，C項中甲還沒獲得財物就被抓獲，公司沒有損失，乙不構成簽訂、履行合同失職被騙罪，C項錯誤。《關于〈中華人民共和國刑法〉第一百五十八條、一百五十九條的解釋》規(guī)定，刑法第一百五十八條、第一百五十九條的規(guī)定，只適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司。A公司為注冊資本認繳登記制的公司，丙因此不構成抽逃出資罪，D項錯誤。

7.

第一審人民法院在審理張三涉嫌故意傷害案件過程中，發(fā)現(xiàn)被告人可能符合強制醫(yī)療條件的，人民法院審理后，下列情形處理錯誤的是：______A.被告人符合強制醫(yī)療條件的，應當判決宣告被告人不負刑事責任，同時作出對被告人強制醫(yī)療的決定B.被告人屬于依法不負刑事責任的精神病人，但不符合強制醫(yī)療條件的，應當判決宣告被告人無罪或者不負刑事責任C.被告人具有完全或者部分刑事責任能力，依法應當追究刑事責任的，應當依照普通程序繼續(xù)審理D.被申請人具有完全或者部分刑事責任能力，依法應當追究刑事責任的，應當退回人民檢察院依法處理正確答案：D[解析]根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第531條規(guī)定，對申請強制醫(yī)療的案件，人民法院審理后，應當按照下列情形分別處理：(1)符合《刑事訴訟法》第284條規(guī)定的強制醫(yī)療條件的，應當作出對被申請人強制醫(yī)療的決定；(2)被申請人屬于依法不負刑事責任的精神病人，但不符合強制醫(yī)療條件的，應當作出駁回強制醫(yī)療申請的決定；被申請人已經(jīng)造成危害結果的，應當同時責令其家屬或者監(jiān)護人嚴加看管和醫(yī)療；(3)被申請人具有完全或者部分刑事責任能力，依法應當追究刑事責任的，應當作出駁回強制醫(yī)療申請的決定，并退回人民檢察院依法處理。所以D項當選。

8.

行政訴訟當事人向第一審人民法院申請執(zhí)行生效的判決、裁定，若申請人為公民，期限是多長時間?A.1年B.6個月C.3個月D.180日正確答案：A[解析]《行政訴訟法解釋》第84條規(guī)定：“申請人是公民的，申請執(zhí)行生效的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調(diào)解書的期限為1年，申請人是行政機關、法人或者其他組織的為180日。申請執(zhí)行的期限從法律文書規(guī)定的履行期間最后一日起計算；法律文書中沒有規(guī)定履行期限的，從該法律文書送達當事人之日起計算。逾期申請的，除有正當理由外，人民法院不予受理?！?/p>

9.

某縣工商局對有輕微投機倒把行為的某企業(yè)給予罰款處罰。3個月后，該企業(yè)既未送交罰款，又未申請復議和向法院起訴，縣工商局即通知某銀行將罰款數(shù)目從該企業(yè)帳號中劃撥出來。該企業(yè)對這一行政強制執(zhí)行不服。遂向縣法院起訴縣銀行。對此，縣法院應：______A.不予受理B.可以立案C.通知縣工商局退還罰款D.通知某銀行收回劃撥款正確答案：A[考點]行政訴訟被告的確定[解析]題中情形屬于被告選擇錯誤。參見《行訴解釋》第44條：有下列情形之一的，應當裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴：(1)請求事項不屬于行政審判權限范圍的；(2)起訴人無原告訴訟主體資格的；(3)起訴人錯列被告且拒絕變更的；(4)法律規(guī)定必須由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為，未由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為的；(5)由訴訟代理人代為起訴，其代理不符合法定要求的；(6)起訴超過法定期限且無正當理由的；(7)法律、法規(guī)規(guī)定行政復議為提起訴訟必經(jīng)程序而未申請復議的；(8)起訴人重復起訴的；(9)已撤回起訴，無正當理由再行起訴的；(10)訴訟標的為生效判決的效力所羈束的；(11)起訴不具備其他法定要件的。前款所列情形可以補正或者更正的，人民法院應當指定期間責令補正或者更正；在指定期間已經(jīng)補正或者更正的，應當依法受理。故A項為正確答案。

10.

甲殺人后將兇器忘在現(xiàn)場，打電話告訴乙真相，請乙?guī)椭拥魞雌?。乙隨即把兇器藏在自家地窖里。數(shù)月后，甲生活無著落準備投案自首時，乙向甲匯款2萬元，使其繼續(xù)在外生活。關于本案，下列哪一選項是正確的?A.乙藏匿兇器的行為不屬毀滅證據(jù)，不成立幫助毀滅證據(jù)罪B.乙向甲匯款2萬元不屬幫助甲逃匿，不成立窩藏罪C.乙的行為既不成立幫助毀滅證據(jù)罪，也不成立窩藏罪D.甲雖唆使乙毀滅證據(jù)，但不能認定為幫助毀滅證據(jù)罪的教唆犯正確答案：D[考點]幫助毀滅證據(jù)罪；窩藏罪[解析]幫助毀滅證據(jù)罪是指幫助他人作為訴訟活動的當事人毀滅證據(jù)，情節(jié)嚴重的行為。毀滅證據(jù)，并不限于從物理上使證據(jù)消失，包括妨礙證據(jù)顯現(xiàn)、使證據(jù)的價值減少、消失的一切行為。乙將甲的殺人兇器藏在自家地窖里，妨礙證據(jù)顯現(xiàn)，屬于“毀滅”證據(jù)，故乙成立幫助毀滅證據(jù)罪。窩藏罪，是指明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財物，幫助其逃匿的行為。甲生活無著落準備投案自首時，乙向甲匯款2萬元，使其繼續(xù)在外生活，不利于司法機關抓捕甲，故屬于幫助甲逃匿，成立窩藏罪，ABC錯誤。

