版權(quán)說明:本文檔由用戶提供并上傳,收益歸屬內(nèi)容提供方,若內(nèi)容存在侵權(quán),請進行舉報或認(rèn)領(lǐng)
文檔簡介
法律職業(yè)資格考試綜合分類模擬72不定項選擇題1.
關(guān)于宋代法律和法制,下列哪一選項是錯誤的?______A.《宋刑統(tǒng)》為我國歷史上第一部刊印頒行(江南博哥)的法典B.宋代法律因襲唐制,對借與貸作了區(qū)分C.宋仁宗朝敕、例地位提高,“凡律所不載者,一斷于敕、例”D.宋建隆四年頒行“折杖法”正確答案:C[考點]宋代法律和相關(guān)制度
[解析]《宋刑統(tǒng)》于宋太祖建隆四年開始修訂,同年7月完成,由宋太祖詔“付大理寺刻板摹印,頒行天下”,成為中國歷史上第一部刊印頒行的法典。故A項正確。
宋代法律因襲唐制,對借與貸作了區(qū)分。借指使用借貸,而貸則指消費借貸。當(dāng)時把不付息的使用借貸稱為負(fù)債,把付息的消費借貸稱為出舉。故B項正確。
敕的本意是尊長對卑幼的一種訓(xùn)誡,南北朝以后成為皇帝詔令的一種。宋代的敕是指皇帝對特定的人或事所做的命令。宋仁宗前基本上是“敕律并行”,宋神宗朝敕地位提高,“凡律所不載者,一斷于敕”,敕已到足以破律、代律的地步。故C項錯誤。
宋建隆四年頒行“折杖法”,意在籠絡(luò)人心,改變五代以來刑罰嚴(yán)苛的弊端。折杖法除死刑不折外,笞杖徒流皆可折為杖刑,流刑杖后就地配役一年,加役流配三年。故D項正確。
2.
范華原系J縣人民法院審判員,2015年5月辭職,2016年1月加入K縣某律師事務(wù)所成為專職律師,其兄范國于2015年1月至今擔(dān)任K縣法院副院長。下列案件中,范華可以擔(dān)任辯護人的有:______A.2017年1月,J縣法院審理的其子范小某故意傷害案B.2018年7月,J縣法院審理的其表弟何某受賄案C.2017年1月,K縣法院審理的其好友趙某貪污案D.2018年1月,K縣法院審理的其好友黃某詐騙案正確答案:ACD[考點]辯護人的范圍、任職回避
[解析]本題以小案例的形式考查了辯護人的范圍以及任職回避這兩個考點,重在考查法官離職后擔(dān)任辯護人的限制及其例外。解題時,一是要注意題干中給出的時間,判斷是否離職后2年:二是要注意地點,判斷是否屬于原任職法院;三是注意題干及選項中有專門說明的特殊身份。
選項分析:
本題看似牽扯的因素較多,容易混淆,但只要厘清思路,不難判斷。
首先,4個選項可以分成兩類:第一類是A、B兩個選項,都是在原任職法院;第二類是C、D選項,都是在其他法院。
其次,再進一步分析,根據(jù)《法院解釋》第41條第2款的規(guī)定,審判人員和人民法院其他工作人員從人民法院離任后,不得擔(dān)任原任職法院所審理案件的辯護人,但系被告人的監(jiān)護人、近親屬的除外。注意,對于在原任職法院擔(dān)任辯護人是永久性禁止,沒有2年的時間限制,所以A、B選項中的時間實際是干擾因素,無須考慮。只需要考慮被告人的身份,與辯護人之間是否存在近親屬關(guān)系。因此,A選項中為其子辯護是可以的,B選項中為其表弟辯護(非近親屬)是不行的。
再次,C、D選項涉及在其他法院擔(dān)任辯護人的問題。根據(jù)《法院解釋》第41條第1款的規(guī)定,審判人員和人民法院其他工作人員從人民法院離任后2年內(nèi),不得以律師身份擔(dān)任辯護人。因此C、D兩個選項的區(qū)別就在于C選項是在2年內(nèi),D選項是2年后。至于題干中提到“其兄范國于2015年1月至今擔(dān)任K縣法院副院長”實際是個干擾性表述。考生可能會誤認(rèn)為屬于《法院解釋》第41條第3款規(guī)定的情形,審判人員和人民法院其他工作人員的配偶、子女或者父母不得擔(dān)任其任職法院所審理案件的辯護人,但系被告人的監(jiān)護人、近親屬的除外。但是,第3款并非規(guī)定的是近親屬,而是配偶、子女、父母,因此不適用該款。也有考生可能會想到《最高人民法院關(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》中第1條第1款:“審判人員具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)自行回避,當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)以口頭或者書面形式申請其回避:……(四)與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者兄弟姐妹關(guān)系的……”需要注意的是,雖然第4項規(guī)定了兄弟姐妹關(guān)系,但影響的是回避的問題,并非限制其擔(dān)任辯護人。即其兄范國不能擔(dān)任范華作為辯護人的案件的審判員或者在審委會中參與討論該案件?;诖?,所以D選項比較容易判斷,離職后已滿3年,且不在原任職法院,所以D選項是可以的。
最后,稍有難度的是C選項,有考生可能基于前面的分析就排除了C選項,而忽視了一點,擔(dān)任辯護人既可以以律師身份,也可以以非律師身份,即《刑訴法》第33條“……下列的人可以被委托為辯護人:……(二)人民團體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;(三)犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友……”結(jié)合前述《法院解釋》第41條第1款的規(guī)定來看,審判人員和人民法院其他工作人員從人民法院離任后2年內(nèi),不得以律師身份擔(dān)任辯護人。也只是禁止以律師身份擔(dān)任辯護人,如果是非律師身份,比如C選項中的“好友”,也是可以的。所以C選項的說法也是正確的。
3.
下列關(guān)于仲裁制度及其法律職業(yè)人員道德的表述,正確的有:______A.仲裁員應(yīng)當(dāng)獨立公正,不受仲裁委、行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉B.如果仲裁員尚未審結(jié)的案件已滿20件,則不應(yīng)當(dāng)再接收新的仲裁案件C.某仲裁機構(gòu)直接根據(jù)網(wǎng)絡(luò)借貸當(dāng)事人在糾紛發(fā)生前簽訂的調(diào)解協(xié)議制作先予仲裁裁決書D.被當(dāng)事人指定的仲裁員,若與案件有個人利害關(guān)系,應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會披露,但無需回避正確答案:A[考點]仲裁員的職業(yè)道德
[解析]《仲裁法》第8條規(guī)定:“仲裁依法獨立進行,不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。”A項正確。
《北京仲裁委員會仲裁員守則》第3條規(guī)定:“仲裁員應(yīng)誠實信用,只有確信自己具備下列條件,方可接受當(dāng)事人的選定或北京仲裁委員會主任的指定:(一)能夠毫不偏袒地履行職責(zé);(二)具有解決案件所需的知識、經(jīng)驗和能力;(三)能夠付出相應(yīng)的時間、精力,并按照《仲裁規(guī)則》與《北京仲裁委員會關(guān)于提高仲裁效率的若干規(guī)定》要求的期限審理案件;(四)參與審理且尚未審結(jié)的案件不滿10件。”B項錯誤。
最高法就廣東高院《關(guān)于“先予仲裁”裁決應(yīng)否立案執(zhí)行的請示》作出批復(fù),根據(jù)《仲裁法》第2條的規(guī)定,仲裁機構(gòu)可以仲裁的是當(dāng)事人間已經(jīng)發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛。因此,網(wǎng)絡(luò)借貸合同當(dāng)事人申請執(zhí)行仲裁機構(gòu)在糾紛發(fā)生前作出的仲裁裁決或者調(diào)解書的,人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理:已經(jīng)受理的,裁定駁回執(zhí)行申請。C項錯誤。
《仲裁法》第34條規(guī)定:“仲裁員有下列情形之一的,必須回避,當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請:(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬;(二)與本案有利害關(guān)系;(三)與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系,可能影響公正仲裁的;(四)私自會見當(dāng)事人、代理人,或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的?!盌項錯誤。
4.