犯罪人犯罪后毀滅犯罪證據(jù)，這可謂是一種本能，法律無法期待犯罪人不去毀滅自己的犯罪證據(jù)。因此，幫助毀滅證據(jù)罪中幫助毀滅的對象僅為“他人”的犯罪證據(jù)，而不含犯罪人本人的犯罪證據(jù)。甲雖唆使乙扔掉兇器，但該兇器是甲本人的殺人工具，換言之，乙?guī)椭鷼绲淖C據(jù)是犯罪人本人的犯罪證據(jù)，而不是他人的犯罪證據(jù)，故乙的行為不構成幫助毀滅證據(jù)罪，自然也就沒有成立教唆犯的余地。D為本題正確選項。

11.

縣土地局認定左某違法占地建設住房，責令其限期拆除建筑。左某向市土地局申請復議，要求撤銷該決定。市土地局復議決定維持該決定，并罰款5000元。左某不服，向法院起訴。下列哪個說法是正確的?A.由于市土地局作出維持決定，此案的被告應為縣土地局B.此案應由中級法院管轄C.如法院判決撤銷，應責令被告重做D.此案的復議決定合法正確答案：C[解析]《行政訴訟法》第26條規(guī)定：經(jīng)復議的案件，復議機關決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和復議機關是共同被告；復議機關改變原行政行為的，復議機關是被告。復議機關在法定期限內(nèi)未作出復議決定，公民、法人或者其他組織起訴原行政行為的，作出原行政行為的行政機關是被告；起訴復議機關不作為的，復議機關是被告?？芍?，市土地局作出維持決定實際上屬于復議改變案件處理結果，加重了損害結果，根據(jù)《行政訴訟法適用解釋》第6條第2款，復議機關改變原行政行為，是指改變原行政行為的處理結果。為復議變更，違法，應當以復議機關即市土地局為被告。AD項錯誤。

《行政訴訟法適用解釋》第8條規(guī)定：作出原行政行為的行政機關和復議機關為共同被告的，以作出原行政行為的行政機關確定案件的級別管轄。司法解釋采用了就低原則，B項錯誤。根據(jù)《行政復議法》第28條規(guī)定：“……(三)具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：1．主要事實不清、證據(jù)不足的；2．適用依據(jù)錯誤的；3．違反法定程序的；4．超越或者濫用職權的；5．具體行政行為明顯不當?shù)摹币虼?，C項正確，復議改變被撤銷的情況下，必須責令重做。

12.

根據(jù)我國法律規(guī)定，下列案件不屬于涉外案件的是：

A.在我國境內(nèi)發(fā)生的中國人侵犯外國人的刑事案件B.在我國駐某國大使館內(nèi)中國使館工作人員甲與乙之間發(fā)生的故意傷害案C.在太平洋上航行的中國貨輪被某海盜搶劫的案件D.在我國境內(nèi)發(fā)生的外國人犯罪的案件正確答案：B[考點]涉外刑事訴訟程序所適用的案件范圍[解析]《高法解釋》第313條規(guī)定：“本解釋所稱的涉外刑事案件是指：(一)在中華人民共和國領域內(nèi)，外國人犯罪的或者我國公民侵犯外國人合法權利的刑事案件；(二)在中華人民共和國領域外，符合刑法第八條、第十條規(guī)定情形的外國人對中華人民共和國國家和公民犯罪和中國公民犯罪的案件；(三)符合刑法第九條規(guī)定的情形，中華人民共和國在所承擔國際條約義務范圍內(nèi)行使管轄權的案件?！币虼?，在中國領域內(nèi)的涉外刑事案件必須是外國人犯罪或者是中國人侵犯外國人的案件。我國駐外國大使館屬于我國的領土，所以，在中國駐外使館內(nèi)發(fā)生的中國使館工作人員甲與乙之間的故意傷害案不屬于涉外案件。所以選項B是錯誤的，ACD項正確。

13.

某規(guī)劃局針對一公司提出的建設規(guī)劃許可證申請舉行聽證會，并制作了聽證筆錄。關于聽證筆錄的效力，下列哪一項說法是正確的?______A.規(guī)劃局可以拋開聽證筆錄作出是否許可決定B.聽證筆錄可以作為規(guī)劃局作出行政許可決定的參考C.規(guī)劃局可以根據(jù)聽證筆錄以外的事實作出行政許可決定D.規(guī)劃局應當根據(jù)聽證筆錄作出行政許可決定正確答案：D[解析]考查行政許可的聽證程序。為了防止聽證流于形式，《行政許可法》第48條第2款就聽證筆錄對行政決定的約束力作出了明確的規(guī)定，行政機關應當根據(jù)聽證筆錄，作出行政許可決定。故選D項。

14.

庭審過程中，被告人趙某指出，擔任公訴人的檢察員李某曾在偵查階段擔任鑒定人，并據(jù)此要求李某回避。對于趙某的回避申請，下列哪個是正確的?A.法庭應以不屬于法定回避情形為由當庭駁回B.法庭應以符合法庭回避情形為由當庭做出回避決定C.李某應否回避需提交法院院長決定D.人民法院應當決定休庭，李某應否回避需提交檢察院檢察長決定正確答案：D[考點]回避的申請、審查與決定

[解析]《刑事訴訟法》第28條規(guī)定表明此是法定回避情形，但檢察人員的回避應由檢察長決定，根據(jù)《刑事訴訟法》第30條和《刑訴解釋》第31條，D項正確。

15.