下列有關(guān)“國法”的理解,哪些是不正確的?______A.“國法”是國家法的另一種說法B.“國法”僅指國家立法機關(guān)創(chuàng)制的法律C.只有“國法”才有強制性D.無論自然法學(xué)派,還是實證主義法學(xué)派,都可能把“國法”看作實在法正確答案:ABC[考點]法的概念;法與道德
[解析]國家法在大陸法系,一般指國家制定或者認(rèn)可而形成的法,包括制定法與習(xí)慣法(不成文法):而在英美法系,則還包括判例法?!皣ā辈坏扔趪曳?,“國法”包括國家法,還包括其他執(zhí)行著國法職能的法,如教會法。故A項錯誤。
國法,指特定國家現(xiàn)行有效的法,關(guān)鍵在于強調(diào)法與國家的關(guān)系,以區(qū)別于其他法的概念。其外延包括:成文法、判例法、習(xí)慣法(不成文法)、其他執(zhí)行國法職能的法(如教會法)。國家立法機關(guān)創(chuàng)制的僅指國家制定法,故B項錯誤。
任何規(guī)范都具有強制力,法律、道德與宗教都具有強制性,只有法律具有國家強制性,故C項錯誤。
自然法學(xué)派認(rèn)為符合道德的法才是法律,因此,如果國法符合道德,可以被自然法認(rèn)為是實在法。實證主義法學(xué)派強調(diào)惡法亦法,即法律必須是國家制定出來的,因此,只要是同家制定而成的國法即可以被實證主義法學(xué)派認(rèn)為是實在法,故D項正確。
5.
甲乙丙三人合作開發(fā)一項技術(shù),合同中未約定權(quán)利歸屬。該項技術(shù)開發(fā)完成后,甲、丙想要申請專利,而乙主張通過商業(yè)秘密來保護。對此,下列哪些選項是錯誤的?______A.甲、丙不得申請專利B.甲、丙可申請專利,申請批準(zhǔn)后專利權(quán)歸甲、乙、丙共有C.甲、丙可申請專利,申請批準(zhǔn)后專利權(quán)歸甲、丙所有,乙有免費實施的權(quán)利D.甲、丙不得申請專利,但乙應(yīng)向甲、丙支付補償費正確答案:BCD[考點]技術(shù)合同;合作開發(fā)的發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)益歸屬
[解析]《民法典》第860條規(guī)定:“合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有;當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的,其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。但是,當(dāng)事人另有約定的除外。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的,除當(dāng)事人另有約定外,可以由另一方單獨申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權(quán)的,放棄專利申請權(quán)的一方可以免費實施該專利。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的,另一方或者其他各方不得申請專利?!睋?jù)此,合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)當(dāng)事人共有,一方不同意申請專利的,其他各方不得申請專利。本題中,合作開發(fā)人乙不同意申請專利,則甲、丙不得申請專利。故A項正確,B、C項錯誤。D項中支付補償費沒有法律依據(jù),故錯誤。
6.
甲公司是《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》成員國A國的企業(yè),于2012年8月1日向A國在牛奶產(chǎn)品上申請注冊“白雪”商標(biāo)被受理后,又于2013年5月30日向我國商標(biāo)局申請注冊“白雪”商標(biāo),核定使用在牛奶、糕點和食品容器這三類商品上。下列哪些說法是錯誤的?______A.甲公司應(yīng)委托依法設(shè)立的商標(biāo)代理機構(gòu)代理申請商標(biāo)注冊B.甲公司必須提出三份注冊申請,分別在三類商品上申請注冊同一商標(biāo)C.甲公司可依法享有優(yōu)先權(quán)D.如商標(biāo)局在異議程序中認(rèn)定“白雪”商標(biāo)為馳名商標(biāo),甲公司可在其牛奶包裝上使用“馳名商標(biāo)”字樣正確答案:BCD[考點]商標(biāo)注冊程序;馳名商標(biāo)
[解析]《商標(biāo)法》第18條第2款規(guī)定:“外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊和辦理其他商標(biāo)事宜的,應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的商標(biāo)代理機構(gòu)辦理?!惫蔄項正確,不選。
《商標(biāo)法》第22條規(guī)定:“商標(biāo)注冊申請人應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的商品分類表填報使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱,提出注冊申請。商標(biāo)注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標(biāo)。商標(biāo)注冊申請等有關(guān)文件,可以以書面方式或者數(shù)據(jù)電文方式提出?!惫蔅項錯誤,當(dāng)選。
《商標(biāo)法》第25條第1款規(guī)定:“商標(biāo)注冊申請人自其商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起6個月內(nèi),又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊申請的,依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則,可以享有優(yōu)先權(quán)?!睋?jù)此,甲公司于2012年8月1日向A國在牛奶產(chǎn)品上申請注冊“白雪”商標(biāo)被受理后,又于2013年5月30日向我國商標(biāo)局申請注冊“白雪”商標(biāo),已經(jīng)超出6個月的時間,不能享有優(yōu)先權(quán)。故C項錯誤,當(dāng)選。
《商標(biāo)法》第14條第5款規(guī)定,生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將“馳名商標(biāo)”字樣用于商品、商品包裝或者容器上,或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。故D項錯誤,當(dāng)選。
7.
鴉片戰(zhàn)爭后,清朝統(tǒng)治者迫于內(nèi)外壓力,對原有的法律制度進行了不同程度的修改與變革。關(guān)于清末法律制度的變革,下列哪一選項是正確的?______A.《大清現(xiàn)行刑律》廢除了一些殘酷的刑罰手段,如凌遲B.《大清新刑律》打破了舊律維護專制制度和封建倫理的傳統(tǒng)C.改刑部為法部,職權(quán)未變D.改四級四審制為四級兩審制正確答案:A[考點]清末主要修律內(nèi)容(《大清現(xiàn)行刑律》;《大清新刑律》);清末司法體制的變化(法部;四級三審制)
[解析]《大清現(xiàn)行刑律》只是在形式上對《大清律例》稍加修改,主要變化包括:對純屬民事性質(zhì)的條款不再科刑;廢除了一些殘酷的刑罰手段,如凌遲;增加了一些新罪名,如妨害國交罪等。故A項正確。
《大清新刑律》是中國歷史上第一部近代意義上的專門刑法典,但仍保持著舊律維護專制制度和封建倫理的傳統(tǒng)。故B項錯誤。
清末司法機關(guān)的變化有:改刑部為法部,掌管全國司法行政事務(wù);改大理寺為大理院,為全國最高審判機關(guān);實行審檢合署。同時,清末實行四級三審制。故C、D項錯誤。
8.
法律職業(yè)人員應(yīng)自覺遵守回避制度,確保司法公正。關(guān)于法官、檢察官、律師和公證員等四類法律職業(yè)人員的回避規(guī)定,下列哪些判斷是正確的?______A.與當(dāng)事人(委托人)有近親屬關(guān)系,是法律職業(yè)人員共同的回避事由B.法律職業(yè)人員的回避,在其《職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》中均有明文規(guī)定C.法官和檢察官均有任職回避的規(guī)定,公證員則無此要求D.不同于其他法律職業(yè),律師回避要受到委托人意思的影響正確答案:CD[考點]法律職業(yè)人員回避制度
[解析]為確保司法公正,我國《刑事訴訟法》第29條、《民事訴訟法》第44條、《公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》第4條明確規(guī)定,法官、檢察官、公證員與案件當(dāng)事人存在近親屬關(guān)系時,應(yīng)當(dāng)自行回避,當(dāng)事人也有權(quán)申請回避。律師不得代理與本人或者近親屬有利益沖突的法律事務(wù),這是指律師代理的案件不得與律師或其近親屬有利害關(guān)系,并非是禁止律師代理其近親屬的案件。故A項錯誤。
《法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》第13條、《公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》第4條均明確規(guī)定了法官、公證員的回避要求,但《檢察官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》《律師職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》中并無回避的規(guī)定。故B項錯誤。
由于親情具有一定的非理性和高度人身依附性等特點,這與公務(wù)活動的依法、公正、嚴(yán)肅等基本要求存在本質(zhì)沖突,因此,除訴訟法規(guī)定的訴訟回避外,《法官法》第24條和《檢察官法》第25條都明確規(guī)定了法官、檢察官任職回避制度。公證員不是國家公務(wù)員,并無任職回避的必要,《公證法》也沒有任職回避的規(guī)定。故C項正確。
法官、檢察官遇有法律規(guī)定的回避情形應(yīng)當(dāng)主動回避或者被申請回避,而律師不同,《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范(試行)》第52條明確規(guī)定了律師回避的情形,律師應(yīng)當(dāng)告知委托人并主動提出回避,但如果委托人同意其代理或者繼續(xù)承辦案件,律師則不受回避規(guī)定的限制,因此律師回避會受到委托人意思的影響。故D項正確。
9.
權(quán)力制約是依法治國的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。下列哪些選項體現(xiàn)了我國憲法規(guī)定的權(quán)力制約原則?______A.全國人大和地方各級人大由民主選舉產(chǎn)生,對人民負(fù)責(zé),受人民監(jiān)督B.法院、檢察院和公安機關(guān)辦理刑事案件,應(yīng)當(dāng)分工負(fù)責(zé),互相配合,互相制約C.地方各級人大及其常委會依法對“一府兩院”監(jiān)督D.法院對法律合憲性審查正確答案:ABC[考點]依法治國理念;權(quán)力制約原則;違憲審查制度
[解析]全國人民代表大會和地方各級人民代表大會都由民主選舉產(chǎn)生,對人民負(fù)責(zé),受人民監(jiān)督。這體現(xiàn)了人民對同家權(quán)力的監(jiān)督。故A項正確。
人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)辦理刑事案件,應(yīng)當(dāng)分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約,以保證準(zhǔn)確有效地執(zhí)行法律。這體現(xiàn)了不同國家機關(guān)的分權(quán)與監(jiān)督。故B項正確。
國家行政機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)都由人民代表大會產(chǎn)生,對它負(fù)責(zé),受它監(jiān)督。這體現(xiàn)了國家權(quán)力機關(guān)對“一府兩院一委”的監(jiān)督。故C項正確。
我國法律沒有規(guī)定法院對法律合憲性的審查。在我國,法律的合憲性審查權(quán)由國家權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)行使,主要通過“規(guī)范性文件備案”和“改變或撤銷”的方式來解決。故D項錯誤。
10.
保證公正司法,提高司法公信力,一個重要的方面是加強對司法活動的監(jiān)督。下列哪一做法屬于司法機關(guān)內(nèi)部監(jiān)督?______A.建立生效法律文書統(tǒng)一上網(wǎng)和公開查詢制度B.逐步實行人民陪審員只參與審理事實認(rèn)定、不再審理法律適用問題C.檢察院辦案中主動聽取并重視律師意見D.完善法官、檢察官辦案責(zé)任制,落實誰辦案誰負(fù)責(zé)正確答案:D[考點]司法公正
[解析]建立生效法律文書統(tǒng)一上網(wǎng)和公開查詢制度,主要目的是公開信息,方便公眾監(jiān)督,屬于司法機關(guān)外部的監(jiān)督。故A項錯誤。
人民陪審員并不屬于司法機關(guān)的人員。完善人民陪審員制度屬于保障人民群眾參與司法的重要內(nèi)容,改革人民陪審員制度也是對司法機關(guān)外部監(jiān)督機制的完善。故B項錯誤。
在我國司法機關(guān)指人民法院與人民檢察院。檢察院辦案時聽取并重視律師的意見,體現(xiàn)的依然是司法機關(guān)外部的監(jiān)督。故C項錯誤。
法官、檢察官辦案責(zé)任制,落實誰辦案誰負(fù)責(zé),屬于司法機關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督。故D項正確。
11.
檢察官職業(yè)道德的主要內(nèi)容概括為“忠誠、公正、清廉、文明”,下列哪一選項體現(xiàn)了“文明”的要求?______A.檢察官不得散布有損國家聲譽的言論B.檢察院內(nèi)部嚴(yán)格執(zhí)行“案件查處由不同機構(gòu)承辦、互相制約”的制度C.檢察官應(yīng)當(dāng)樹立證據(jù)意識、程序意識,全面、客觀依照程序收集證據(jù)D.檢察官本人或親屬與他人發(fā)生矛盾,應(yīng)當(dāng)通過合法途徑解決,不得以檢察官身份尋求照顧正確答案:D[考點]檢察官基本職業(yè)道德
[解析]2016年《檢察官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》確定了檢察官職業(yè)道德的基本要求為“忠誠、為民、擔(dān)當(dāng)、公正、廉潔”五方面,此題無練習(xí)價值。
檢察官不得散布有損國家聲譽的言論體現(xiàn)了忠誠的要求。故A項錯誤。
檢察院內(nèi)部嚴(yán)格執(zhí)行“案件查處由不同機構(gòu)承辦、互相制約”的制度體現(xiàn)了公正的要求。故B項錯誤。
檢察官應(yīng)當(dāng)樹立證據(jù)意識、程序意識,全面、客觀依照程序收集證據(jù)體現(xiàn)了公正的要求。故C項錯誤。
檢察官本人或親屬與他人發(fā)生矛盾,應(yīng)當(dāng)通過合法途徑解決,不得以檢察官身份尋求照顧體現(xiàn)了文明的要求。故D項正確。
12.
某律師事務(wù)所一審代理了原告張某的案件。一年后,該案再審。該所的下列哪一做法與律師執(zhí)業(yè)規(guī)范相沖突?______A.在代理原告案件時,拒絕與該案被告李某建立委托代理關(guān)系B.在拒絕與被告李某建立委托代理關(guān)系時,承諾可在其他案件中為其代理C.得知該案再審后,主動與原告張某聯(lián)系D.張某表示再審不委托該所,該所遂與被告李某建立委托代理關(guān)系正確答案:D[考點]律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范
[解析]《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范(試行)》第51條規(guī)定:“有下列情形之一的,律師及律師事務(wù)所不得與當(dāng)事人建立或維持委托關(guān)系:(一)律師在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人,或代理與本人或者其近親屬有利益沖突的法律事務(wù)的;(二)律師辦理訴訟或者非訴訟業(yè)務(wù),其近親屬是對方當(dāng)事人的法定代表人或者代理人的;(三)曾經(jīng)親自處理或者審理過某一事項或者案件的行政機關(guān)工作人員、審判人員、檢察人員、仲裁員,成為律師后又辦理該事項或者案件的;(四)同一律師事務(wù)所的不同律師同時擔(dān)任同一刑事案件的被害人的代理人和犯罪嫌疑人、被告人的辯護人,但在該縣區(qū)域內(nèi)只有一家律師事務(wù)所且事先征得當(dāng)事人同意的除外;(五)在民事訴訟、行政訴訟、仲裁案件中,同一律師事務(wù)所的不同律師同時擔(dān)任爭議雙方當(dāng)事人的代理人,或者本所或其工作人員為一方當(dāng)事人,本所其他律師擔(dān)任對方當(dāng)事人的代理人的;(六)在非訴訟業(yè)務(wù)中,除各方當(dāng)事人共同委托外,同一律師事務(wù)所的律師同時擔(dān)任彼此有利害關(guān)系的各方當(dāng)事人的代理人的;(七)在委托關(guān)系終止后,同一律師事務(wù)所或同一律師在同一案件后續(xù)審理或者處理中又接受對方當(dāng)事人委托的;(八)其他與本條第(一)至第(七)項情形相似,且依據(jù)律師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗和行業(yè)常識能夠判斷為應(yīng)當(dāng)主動回避且不得辦理的利益沖突情形?!?/p>
根據(jù)上述規(guī)定第(四)項和第(五)項,該律師事務(wù)所在代理原告案件時,應(yīng)當(dāng)拒絕與該案被告建立委托代理關(guān)系,A項正確。B項中,該律師事務(wù)所有權(quán)利在其他案件中與被告人建立委托代理關(guān)系,這不屬于利益沖突審查的范圍,B項正確。C項中,主動與原委托人聯(lián)系,進行建立委托關(guān)系方面的磋商,符合法律的一般規(guī)定,C項正確。D項中,原告再審不委托該所,該所遂與被告建立委托代理關(guān)系,這種做法是錯誤的,不符合上述第(七)項的規(guī)定,D項錯誤。
13.