甲省乙市人民政府決定征用乙市某村全部土地用于建設，甲省人民政府作出了批準乙市在該村征用土地的批復。其后，乙市規(guī)劃建設局授予丁公司拆遷許可證，決定拆除該村一組住戶的房屋。一組住戶不服，欲請求救濟。下列哪一種說法不正確?______A.住戶對甲省人民政府征用土地的批復不服，應當先申請復議再提起訴訟B.住戶可以對乙市人民政府征用補償決定提起訴訟C.住戶可以對乙市規(guī)劃建設局授予丁公司拆遷許可證的行為提起訴訟D.住戶可以請求甲省人民政府撤銷乙市規(guī)劃建設局授予丁公司拆遷許可證的行為正確答案：A[解析]根據(jù)《行政復議法》第30條規(guī)定，本案中，乙市征收某村全部土地用于建設的行政行為侵犯了某村土地的所有權，屬于復議前置型的案件。而且該行政行為是由甲省人民政府批準的，即甲省人民政府作出的決定，根據(jù)甲省人民政府征收土地的決定確認土地所有權的行政復議為最終裁決，不能再提起訴訟。所以A選項不正確，當選。根據(jù)《行政訴訟法》第11條第1款規(guī)定，BC選項說法正確，故不選。根據(jù)《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第59條規(guī)定，所以D選項正確，故不當選。

16.

關于擾亂公共秩序罪，下列哪一選項是正確的?A.甲在組織他人偷越國邊境時被發(fā)現(xiàn)后采用暴力方式抗拒緝查。甲的行為構成組織他人偷越國邊境罪和妨害公務罪，應當兩罪擇一重罪處罰B.甲為了自己能通過英語四級考試，找到乙前去冒名考試。甲的行為構成組織考試作弊罪C.丙因甲欠其債未還，遂到水果市場甲的攤位上討債，甲仍不還錢，丙強拿硬要了幾個水果，還打罵、扇其耳光，丙構成尋釁滋事罪D.丁在臺風來臨的時候在互聯(lián)網(wǎng)上散布虛假險情，引起社會恐慌，丁的行為構成編造虛假信息罪正確答案：D[考點]擾亂公共秩序罪[解析]A錯誤，《刑法》第318條第1款規(guī)定，組織他人偷越國邊境時以暴力、威脅方法抗拒檢查的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。所以甲的行為構成組織他人偷越國邊境罪一罪。如果造成檢查人員受傷、死亡的結果則數(shù)罪并罰。

B項錯誤，組織考試作弊罪是在法律規(guī)定的國家考試中，組織作弊。甲乙兩人只是替考，不構成組織作弊罪，構成的是代替考試罪。

C項錯誤，因事出有因，一般不認定為尋釁滋事，嚴重的話可以處以治安處罰。

D項正確，《刑法》第291條之一第2款規(guī)定，編造虛假的險情、疫情、災情、警情，在信息網(wǎng)絡或者其他媒體上傳播，或者明知是上述虛假信息，故意在信息網(wǎng)絡或者其他媒體上傳播，嚴重擾亂社會秩序的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。丁散布虛假險情，引起社會恐慌，構成編造虛假信息罪。

17.

甲深夜盜竊5萬元財物，在離現(xiàn)場1公里的偏僻路段遇到乙。乙見甲形跡可疑，緊拽住甲，要甲給5000元才能走，否則就報警。甲見無法脫身，順手一拳打中乙左眼，致其眼部受到輕傷，甲乘機離去。關于甲傷害乙的行為定性，下列哪一選項是正確的?A.構成轉化型搶劫罪B.構成故意傷害罪C.屬于正當防衛(wèi)，不構成犯罪D.系過失致人輕傷，不構成犯罪正確答案：C[考點]轉化型搶劫；故意傷害罪；正當防衛(wèi)

[解析]根據(jù)《刑法》第269條的規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，以搶劫罪定罪處罰。本案中，甲盜竊財物后已離開現(xiàn)場1公里，其使用暴力的地點也不屬于“當場”，因此不構成轉化型搶劫罪。乙在深夜、偏僻路段向甲索要財物，已構成《刑法》上的“不法侵害”，甲的傷害行為也未超出必要限度、未造成不必要的傷害，屬于正當防衛(wèi)，不構成犯罪。故C正確，ABD錯誤。應選C。

本案的難點在于對正當防衛(wèi)的理解和把握，以及對轉化型搶劫罪“當場”要求的掌握。正當防衛(wèi)的前提條件是存在“正在進行的不法侵害”。即便是犯罪人實施的行為也可能成立正當防衛(wèi)。題干中強調(diào)“深夜”、“偏僻路段”都是在暗示考生，甲已經(jīng)實實在在地面臨不法侵害。其“順手一拳”打中乙，目的只是反抗，最終也只造成輕傷，因此成立正當防衛(wèi)?？忌趯忣}時需要盡量細致，尤其要關注出題人提供的各種細節(jié)。

18.

對于人民檢察院抗訴的再審案件，需要指令下級人民法院再審的，應當自接受抗訴之日起在多長時間內(nèi)作出決定?A.1個月，至遲不得超過1個半月B.1個月C.3個月，至遲不得超過6個月D.2個月正確答案：B[考點]重新審判的期限

[解析]《刑事訴訟法》第247條規(guī)定，接受抗訴的人民法院按照審判監(jiān)督程序審判抗訴的案件，需要指令下級人民法院再審的，應當自接受抗訴之日起1個月以內(nèi)作出決定。

19.

2005年，某市勞動和社會保障局向勞動和社會保障部發(fā)出《關于退休職工增加養(yǎng)老金問題的復函有關問題的請示》(勞函字[2005]第023號文)。針對此請示，勞動和社會保障部給該市勞動和社會保障局下發(fā)了《關于退休職工增加養(yǎng)老金問題的請示的復函》(勞辦發(fā)[2005]第104號文)。葉某向某市勞動和社會保障局申請公開《關于離退休職工增加養(yǎng)老金問題的復函有關問題的請示》。但某市勞動和社會保障局以《通知》的形式答復：“本局向勞動和社會保障部請示工作的函件(即第023號文)，屬于政府內(nèi)部公文事項，不予公開?！比~某對《通知》不服提起行政訴訟。下列說法正確的是：______A.葉某提出申請時，應出示有效身份證件B.某市勞動和社會保障局的答復《通知》應當自收到葉某申請之日起一個月內(nèi)作出C.在行政訴訟中，某市勞動和社會保障局應當對該《通知》的根據(jù)以及履行法定告知和說明理由義務的情況舉證D.人民法院應當判決駁回葉某的訴訟請求正確答案：C[考點]政府信息公開行政案件[解析]《政府信息公開條例》第25條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織向行政機關申請?zhí)峁┡c其自身相關的稅費繳納、社會保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息的，應當出示有效身份證件或者證明文件?！睋?jù)此，只有申請公開與自身相關的信息時才需出示有效證件，故選項A錯誤。根據(jù)第24條第2款規(guī)定，行政機關不能當場答復的，應當自收到申請之日起15個工作日內(nèi)予以答復；如需延長答復期限的，應當經(jīng)政府信息公開工作機構負責人同意，并告知申請人，延長答復的期限最長不得超過15個工作日?！?5+15工作日”不等于“1個月”，故選項B錯誤。

《最高人民法院關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第5條第1款規(guī)定：“被告拒絕向原告提供政府信息的，應當對拒絕的根據(jù)以及履行法定告知和說明理由義務的情況舉證。”題干中的《通知》實際是拒絕公開，故選項C正確，應選。

《政府信息公開條例》第2條規(guī)定：“本條例所稱政府信息，是指行政機關在履行職責過程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息?！睋?jù)此，葉某申請公開的《請示》是政府信息?！墩畔⒐_條例》第14條第4款規(guī)定：“行政機關不得公開涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的政府信息。但是，經(jīng)權利人同意公開或者行政機關認為不公開可能對公共利益造成重大影響的涉及商業(yè)秘密、個人隱私的政府信息，可以予以公開?！睋?jù)此，拒絕公開的法定理由只能是政府信息涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私。某市勞動和社會保障局以屬于政府內(nèi)部公文事項而不予公開的理由是不成立的。故葉某要求公開的訴訟主張應當?shù)玫街С郑邱g回。故選項D錯誤。正確的判決方式應當是：撤銷《通知》，并判決被告在一定期限內(nèi)公開(參見《最高人民法院關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第9條第1款)。

20.

甲乙二國建立正式外交關系數(shù)年后，因兩國多次發(fā)生邊境沖突，甲國宣布終止與乙國的外交關系。根據(jù)國際法相關規(guī)則，下列哪一選項是正確的?______A.甲國終止與乙國的外交關系，并不影響乙國對甲國的承認B.甲國終止與乙國的外交關系，表明甲國不再承認乙國作為一個國家C.甲國主動與乙國斷交，則乙國可以撤回其對甲國作為國家的承認D.乙國從未正式承認甲國為國家，建立外交關系屬于事實上的承認正確答案：A

21.

某市地質礦產(chǎn)局以甲企業(yè)未取得采礦許可證擅自采礦為由責令甲企業(yè)向受損失的乙企業(yè)支付100萬元賠償金。甲企業(yè)不服起訴?？h法院判決改為支付給乙企業(yè)80萬元。甲企業(yè)上訴。中級法院判決維持原判，但甲企業(yè)拒不向乙企業(yè)支付。下列說法錯誤的是______A.乙企業(yè)對一審判決不服也可上訴B.某市地質礦產(chǎn)局可向法院申請執(zhí)行C.乙企業(yè)可向法院申請執(zhí)行D.法院無權作出變更判決正確答案：D[考點]第三人上訴權、行政訴訟執(zhí)行的申請人、變更判決

本題為選非題。根據(jù)《行政訴訟法》第29條第2款，人民法院判決第三人承擔義務或者減損第三人權益的，第三人有權依法提起上訴。一審判決減損了乙企業(yè)的權益，故A項正確。

該法第95條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定、調(diào)解書的，行政機關或者第三人可以向第一審人民法院申請強制執(zhí)行，或者由行政機關依法強制執(zhí)行。”據(jù)此，B、C項均正確。

該法第77條第1款規(guī)定：“行政處罰明顯不當，或者其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，人民法院可以判決變更。”本案涉及款額的確定，故法院可以判決變更，D項無權二字錯誤，應選。

22.