下列情形中,甲成立防衛(wèi)過當(dāng)情形的是:______A.16歲的學(xué)生甲在校門口拿著20元錢準(zhǔn)備買東西,程某勒索甲,讓其交出20元,甲掏出隨身攜帶的匕首將程某刺成重傷B.甲與劉某發(fā)生沖突,劉某從車中取出一把砍刀,連續(xù)用刀擊打甲,不料砍刀甩脫,甲撿起砍刀并在爭奪中捅刺劉某,刺砍過程持續(xù)7秒。劉某受傷后跑向自己的轎車,甲繼續(xù)追砍兩刀均未砍中C.丁某持刀搶劫甲,甲從路邊水果攤處拿起一把水果刀朝丁某連砍數(shù)刀。在丁某倒地喪失反抗能力后,甲仍然砍了兩刀,后丁某死亡。現(xiàn)無法查明死亡結(jié)果是否為丁某倒地后的兩刀造成D.朱某非法侵入甲的住宅并扇了甲數(shù)耳光,甲持刀將朱某砍成重傷正確答案:AD[考點]正當(dāng)防衛(wèi)
[解析]命題者主要考查考生對于《刑法》第20條“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害”,即防衛(wèi)過當(dāng)?shù)睦斫?。從整體上看,防衛(wèi)過當(dāng)?shù)恼J(rèn)定既要考慮手段限度,也要考慮結(jié)果限度:防衛(wèi)手段雖明顯超過必要限度但防衛(wèi)結(jié)果客觀上沒有造成重大損害,或者防衛(wèi)結(jié)果雖然客觀上造成重大損害但防衛(wèi)手段并沒有明顯超過必要限度,都不能認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)。
選項分析:
在不法侵害極為輕微的場合,防衛(wèi)行為給不法侵害人造成的損害極為重大的情況下,顯然屬于“明顯超過必要限度造成重大損害”,成立防衛(wèi)過當(dāng)。按照題干的表述,程某并非持刀以威脅生命的方式劫取20元錢,甲持刀將程某刺傷,既超過了手段限度,也超過了結(jié)果限度,成立防衛(wèi)過當(dāng)。A項當(dāng)選。
在劉某持刀威脅甲時,甲的生命健康安全面臨著嚴(yán)重的、追在眉睫的危險,其撿起刀捅刺劉某屬于防衛(wèi)行為,手段與結(jié)果限度均未過限。需要注意的是,在劉某跑的過程中甲繼續(xù)追砍,由于追砍的兩刀均未砍中,沒有造成值得刑法否定評價的結(jié)果,不能認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)。B項不當(dāng)選。
首先,丁某持刀搶劫,甲持刀反擊顯然屬于防衛(wèi)行為,并且如果是在滿足防衛(wèi)時點的條件下造成丁某死亡,甲毫無疑問成立正當(dāng)防衛(wèi)。其次,丁某倒地后甲仍然砍殺兩刀,這兩刀是超過防衛(wèi)時間限度的侵害行為。不過,由于無法查清死亡結(jié)果究竟是丁某倒地前的防衛(wèi)行為造成還是倒地后超過防衛(wèi)時間限度條件的兩刀造成,事實存疑必須作有利于被告的推定,即認(rèn)定死亡結(jié)果是倒地前的行為造成,因而甲成立正當(dāng)防衛(wèi),而非防衛(wèi)過當(dāng)。C項不當(dāng)選。
朱某非法侵入住宅并存在輕微的人身傷害行為,甲可以進行防衛(wèi)。但是,朱某并未對甲的生命健康造成嚴(yán)重的威脅,甲持刀砍殺,無論是手段限度還是結(jié)果限度,都屬過限。因此,甲成立防衛(wèi)過當(dāng)。D項當(dāng)選。
14.
下列哪一情形下律師不得與當(dāng)事人建立或維持委托關(guān)系?______A.律師與委托當(dāng)事人系多年好友B.接受民事訴訟一方當(dāng)事人委托,同一律師事務(wù)所其他律師系該案件對方當(dāng)事人的近親屬,但委托人知悉且同意C.同一律師事務(wù)所不同律師同時擔(dān)任同一民事案件爭議雙方當(dāng)事人代理人D.委托關(guān)系停止后二年,律師就同一法律業(yè)務(wù)接受與原委托人有利害關(guān)系的對方當(dāng)事人委托正確答案:C[考點]律師與當(dāng)事人代理關(guān)系中的禁止事項
[解析]A項可以建立或維持委托關(guān)系。
《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范(試行)》第52條規(guī)定:“有下列情形之一的,律師應(yīng)當(dāng)告知委托人并主動提出回避,但委托人同意其代理或者繼續(xù)承辦的除外:(一)接受民事訴訟、仲裁案件一方當(dāng)事人的委托,而同所的其他律師是該案件中對方當(dāng)事人的近親屬的……(五)在委托關(guān)系終止后1年內(nèi),律師又就同一法律事務(wù)接受與原委托人有利害關(guān)系的對方當(dāng)事人的委托的……”故B、D項可以建立或維持委托關(guān)系。
《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范(試行)》第51條規(guī)定:“有下列情形之一的,律師及律師事務(wù)所不得與當(dāng)事人建立或維持委托關(guān)系:……(五)在民事訴訟、行政訴訟、仲裁案件中,同一律師事務(wù)所的不同律師同時擔(dān)任爭議雙方當(dāng)事人的代理人,或者本所或其工作人員為一方當(dāng)事人,本所其他律師擔(dān)任對方當(dāng)事人的代理人的……”故C項不能建立或維持委托關(guān)系。
15.
關(guān)于地方人大代表名額,下列說法正確的是:______A.省、自治區(qū)、直轄市的代表總名額不超過一千名B.設(shè)區(qū)的市、自治州的代表總名額不得超過六百五十名C.不設(shè)區(qū)的市、縣、自治縣人口不足五萬的,代表總名額可以少于一百二十名D.鄉(xiāng)、鎮(zhèn)、民族鄉(xiāng)人口不足二千的,代表總名額可以少于四十名正確答案:AB[考點]選舉制度,地方人大代表名額的分配
[解析]《選舉法》第12條第1款規(guī)定:“地方各級人民代表大會的代表名額,按照下列規(guī)定確定:(一)省、自治區(qū)、直轄市的代表名額基數(shù)為350名,省、自治區(qū)每15萬人可以增加1名代表,直轄市每25000人可以增加1名代表;但是,代表總名額不得超過1000名;(二)設(shè)區(qū)的市、自治州的代表名額基數(shù)為240名,每25000千人可以增加1名代表;人口超過1000萬的,代表總名額不得超過650名;(三)不設(shè)區(qū)的市、市轄區(qū)、縣、自治縣的代表名額基數(shù)為140名,每5000人可以增加1名代表;人口超過155萬的,代表總名額不得超過450名;人口不足5萬的,代表總名額可以少于140名;(四)鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的代表名額基數(shù)為45名,每1500人可以增加1名代表;但是,代表總名額不得超過160名;人口不足2000的,代表總名額可以少于45名?!备鶕?jù)上述第(一)(二)項,A、B項正確;根據(jù)第(三)(四)項,C、D項錯誤。
16.