李某被縣公安局以涉嫌盜竊為由刑事拘留，后被釋放。李某向縣公安局申請國家賠償，遭到拒絕，經(jīng)復議后，向市中級法院賠償委員會申請作出賠償決定。下列哪一說法是正確的?______A.縣公安局作出拒絕賠償決定前，應當充分聽取李某的意見B.本案中的復議機關是縣政府C.若沒有特殊情況，市中級法院賠委會應自收到賠償申請之日起2月內(nèi)作出決定D.市中級法院賠委會作出的決定僅需送達李某和縣公安局即可正確答案：A[解析]《國家賠償法》第23條第1款規(guī)定：“……賠償義務機關作出賠償決定，應當充分聽取賠償請求人的意見……”據(jù)此，選項A正確。根據(jù)《國家賠償法》第24條，若司法賠償?shù)牧x務機關不是人民法院的，賠償義務機關逾期未作是否賠償決定，或者賠償請求人對賠償決定有異議的，可以向賠償義務機關的上一級機關申請復議。在本題，司法賠償義務機關是縣公安局，其上一級機關是上一級公安局，不是縣政府(縣政府并沒有刑事司法權，故縣政府不是此處縣公安局的上一級機關)。故選項B錯誤?！秶屹r償法》第28條規(guī)定：“人民法院賠償委員會應當自收到賠償申請之日起三個月內(nèi)作出決定；屬于疑難、復雜、重大案件的，經(jīng)本院院長批準，可以延長三個月。”據(jù)此，賠償委員會辦案的一般期限是3月，而非2月，故選項C錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院賠償委員會審理國家賠償案件程序的規(guī)定》第22條規(guī)定：“賠償委員會作出的決定應當分別送達賠償請求人、賠償義務機關和復議機關?！睋?jù)此，賠委會作出的決定除需要送達賠償請求人、賠償義務機關外，還需送達復議機關。故選項D錯誤。

注意：司法賠償程序，尤其是法院賠償委員會的決定程序，仍將是國家賠償法的重點內(nèi)容。注意準確記憶相關知識點，不要發(fā)生混淆。

23.

下列選項中有關行政強制執(zhí)行特點的論述錯誤的是：A.行政強制執(zhí)行適用的前提是相對人不履行應履行的義務B.行政強制執(zhí)行的主體是特定的行政機關C.行政強制執(zhí)行不得進行執(zhí)行和解D.行政強制執(zhí)行是現(xiàn)代行政強制的最基本的類型正確答案：B[解析]行政強制執(zhí)行，是指在行政法律關系中，作為義務主體的行政相對人不履行其應履行的義務時，行政機關或人民法院依法采取強制措施，迫使其履行義務的活動。人民法院的強制執(zhí)行是依行政機關的申請所作的執(zhí)法行為，是行政機關強制執(zhí)行權的延伸和繼續(xù)。行政強制執(zhí)行的特征是：(1)行政相對人不履行應履行的義務，是適用行政強制執(zhí)行的前提條件；(2)行政強制執(zhí)行措施由行政機關或人民法院實施；(3)行政強制執(zhí)行的目的是保障行政義務的履行；(4)行政強制執(zhí)行的對象具有廣泛性；(5)行政強制執(zhí)行不得進行執(zhí)行和解。應注意：行政強制執(zhí)行措施由行政機關或人民法院實施，而非由特定行政機關實施。因此，B項不正確，本題答案為B項。

24.

葉某涉嫌盜竊罪，甲市公安局偵查終結后移送該市檢察院審查起訴。甲市檢察院審查后，將該案交A區(qū)檢察院審查起訴。A區(qū)檢察院審查后認為需要退回公安機關補充偵查。A區(qū)檢察院應當如何退回?______A.應當退回甲市檢察院B.應當退回甲市公安局C.可以退回甲市公安局D.應當通過甲市檢察院退回甲市公安局正確答案：D[解析]根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第385條規(guī)定，本題中可以補充偵查的機關只有A區(qū)檢察院和甲市公安局，如果要退回甲市公安局補充偵查，應經(jīng)甲市檢察院。所以D項正確。

25.

下列關于證據(jù)采信的說法中哪一種是錯誤的?______A.被告違反法定程序收集的證據(jù)不能作為證明具體行政行為合法的證據(jù)B.被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后收集的證據(jù)，不能作為證明具體行政行為合法的證據(jù)C.行政訴訟中的定案證據(jù)都必須經(jīng)法庭開庭質證D.復議機關在復議過程中收集和補充的證據(jù)不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據(jù)正確答案：A[解析]考查行政訴訟證據(jù)?！缎性V若干解釋》第30條第(2)項規(guī)定，被告嚴重違反法定程序收集的證據(jù)不能作為證明具體行政行為合法的根據(jù)。A項錯在將沒有嚴重違反法定程序收集的證據(jù)排除在證據(jù)之外。

26.

關于公務員的任職回避，以下哪一選項是正確的?A.馮某是稅務局工作人員，其妻之弟趙某是某企業(yè)的總經(jīng)理助理，馮某可以參加調(diào)查該企業(yè)的偷稅漏稅案B.王某是李某的舅舅，如王某是A市工商局局長，李某不能擔任該工商局財務科的公務員C.周某戶籍在甲縣乙鄉(xiāng)，雖然其能力非常出色，但其在任何情況下，都不得擔任乙鄉(xiāng)鄉(xiāng)長D.譚某是某縣公安局局長，其妻盧某不得在公安局所屬派出所擔任戶籍警察正確答案：B[解析]《公務員法》第70條規(guī)定：公務員執(zhí)行公務時，有下列情形之一的，應當回避：(1)涉及本人利害關系的；(2)涉及與本人有本法第68條第1款所列親屬關系人員的利害關系的；(3)其他可能影響公正執(zhí)行公務的。故A項違反了公務員任職回避。

根據(jù)該法第68條規(guī)定，公務員之間有夫妻關系、直系血親關系、三代以內(nèi)旁系血親關系以及近姻親關系的，不得在同一機關擔任雙方直接隸屬于同一領導人員的職務或者有直接上下級領導關系的職務，也不得在其中一方擔任領導職務的機關從事組織、人事、紀檢、監(jiān)察、審計和財務工作。但在特殊情況下，經(jīng)省級以上人事部門同意，上述規(guī)定可以變通。故B項正確。

根據(jù)該法第69條規(guī)定，公務員擔任鄉(xiāng)級機關、縣級機關及其有關部門主要領導職務的，應當實行地域回避，即不得在本人所在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、所在縣擔任有關職務，但法律另有規(guī)定的除外。C項錯誤。

D項中譚某與其妻子盧某同屬一個機關，但并不具有直接上下級領導關系，也沒有從事組織、人事、紀檢監(jiān)察、審計和財務方面工作。因此，沒有違反《公務員法》的規(guī)定，故D項錯誤。

27.