隨著法院案件受理制度改革的落實,當(dāng)事人訴權(quán)得到進一步保障。關(guān)于行政訴訟立案登記制的理解和執(zhí)行,下列哪一選項是正確的?______A.立案登記制有助于實現(xiàn)司法效率,更有助于強化司法的應(yīng)然功能B.對當(dāng)事人提交的起訴狀存在的欠缺和錯誤,法院應(yīng)主動給予指導(dǎo)和釋明,并一次性告知需要補正的內(nèi)容C.如不能當(dāng)場判定起訴是否符合規(guī)定,法院應(yīng)接收起訴狀,并口頭告知當(dāng)事人注意接聽電話通知D.對法院既不立案也不做出不予立案裁定的,當(dāng)事人可以向上一級法院投訴,但不可向上一級法院起訴正確答案:B[考點]立案登記制
[解析]立案登記制,是為充分保障當(dāng)事人訴權(quán),切實解決人民群眾反映的“立案難”問題,是堅持黨的群眾路線,堅持司法為民、公正司法,是依法保障當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利,方便當(dāng)事人訴訟,做到公開、透明、高效而設(shè)立的制度。司法在社會生活中承擔(dān)著廣泛的功能,可以從應(yīng)然和實然兩個層面理解司法的功能定位。就司法的應(yīng)然功能而言,除法院組織法對司法職能的規(guī)定外,通常說的“定分止?fàn)帯薄皯图槌龕骸薄爸箰簱P善”“實現(xiàn)公平正義”“最后一道防線”等,大都屬于人們對司法功能的應(yīng)然期待和理想要求。司法實然功能是指司法實際上能夠發(fā)揮什么樣的功能。立案登記制實施后,更多的民事案件會進入司法救濟渠道,這在客觀上強化了司法的實然功能,而不是強化了應(yīng)然功能。故A項錯誤。
《最高人民法院關(guān)于人民法院登記立案若干問題的規(guī)定》第7條第1款規(guī)定:“當(dāng)事人提交的訴狀和材料不符合要求的,人民法院應(yīng)當(dāng)一次性書面告知在指定期限內(nèi)補正?!薄缎姓V訟法》第51條第3款規(guī)定:“起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯誤的,應(yīng)當(dāng)給予指導(dǎo)和釋明,并一次性告知當(dāng)事人需要補正的內(nèi)容。不得未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以不符合條件為由不接收起訴狀?!惫蔅項正確。
《最高人民法院關(guān)于人民法院登記立案若干問題的規(guī)定》第8條規(guī)定:“對當(dāng)事人提出的起訴、自訴,人民法院當(dāng)場不能判定是否符合法律規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)作出以下處理:(一)對民事、行政起訴,應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀之日起7日內(nèi)決定是否立案;(二)對刑事自訴,應(yīng)當(dāng)在收到自訴狀次日起15日內(nèi)決定是否立案;(三)對第三人撤銷之訴,應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀之日起30日內(nèi)決定是否立案;(四)對執(zhí)行異議之訴,應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀之日起15日內(nèi)決定是否立案。人民法院在法定期間內(nèi)不能判定起訴、自訴是否符合法律規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)先行立案。”法院如不能當(dāng)場判定,應(yīng)接收起訴狀,但不能以口頭方式告知?!缎姓V訟法》第51條第2款規(guī)定:“對當(dāng)場不能判定是否符合本法規(guī)定的起訴條件的,應(yīng)當(dāng)接收起訴狀,出具注明收到日期的書面憑證,并在7日內(nèi)決定是否立案。不符合起訴條件的,作出不予立案的裁定。裁定書應(yīng)當(dāng)載明不予立案的理由。原告對裁定不服的,可以提起上訴?!狈ㄔ嚎陬^告知當(dāng)事人注意接聽電話,沒有出具注明日期的書面憑證的做法,不符合行政訴訟立案登記制度的規(guī)定。故C項錯誤。
《最高人民法院關(guān)于人民法院登記立案若干問題的規(guī)定》第13條第1款規(guī)定:“對立案工作中存在的不接收訴狀、接收訴狀后不出具書面憑證,不一次性告知當(dāng)事人補正訴狀內(nèi)容,以及有案不立、拖延立案、干擾立案、既不立案又不作出裁定或者決定等違法違紀(jì)情形,當(dāng)事人可以向受訴人民法院或者上級人民法院投訴。”《行政訴訟法》第52條規(guī)定:“人民法院既不立案,又不作出不予立案裁定的,當(dāng)事人可以向上一級人民法院起訴。上一級人民法院認(rèn)為符合起訴條件的,應(yīng)當(dāng)立案、審理,也可以指定其他下級人民法院立案、審理。”據(jù)此,對法院既不立案也不作出不予立案裁定的,當(dāng)事人既可以向上一級法院投訴,也可向上一級法院起訴。故D項錯誤。
17.
甲公司將自有商鋪抵押給丙銀行,用以擔(dān)保其對丙銀行的200萬元貸款,當(dāng)日辦理了抵押權(quán)登記。甲公司未經(jīng)丙銀行同意,將商鋪轉(zhuǎn)讓給乙并交付(尚未辦理過戶登記),乙支付給甲180萬元的價款。債務(wù)到期后,丙銀行經(jīng)多次索債無果后,對商鋪主張抵押權(quán)。據(jù)此,下列說法正確的是:______A.甲公司與乙之間的商鋪買賣合同無效B.因甲公司抵押物已經(jīng)轉(zhuǎn)讓,丙銀行不能對商鋪主張抵押權(quán)C.乙可以代替甲公司清償丙銀行的貸款本息而消除商鋪的抵押權(quán)負(fù)擔(dān)D.丙銀行可以主張甲就該180萬元償還自己的欠款正確答案:C[考點]抵押財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、第三人代為履行
[解析]抵押財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓是擔(dān)保物權(quán)制度中的難點,需要區(qū)分不同情形(動產(chǎn)抵押/不動產(chǎn)抵押,抵押權(quán)已登記/未登記)適用不同的規(guī)則。本題集中考查了抵押財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓問題,并順帶考查了第三人代為履行規(guī)則?!睹穹ǖ洹返?06條在2007年《物權(quán)法》的基礎(chǔ)上對抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓規(guī)則作出了調(diào)整,允許抵押財產(chǎn)的自由轉(zhuǎn)讓??忌忸}時需要對《民法典》第406條有較為清晰的認(rèn)識?!睹穹ǖ洹返?24條第三人代為履行規(guī)則也是《民法典》的新增規(guī)則,第三人代為履行需要具備一定的前提,即“對履行該債務(wù)具有合法利益”。
選項分析:
選項ABD考查抵押財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓?!睹穹ǖ洹返?06條第1款規(guī)定:“抵押期間,抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的,按照其約定。抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的,抵押權(quán)不受影響?!睋?jù)此可知,《民法典》允許抵押人在抵押權(quán)存續(xù)期間自由轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。因此,本題中,甲公司向乙轉(zhuǎn)讓商鋪的商鋪買賣合同是合法有效的。選項A錯誤。丙銀行的商鋪抵押權(quán)已經(jīng)于登記時設(shè)立,商鋪的買賣對丙銀行的抵押權(quán)不產(chǎn)生影響,因此,丙銀行仍可對商鋪主張抵押權(quán)。選項B錯誤?!睹穹ǖ洹返?06條第2款規(guī)定:“抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)及時通知抵押權(quán)人。抵押權(quán)人能夠證明抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓可能損害抵押權(quán)的,可以請求抵押人將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務(wù)人清償?!睋?jù)此,并無事實表明商鋪的轉(zhuǎn)讓可能損害丙銀行的抵押權(quán),因此,債權(quán)人丙銀行不得直接主張甲就該180萬元償還自己的欠款。選項D錯誤。
選項C考查代為履行權(quán)。《民法典》第524條第1款規(guī)定:“債務(wù)人不履行債務(wù),第三人對履行該債務(wù)具有合法利益的,第三人有權(quán)向債權(quán)人代為履行;但是,根據(jù)債務(wù)性質(zhì)、按照當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定只能由債務(wù)人履行的除外?!睋?jù)此,買受人乙對甲、丙之間的債務(wù)履行有合法利益,有權(quán)向丙銀行代為履行,以消除丙銀行的商鋪抵押權(quán)。選項C正確。
18.
關(guān)于我國公證的業(yè)務(wù)范圍、辦理程序和效力,下列哪一選項符合《公證法》的規(guī)定?______A.申請人向公證機關(guān)提出保全網(wǎng)上交易記錄,公證機關(guān)以不屬于公證事項為由拒絕B.自然人委托他人辦理財產(chǎn)分割、贈與、收養(yǎng)關(guān)系公證的,公證機關(guān)不得拒絕C.因公證具有較強的法律效力,要求公證機關(guān)在辦理公證業(yè)務(wù)時不能僅作形式審查D.法院發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人申請執(zhí)行的公證債權(quán)文書確有錯誤的,應(yīng)裁定不予執(zhí)行并撤銷該公證書正確答案:C[考點]公證業(yè)務(wù)范圍;公證程序與效力
[解析]《公證法》第11條規(guī)定:“根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請,公證機構(gòu)辦理下列公證事項:(一)合同;(二)繼承;(三)委托、聲明、贈與、遺囑;(四)財產(chǎn)分割;(五)招標(biāo)投標(biāo)、拍賣;(六)婚姻狀況、親屬關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系;(七)出生、生存、死亡、身份、經(jīng)歷、學(xué)歷、學(xué)位、職務(wù)、職稱、有無違法犯罪記錄;(八)公司章程;(九)保全證據(jù)……”A項屬于保全證據(jù)的事項,不得拒絕。故A項錯誤。
《公證法》第26條規(guī)定:“自然人、法人或者其他組織可以委托他人辦理公證,但遺囑、生存、收養(yǎng)關(guān)系等應(yīng)當(dāng)由本人辦理公證的除外?!惫蔅項錯誤。
《公證法》第28條規(guī)定:“公證機構(gòu)辦理公證,應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同公證事項的辦證規(guī)則,分別審查下列事項:(一)當(dāng)事人的身份、申請辦理該項公證的資格以及相應(yīng)的權(quán)利;(二)提供的文書內(nèi)容是否完備,含義是否清晰,簽名、印鑒是否齊全;(三)提供的證明材料是否真實、合法、充分;(四)申請公證的事項是否真實、合法。”公證機構(gòu)在辦理公證業(yè)務(wù)時,主要審查公證內(nèi)容的真實性與合法性,既要進行形式審查,也要進行實質(zhì)審查。故C項正確。
《公證法》第37條規(guī)定:“對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書,債務(wù)人不履行或者履行不適當(dāng)?shù)模瑐鶛?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。前款規(guī)定的債權(quán)文書確有錯誤的,人民法院裁定不予執(zhí)行,并將裁定文書送達雙方當(dāng)事人和公證機構(gòu)。”第39條規(guī)定:“當(dāng)事人、公證事項的利害關(guān)系人認(rèn)為公證書有錯誤的,可以向出具該公證書的公證機構(gòu)提出復(fù)查。公證書的內(nèi)容違法或者與事實不符的,公證機構(gòu)應(yīng)當(dāng)撤銷該公證書并予以公告,該公證書自始無效;公證書有其他錯誤的,公證機構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正。”據(jù)此,債權(quán)文書確有錯誤的,法院裁定不予執(zhí)行,但無權(quán)撤銷公證書,只有作出公證的公證機關(guān)才有權(quán)撤銷。故D項錯誤。
19.
甲、乙、丙、丁相約勤工儉學(xué)。下列未經(jīng)著作權(quán)人同意使用他人受保護作品的哪一行為沒有侵犯著作權(quán)?______A.甲臨摹知名繪畫作品后廉價出售給路人B.乙收購一批舊書后廉價出租給同學(xué)C.丙購買一批正版錄音制品后廉價出租給同學(xué)D.丁購買正版音樂CD后在自己開設(shè)的小餐館播放正確答案:B[考點]出租權(quán);錄音制品制作者的權(quán)利;表演者的權(quán)利
[解析]一般認(rèn)為,“臨摹”是按照原作仿制書法和繪畫作品的行為?!吨鳈?quán)法》第10條第1款第5項規(guī)定,著作權(quán)人享有復(fù)制權(quán)。盡管臨摹他人美術(shù)作品所得的畫作可能構(gòu)成新的作品,但它是建立在被臨摹美術(shù)作品之上,必須經(jīng)過原作著作權(quán)人同意。甲擅自臨摹他人畫作并出售的行為侵犯了他人的著作權(quán)。故A項錯誤。
陷阱點撥:本題的考查點在于臨摹的合理使用行為。根據(jù)《著作權(quán)法》第24條第1款第10項規(guī)定,對設(shè)置或者陳列在公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,不向其支付報酬,但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名或者名稱、作品名稱,并且不得影響該作品的正常使用,也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法權(quán)益。據(jù)此,“臨摹”對象為“室外公共場所的藝術(shù)作品”時,才可適用“合理使用”制度,可不經(jīng)著作權(quán)人許可且無需付費。本題中,未告知“知名繪畫作品”是“陳列在室外公共場所”,甲也未對原作者、原作品名稱完整標(biāo)注,故并不構(gòu)成合理使用。
《著作權(quán)法》第10條第1款第7項規(guī)定,出租權(quán),即有償許可他人臨時使用視聽作品、計算機軟件的原件或者復(fù)制件的權(quán)利,計算機軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外。據(jù)此,出租權(quán)的客體并不包括圖書,也即圖書作者不享有出租權(quán),乙的做法不構(gòu)成侵權(quán),故B項正確。
《著作權(quán)法》第39條笫1款規(guī)定:“表演者對其表演享有下列權(quán)利:……(五)許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租錄有其表演的錄音錄像制品,并獲得報酬;……”據(jù)此,表演者享有對錄有其表演的錄音錄像制品的出租權(quán)。《著作權(quán)法》第44條第1款規(guī)定:“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品,享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利;……”據(jù)此,錄音錄像制作者也享有對其制作的錄音錄像制品的出租權(quán)。因此,丙的做法同時侵害了表演者和錄音錄像制作者的出租權(quán),構(gòu)成侵權(quán),故C項錯誤
《著作權(quán)法》第10條第1款第9項規(guī)定,著作權(quán)人對其作品享有表演權(quán),即公開表演作品,以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利。依據(jù)表演主體,作者的表演權(quán)可以分為演藝人表演和機械表演。如酒店、餐廳等經(jīng)營性單化未經(jīng)著作權(quán)人許可播放背景音樂,即侵犯音樂作品的機械表演權(quán)。丁的做法侵犯了音樂作品作者的機械表演權(quán),故D項錯誤。
陷阱點撥:對于D項,有考生一看是“正版”且在自家餐館播放,會認(rèn)為是合法行為,但購買“正版”僅是沒有侵犯著作權(quán)人的“復(fù)制發(fā)行權(quán)”,而本項未經(jīng)許可的經(jīng)營性播放行為,侵犯了著作權(quán)人的另一項權(quán)利“表演權(quán)”。表演權(quán),是指公開表演作品,以及用各種手段公開播送作品的表演權(quán)利。
20.