關于依法不負刑事責任的精神病人的強制醫(yī)療程序，下列哪一選項是正確的?A.甲故意傷人，但經(jīng)法定程序鑒定為依法不負刑事責任的精神病人，后來甲認罪態(tài)度好，家屬表示嚴加看管，對甲可以適用強制醫(yī)療B.人民檢察院發(fā)現(xiàn)公安機關應當啟動強制醫(yī)療程序而不啟動的，可以要求公安機關在5日內(nèi)書面說明不啟動的理由C.人民法院在二審過程中發(fā)現(xiàn)被告人可能符合強制醫(yī)療條件的，應當決定發(fā)回原審人民法院重審D.人民檢察院認為強制醫(yī)療的決定不當后向人民法院提出書面糾正意見，人民法院應當另行組成合議庭審理正確答案：D[考點]依法不負刑事責任的精神病人的強制醫(yī)療措施[解析]《刑事訴訟法》第284條規(guī)定：“實施暴力行為，危害公共安全或者嚴重危害公民人身安全，經(jīng)法定程序鑒定依法不負刑事責任的精神病人，有繼續(xù)危害社會可能的，可以予以強制醫(yī)療?！边m用強制醫(yī)療措施需要行為人有繼續(xù)危害社會可能的，甲的可能性較小，A項錯誤。

《高檢規(guī)則》第545條第1款規(guī)定：“人民檢察院發(fā)現(xiàn)公安機關應當啟動強制醫(yī)療程序而不啟動的，可以要求公安機關在七日以內(nèi)書面說明不啟動的理由?！盉項錯誤，應當是在7日內(nèi)說明理由。

《高法解釋》第534條規(guī)定：“人民法院在審理第二審刑事案件過程中，發(fā)現(xiàn)被告人可能符合強制醫(yī)療條件的，可以依照強制醫(yī)療程序對案件作出處理，也可以裁定發(fā)回原審人民法院重新審判?！彼訡項錯誤。

《高法解釋》第543條規(guī)定：“人民檢察院認為強制醫(yī)療決定或者解除強制醫(yī)療決定不當，在收到?jīng)Q定書后二十日內(nèi)提出書面糾正意見的，人民法院應當另行組成合議庭審理，并在一個月內(nèi)作出決定。”D項正確。

28.

關于不作為犯，下列說法錯誤的是：A.甲、乙、丙、丁四人約好去攀登險峰，在攀登過程中，甲遇風險，乙、丙、丁能夠救助而不救助，成立不作為犯B.張某因為開玩笑，誤將朋友李某推到河中，李某迅速陷入旋渦中，張某能夠救助而不予救助，李某溺亡，張某的行為成立不作為犯的故意殺人罪C.騎車人丁為避免某失控大貨車撞向自己，急忙從車上跳下，結果其撞到了一步行的老漢并致其重傷，丁對該老漢放置不管，徑直離開，后該老漢因未得到及時救助而死亡，丁不承擔不作為犯的責任D.顏某、廖某、韓某因周家龍“偷竊”自行車而毆打、追趕周家龍，從而迫使周家龍?zhí)由县洿⑻牒又?，三被告人目睹周家龍在水中掙扎，明知此時周家龍有生命危險，卻不采取救助措施，最終發(fā)生了周家龍溺水死亡的結果，其行為均已構成故意殺人罪正確答案：C[解析]C項錯誤，丁屬于緊急避險，給老漢創(chuàng)造了風險，對其有救助的義務。A項正確，甲、乙、丙、丁四人已經(jīng)形成了緊密的共同體，相互之間有救助義務。B項正確，只要是創(chuàng)造了風險，即便是因為開玩笑創(chuàng)造了風險，相互之間都有救助義務。D項正確，行為人創(chuàng)造了風險，有法律上的救助義務，即便是正當行為也不例外。C項錯誤，丁屬于緊急避險，給老漢創(chuàng)造了風險，對其有救助的義務。

29.

高某以誹謗罪將范某起訴至某縣法院?？h法院經(jīng)審查認為，該案應屬本院管轄，該案有明確的被告人、具體的訴訟請求和能證明被告人犯罪事實的證據(jù)，應予受理。但被告人范某目前下落不明。對此，法院應當如何處理?______A.裁定中止審理B.說服自訴人撤回起訴或者裁定不予受理C.宣告范某犯有誹謗罪并處以刑罰D.將案件交公安機關查找范某下落正確答案：B[解析]根據(jù)《刑訴解釋》第263條規(guī)定，本題的答案是B。

30.

下列不屬于中止審理的情形是：______A.原告死亡，須等待其近親屬表明是否參加訴訟的B.一方當事人因不可抗力的事由不能參加訴訟的C.案件證據(jù)不足，須傳新的證人到庭或繼續(xù)調(diào)查、取證的D.案件涉及法律適用問題須送請有權機關作出解釋的正確答案：C[解析]考查審理程序的延阻?！缎性V若干解釋》第51條。

31.

關于司法和司法制度，下列哪一表述不成立?______A.司法歷來以解決社會沖突為己任，與社會沖突相伴相隨。從古至今，司法一直為一種獨立的解紛形態(tài)和制度B.司法和司法權曾是反對專制、對抗王權的一道屏障，負責監(jiān)督政府、保護人民，同時也能有效地保護法官C.晉劉頌上疏惠帝，論及司法制度時說：“君臣之分，各有所司。法欲人奉，故令主者守之；理有窮，故使大臣釋滯；事有時立，故人主權斷”D.美國法學家亨利·米斯認為，“在法官做出判斷的瞬間被別的觀點或者被任何形式的外部權勢或壓力所控制和影響，法官就不復存在……法官必須擺脫不受任何的控制和影響，否則便不再是法官了”正確答案：A

32.

下列關于審判組織的說法錯誤的是：A.中級人民法院審理死刑案件的合議庭可以出現(xiàn)陪審員B.高級人民法院審理上訴案件不能出現(xiàn)陪審員C.基層人民法院審理簡易程序的案件不能出現(xiàn)陪審員D.人民陪審員在人民法院執(zhí)行職務，同審判員有同等的權利正確答案：C[解析]根據(jù)《刑事訴訟法》第178條規(guī)定，基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應當由審判員3人或者由審判員和人民陪審員共3人組成合議庭進行，但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員一人獨任審判。高級人民法院、最高人民法院審判第一審案件應當由審判員3人至7人或者由審判員和人民陪審員共3人至7人組成合議庭進行。人民陪審員在人民法院執(zhí)行職務，同審判員有同等的權利。人民法院審判上訴和抗訴案件，由審判員3人至5人組成合議庭進行。合議庭的成員人數(shù)應當是單數(shù)。合議庭由院長或者庭長指定審判員一人擔任審判長。院長或者庭長參加審判案件的時候，自己擔任審判長?？芍献h庭的組成能否出現(xiàn)陪審員關鍵看是一審還是二審程序。本題選項A既然是死刑案件那么中院應該是一審法院，可以出現(xiàn)陪審員，選項A正確。選項B，高院作為二審法院合議庭不能出現(xiàn)陪審員，選項B正確。人民陪審員在執(zhí)行職務時，享有和審判員相同的權利。所以選項D正確。至于選項C，如果依據(jù)《刑事訴訟法》第178條內(nèi)容來看，似乎是對的，但是依據(jù)《刑事訴訟法》第210條規(guī)定，適用簡易程序審理案件，對可能判處3年有期徒刑以下刑罰的，可以組成合議庭進行審判，也可以由審判員一人獨任審判；對可能判處的有期徒刑超過3年的，應當組成合議庭進行審判。可知簡易程序也可能出現(xiàn)陪審員的，所以選項C錯誤。

33.

檢察院以搶奪罪向法院提起公訴，法院經(jīng)審理后查明被告人李某構成搶劫罪。關于法院的做法，下列哪一選項是正確的?A.應當建議檢察院改變起訴罪名，不能直接以搶劫罪定罪B.可以直接以搶劫罪定罪，不必建議檢察院改變起訴罪名C.只能判決無罪，檢察院應以搶劫罪另行起訴D.應當駁回起訴，檢察院應以搶劫罪另行起訴正確答案：B[解析]《刑事訴訟法解釋》第243條規(guī)定：“審判期間，人民法院發(fā)現(xiàn)新的事實，可能影響定罪的，可以建議人民檢察院補充或者變更起訴；人民檢察院不同意或者在七日內(nèi)未回復意見的，人民法院應當就起訴指控的犯罪事實，依照本解釋第241條的規(guī)定作出判決、裁定?！盇選項錯在應為“可以”建議檢察院改變起訴罪名，而非“應當”。根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第241條規(guī)定：對第一審公訴案件，人民法院審理后，應當按照下列情形分別作出判決、裁定：(一)起訴指控的事實清楚，證據(jù)確實、充分，依據(jù)法律認定指控被告人的罪名成立的，應當作出有罪判決；(二)起訴指控的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控的罪名與審理認定的罪名不一致的，應當按照審理認定的罪名作出有罪判決；(三)案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，依據(jù)法律認定被告人無罪的，應當判決宣告被告人無罪；(四)證據(jù)不足，不能認定被告人有罪的，應當以證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立，判決宣告被告人無罪；(五)案件部分事實清楚，證據(jù)確實、充分的，應當作出有罪或者無罪的判決；對事實不清、證據(jù)不足部分，不予認定；(六)被告人因不滿十六周歲，不予刑事處罰的，應當判決宣告被告人不負刑事責任；(七)被告人是精神病人，在不能辨認或者不能控制自己行為時造成危害結果，不予刑事處罰的，應當判決宣告被告人不負刑事責任；(八)犯罪已過追訴時效期限且不是必須追訴，或者經(jīng)特赦令免除刑罰的，應當裁定終止審理；(九)被告人死亡的，應當裁定終止審理；根據(jù)已查明的案件事實和認定的證據(jù)，能夠確認無罪的，應當判決宣告被告人無罪。

具有前款第二項規(guī)定情形的，人民法院應當在判決前聽取控辯雙方的意見，保障被告人、辯護人充分行使辯護權。必要時，可以重新開庭，組織控辯雙方圍繞被告人的行為構成何罪進行辯論。

根據(jù)上述第1款第2項規(guī)定，起訴指控的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控的罪名與審理認定的罪名不一致的，應當按照審理認定的罪名作出有罪判決；所以選項B正確。

C和D選項錯誤在于，當起訴指控的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控的罪名與審理認定的罪名不一致的，應當按照審理認定的罪名作出有罪判決，而非判決無罪或者駁回起訴。

34.