公元前399年,在古雅典城內(nèi),來自社會各階層的501人組成的法庭審理了一起特別案件。被告人是著名哲學(xué)家蘇格拉底,其因在公共場所喜好與人辯論、傳授哲學(xué)而被以“不敬神”和“敗壞青年”的罪名判處死刑。在監(jiān)禁期間,探視友人欲幫其逃亡,但被拒絕。蘇格拉底說,雖然判決不公正,但逃亡是毀壞法律,不能以錯還錯。最后,他服從判決,喝下毒藥而亡。對此,下列哪些說法是正確的?______A.人的良知、道德感與法律之間有時可能發(fā)生抵牾B.蘇格拉底服從判決的決定表明,一個人可以被不公正地處罰,但不應(yīng)放棄探究真理的權(quán)利C.就本案的事實看,蘇格拉底承認(rèn)判決是不公正的,但并未從哲學(xué)上明確得出“惡法非法”這一結(jié)論D.從本案的法官、蘇格拉底和他的朋友各自的行為看,不同的人對于“正義”概念可能會有不同的理解正確答案:ABCD[考點]法與道德的關(guān)系
[解析]通說認(rèn)為法律是最低限度的道德,但法和道德之間仍然存在著緊張關(guān)系,違反法律的行為未必違反道德,同理,違反道德的行為未必違反法律。故A項正確。
探究真理的權(quán)利屬于思想自由的范疇,并非法律調(diào)整的事項。法律不僅不能處罰,相反應(yīng)當(dāng)保護人們探究真理的權(quán)利,為人們探究真理創(chuàng)造條件。故B項正確。
蘇格拉底之死是西方哲學(xué)和倫理學(xué)經(jīng)常討論的話題,這個事件最典型地體現(xiàn)了法律和道德之間的沖突。蘇格拉底明知城邦的判決是不公正的,但仍然選擇遵守城邦的法律表明他認(rèn)可法的尊嚴(yán)。他并沒有用自己的正義和良知去否認(rèn)城邦法律。所以不能說他承認(rèn)“惡法非法”。蘇格拉底對待法律和他的朋友勸他逃亡的態(tài)度可以看出他們對于正義有著不同的理解,他們的良知、道德感與法律之間的沖突是顯而易見的。故C、D項正確。
21.
王某戀愛期間承擔(dān)了男友劉某的開銷計20萬元。后劉某提出分手,王某要求劉某返還開銷費用。經(jīng)過協(xié)商,劉某自愿將該費用轉(zhuǎn)為借款并出具了借條,不久劉某反悔,以不存在真實有效借款關(guān)系為由拒絕還款,王某訴至法院。法院認(rèn)為,“劉某出具該借條系本人自愿,且并未違反法律強制性規(guī)定”,遂判決劉某還款。對此,下列哪些說法是正確的?______A.“劉某出具該借條系本人自愿,且并未違反法律強制性規(guī)定”是對案件事實的認(rèn)定B.出具借條是導(dǎo)致王某與劉某產(chǎn)生借款合同法律關(guān)系的法律事實之一C.因王某起訴產(chǎn)生的民事訴訟法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系D.本案的裁判是以法律事件的發(fā)生為根據(jù)作出的正確答案:ABC[考點]法律關(guān)系;法律事實、法律事件與法律行為;法律適用的步驟
[解析]法律適用包括三個步驟,首先是尋找小前提,即查明案件事實;其次是根據(jù)查明的案件事實尋找相應(yīng)的法律規(guī)范,即尋找大前提;第三是以整個法律體系為基礎(chǔ),推導(dǎo)出法律決定?!皠⒛吵鼍咴摻钘l系本人自愿,且并未違反法律強制性規(guī)定”屬于法律推理的小前提,即案件事實的部分。故A項正確。
法律事實,是法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。法律事實包括法律事件與法律行為。本題中劉某自愿出具欠條的行為直接導(dǎo)致了借款合同法律關(guān)系的產(chǎn)生,屬于法律行為,是法律事實的一種。故B項正確。
按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同,法律關(guān)系可以分為第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)和第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系),是人們之間依法建立的不依賴其他法律關(guān)系而獨立存在的或在多向法律關(guān)系中居于支配地位的法律關(guān)系。依據(jù)第一性法律關(guān)系而產(chǎn)生的、居于從屬地位的法律關(guān)系,就是第二性法律關(guān)系或從法律關(guān)系。本題中的訴訟法律關(guān)系作為程序性法律關(guān)系,依賴于借款合同這個實體性法律關(guān)系產(chǎn)生,屬于第二性法律關(guān)系。故C項正確。
法律事實依據(jù)是否以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移,分為法律事件和法律行為。法律事件是法律規(guī)范規(guī)定的、不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系形成、變更或消滅的客觀事實。法律事件又分成社會事件和自然事件兩種。法律行為則以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移,又分為合法行為與違法行為。本題中,法官裁判的事實依據(jù)是“劉某出具該借條系本人自愿,且并未違反法律強制性規(guī)定”,劉某出具借條的行為基于其個人意愿,屬于法律行為的一種。故D項錯誤。
22.
“在法學(xué)家們以及各個法典看來,各個個人之間的關(guān)系,例如締結(jié)契約這類事情,一般是純粹偶然的現(xiàn)象,這些關(guān)系被他們看作是可以隨意建立或不建立的關(guān)系,它們的內(nèi)容完全取決于締約雙方的個人意愿。每當(dāng)工業(yè)和商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造出新的交往形式,例如保險公司等的時候,法便不得不承認(rèn)它們是獲得財產(chǎn)的新方式?!睋?jù)此,下列表述正確的是?______A.契約關(guān)系是人們有意識、有目的地建立的社會關(guān)系B.各個時期的法都不得不規(guī)定保險公司等新的交往形式和它們獲得財產(chǎn)的新方式C.法律關(guān)系作為一種特殊的社會關(guān)系,既有以人的意志為轉(zhuǎn)移的思想關(guān)系的屬性,又有物質(zhì)關(guān)系制約的屬性D.法律關(guān)系體現(xiàn)的是當(dāng)事人的意志,而不可能是國家的意志正確答案:AC[考點]法律關(guān)系的性質(zhì)與特征
[解析]契約之成立,須訂約雙方主體的合意,故屬于雙方有意識建立的社會關(guān)系。故A項正確。
社會關(guān)系是一個龐大的體系,其中有些領(lǐng)域是法律所調(diào)整的,也有些是不屬于法律調(diào)整或法律不宜調(diào)整的,對于某種交往方式或者獲得財產(chǎn)的新方式,法律是否需要調(diào)整,歸根結(jié)底是要由社會經(jīng)濟基礎(chǔ)來決定的。也就是說,法律并非“不得不”對所有的新生事物都進行規(guī)定。B項是對題干的理解有誤。題干的意思是,只有當(dāng)工商業(yè)創(chuàng)造出諸如保險公司等新的交往形式時,法才承認(rèn)它是獲得財產(chǎn)的新方式,并不是說“各個時期”都將此作為獲得財產(chǎn)的新方式。故B項錯誤。
法律關(guān)系是人與人之間的關(guān)系,屬于社會關(guān)系的一種,但又不同于一般的社會關(guān)系,是根據(jù)法律而建立的社會關(guān)系,故其具有法律的社會物質(zhì)制約性,同時,其中還反映著統(tǒng)治階級的整體意志,故又具有以人的意志為轉(zhuǎn)移的思想關(guān)系的屬性。故C項正確。
法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范有目的、有意識地建立的。所以,法律關(guān)系像法律規(guī)范一樣必然體現(xiàn)國家的意志。在此意義上,破壞了法律關(guān)系,其實也違背了國家意志。故D項錯誤。
23.