依據(jù)《人民檢察院辦理減刑、假釋案件規(guī)定》，關于人民檢察院實行法律監(jiān)督的說法，下列哪一選項是正確的?A.對減刑、假釋案件審理、裁定活動的監(jiān)督由人民法院的同級人民檢察院的上一級負責B.人民檢察院發(fā)現(xiàn)罪犯符合減刑、假釋條件，但是執(zhí)行機關未提請減刑、假釋的，應當建議執(zhí)行機關提請減刑、假釋C.人民檢察院發(fā)現(xiàn)減刑、假釋建議不當或者提請減刑、假釋違反法定程序的，應當在收到建議書副本后十日以內(nèi)，依法向審理減刑、假釋案件的人民法院提出書面意見，同時將檢察意見書副本抄送執(zhí)行機關D.庭審過程中，檢察人員認為需要進一步調(diào)查核實案件事實、證據(jù)，需要補充鑒定或者重新鑒定，或者需要通知新的證人到庭的，應當建議中止審理正確答案：C[考點]人民檢察院辦理減刑、假釋案件[解析]《人民檢察院辦理減刑、假釋案件規(guī)定》第3條規(guī)定：“人民檢察院辦理減刑、假釋案件，應當按照下列情形分別處理：(一)對減刑、假釋案件提請活動的監(jiān)督，由對執(zhí)行機關承擔檢察職責的人民檢察院負責；(二)對減刑、假釋案件審理、裁定活動的監(jiān)督，由人民法院的同級人民檢察院負責；同級人民檢察院對執(zhí)行機關不承擔檢察職責的，可以根據(jù)需要指定對執(zhí)行機關承擔檢察職責的人民檢察院派員出席法庭；下級人民檢察院發(fā)現(xiàn)減刑、假釋裁定不當?shù)?，應當及時向作出減刑、假釋裁定的人民法院的同級人民檢察院報告?！彼訟項錯誤。

該《規(guī)定》第9條規(guī)定：“人民檢察院發(fā)現(xiàn)罪犯符合減刑、假釋條件，但是執(zhí)行機關未提請減刑、假釋的，可以建議執(zhí)行機關提請減刑、假釋?！彼訠項錯誤。

該《規(guī)定》第10條規(guī)定：“人民檢察院收到執(zhí)行機關抄送的減刑、假釋建議書副本后，應當逐案進行審查，可以向人民法院提出書面意見。發(fā)現(xiàn)減刑、假釋建議不當或者提請減刑、假釋違反法定程序的，應當在收到建議書副本后十日以內(nèi)，依法向審理減刑、假釋案件的人民法院提出書面意見，同時將檢察意見書副本抄送執(zhí)行機關。案情復雜或者情況特殊的，可以延長十日?！彼訡項正確。

該《規(guī)定》第17條規(guī)定：“庭審過程中，檢察人員認為需要進一步調(diào)查核實案件事實、證據(jù)，需要補充鑒定或者重新鑒定，或者需要通知新的證人到庭的，應當建議休庭。”所以D項錯誤。

35.

張某被某縣人民檢察院以交通肇事罪提起公訴，同時，被害人李某向人民法院提起刑事附帶民事訴訟，人民法院予以受理并決定對此案公開審理。在審理過程中，合議庭認定被告人張某的行為不構成犯罪，只是一般的違法行為，對李某的受傷負有一定的民事責任，于是合議庭組織雙方進行調(diào)解但是沒有達成協(xié)議，則人民法院應當如何處理?A.退回人民檢察院補充偵查B.將案件轉到人民法院民事庭繼續(xù)審理C.一并作出刑事附帶民事判決D.僅對民事部分作出民事判決正確答案：C[考點]附帶民事訴訟調(diào)解與審判，補充偵查的種類

[解析]《刑訴解釋》第160條規(guī)定，人民法院認定公訴案件被告人的行為不構成犯罪的，對已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達成協(xié)議的，應當一并作出刑事附帶民事判決。故C選項正確。

36.

某區(qū)環(huán)保局因某新建水電站未報批環(huán)境影響評價文件，且已投入生產(chǎn)使用，給予其罰款10萬元的處罰。水電站不服，申請復議，復議機關作出維持處罰的復議決定書。下列哪一說法是正確的?A.復議機構應當為某區(qū)政府B.如復議期間案件涉及法律適用問題，需要有權機關作出解釋，行政復議終止C.復議決定書一經(jīng)送達，即發(fā)生法律效力D.水電站對復議決定不服向法院起訴，應由復議機關所在地的法院管轄正確答案：C[考點]復議管轄；復議決定效力

[解析]關于A選項，《行政復議法》第12條規(guī)定：對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。復議機構——即復議管轄可以是某區(qū)環(huán)保局上一級業(yè)務主管——市環(huán)保(局)部門，也可以是該區(qū)人民政府。因為環(huán)保局并非屬于垂直領導而屬于雙重領導機關，水電站既可以向上級環(huán)保局提出復議申請，也可以向區(qū)政府提出復議申請，A選項中用“應當”表述錯誤。

《行政復議法》第27條規(guī)定：行政復議機關在對被申請人作出的具體行政行為進行審查時，認為其依據(jù)不合法，本機關有權處理的，應當在30日內(nèi)依法處理；無權處理的，應當在7日內(nèi)按照法定程序轉送有權處理的國家機關依法處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查。B選項應是“中止”而非“終止”，此時，作為衡量具體行政行為依據(jù)的抽象行政行為或人大及其常委會的地方性法規(guī)的合法性尚處于不確定狀態(tài)，對該案無從做出判斷，只能先行中止該案的審理。故B項錯誤。

C選項正確，《行政復議法》第31條規(guī)定：行政復議決定書一經(jīng)送達，即發(fā)生法律效力。送達生效是行政法上具體行政行為