關(guān)于我國1982年《憲法》的結(jié)構(gòu),下列哪一選項是正確的?______A.這部憲法只有正文B.這部憲法由序言和正文構(gòu)成C.這部憲法由序言、正文和附則構(gòu)成D.國旗、國徽、國歌和首都規(guī)定在這部憲法的附則中正確答案:B[考點]中國1982年《憲法》的結(jié)構(gòu)
[解析]我國1982年《憲法》除序言外,正文部分分為總綱,公民的基本權(quán)利和義務(wù),國家機構(gòu),國旗、國徽、國歌、首都,共四章138條,沒有附則部分。故B項正確。
24.
“一般來說,近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合程度極高,有時渾然一體?!F(xiàn)代法在確認(rèn)和體現(xiàn)道德時大多注意二者重合的限度,傾向于只將最低限度的道德要求轉(zhuǎn)化為法律義務(wù),注意明確法與道德的淵整界限?!睋?jù)此引文及相關(guān)法學(xué)知識,下列判斷正確的是:______A.在歷史上,法與道德之間要么是渾然一體的,要么是絕然分離的B.道德義務(wù)和法律義務(wù)是可以轉(zhuǎn)化的C.古代立法者傾向于將法律標(biāo)準(zhǔn)和道德標(biāo)準(zhǔn)分開D.近現(xiàn)代立法者均持“惡法亦法”的分析實證主義法學(xué)派立場正確答案:B[考點]道德與法律的關(guān)系
[解析]法與道德在內(nèi)容上存在相互滲透的密切關(guān)系,而不是要么是渾然一體的,要么是絕然分離。故A項錯誤。
題干中表明,立法者“傾向于只將最低限度的道德要求轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)”,可知二者之間是可以相互轉(zhuǎn)化的。結(jié)合現(xiàn)實我們也能得出一致結(jié)論,例如通奸行為在“中華民國”時期屬于犯罪,但是,新中國成立后,通奸行為卻屬于道德調(diào)整的領(lǐng)域。故B項正確。
一般來說,近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合程度極高,有時甚至渾然一體。因此,古代立法者強調(diào)法律與道德的融合,而不是分離。故C項錯誤。
近現(xiàn)代以法與道德之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn),誕生兩大主要法學(xué)流派,實證主義法學(xué)的典型代表分析實證主義法學(xué)強調(diào)“惡法亦法”,而非實證主義法學(xué)的典型代表自然法學(xué)派則強調(diào)“惡法非法”。故D項錯誤。
25.
關(guān)于各少數(shù)民族人大代表的選舉,下列哪一選項是不正確的?______A.有少數(shù)民族聚居的地方,每一聚居的少數(shù)民族都應(yīng)有代表參加當(dāng)?shù)氐娜嗣翊泶髸﨎.散居少數(shù)民族應(yīng)選代表,每一代表所代表的人口數(shù)可少于當(dāng)?shù)厝嗣翊泶髸恳淮硭淼娜丝跀?shù)C.聚居境內(nèi)同一少數(shù)民族的總?cè)丝谡季硟?nèi)總?cè)丝跀?shù)30%以上的,每一代表所代表的人口數(shù)應(yīng)相當(dāng)于當(dāng)?shù)厝嗣翊泶髸恳淮硭淼娜丝跀?shù)D.實行區(qū)域自治人口特少的自治縣,每一代表所代表的人口數(shù)可以少于當(dāng)?shù)厝嗣翊泶髸恳淮硭淼娜丝跀?shù)的1/2正確答案:D[考點]少數(shù)民族人大代表的名額分配
[解析]《選舉法》第19條第1款規(guī)定:“有少數(shù)民族聚居的地方,每一聚居的少數(shù)民族都應(yīng)有代表參加當(dāng)?shù)氐娜嗣翊泶髸??!惫蔄項正確。
《選舉法》第21條第1款規(guī)定:“散居的少數(shù)民族應(yīng)選當(dāng)?shù)厝嗣翊泶髸拇?,每一代表所代表的人口?shù)可以少于當(dāng)?shù)厝嗣翊泶髸恳淮硭淼娜丝跀?shù)?!惫蔅項正確。
《選舉法》第19條第2款規(guī)定,聚居境內(nèi)同一少數(shù)民族的總?cè)丝跀?shù)占境內(nèi)總?cè)丝跀?shù)30%以上的,每一代表所代表的人口數(shù)應(yīng)相當(dāng)于當(dāng)?shù)厝嗣翊泶髸恳淮硭淼娜丝跀?shù)。故C項正確。
《選舉法》第19條第3款規(guī)定,聚居境內(nèi)同一少數(shù)民族的總?cè)丝跀?shù)不足境內(nèi)總?cè)丝跀?shù)15%的,每一代表所代表的人口數(shù)可以適當(dāng)少于當(dāng)?shù)厝嗣翊泶髸恳淮硭淼娜丝跀?shù),但不得少于1/2;實行區(qū)域自治的民族人口特少的自治縣,經(jīng)省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會決定,可以少于1/2。D項說法缺少經(jīng)省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會決定的程序。故D項錯誤。
26.
甲化工廠和乙造紙廠排放污水,造成某村農(nóng)作物減產(chǎn)。當(dāng)?shù)丨h(huán)境主管部門檢測認(rèn)定,甲排污中的有機物超標(biāo)3倍,是農(nóng)作物減產(chǎn)的原因,乙排污未超標(biāo),但其中的懸浮物仍對農(nóng)作物減產(chǎn)有一定影響。關(guān)于甲、乙廠應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任,下列哪些選項是正確的?______A.甲廠應(yīng)對該村損失承擔(dān)賠償責(zé)任B.乙廠應(yīng)對該村損失承擔(dān)賠償責(zé)任C.環(huán)境主管部門有權(quán)追究甲廠的行政責(zé)任D.環(huán)境主管部門有權(quán)追究乙廠的行政責(zé)任正確答案:ABC[考點]環(huán)境侵權(quán)的民事責(zé)任和行政責(zé)任
[解析]《民法典》第1229條規(guī)定:“因污染環(huán)境、破壞生態(tài)造成他人損害的,侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?!睋?jù)此,污染環(huán)境致害責(zé)任適用無過錯責(zé)任原則,即使排污者未超標(biāo)排污,只要污染環(huán)境造成受害人損害的,受害人均有權(quán)要求污染者賠償。本題中,甲廠的排污行為是造成該村農(nóng)作物減產(chǎn)的原因,乙廠的排污行為對農(nóng)作物減產(chǎn)有影響,均應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。故A、B項正確。
《環(huán)境保護法》第60條規(guī)定:“企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者超過污染物排放標(biāo)準(zhǔn)或者超過重點污染物排放總量控制指標(biāo)排放污染物的,縣級以上人民政府環(huán)境保護主管部門可以責(zé)令其采取限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治等措施;情節(jié)嚴(yán)重的,報經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn),責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉?!蔽廴菊叱袚?dān)行政責(zé)任以違法為前提,本題中甲廠超標(biāo)排污的行為系違法行為,環(huán)境主管部門有權(quán)追究其行政責(zé)任,乙廠排污未超標(biāo),不存在違法行為,不應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任,故C項正確,D項錯誤。
27.
根據(jù)《立法法》,關(guān)于規(guī)范性文件的備案審查制度,下列哪些選項是正確的?______A.全國人大有關(guān)的專門委員會可對報送備案的規(guī)范性文件進行主動審查B.自治縣人大制定的自治條例與單行條例應(yīng)按程序報全國人大常委會和國務(wù)院備案C.設(shè)區(qū)的市市政府制定的規(guī)章應(yīng)報本級人大常委會、市所在的省級人大常委會和政府、國務(wù)院備案D.全國人大法律委員會經(jīng)審查認(rèn)為地方性法規(guī)同憲法相抵觸而制定機關(guān)不予修改的,應(yīng)向委員長會議提出予以撤銷的議案或者建議正確答案:ABCD[考點]我國規(guī)范性文件的備案審查制度
[解析]《立法法》第99條第3款規(guī)定:“有關(guān)的專門委員會和常務(wù)委員會工作機構(gòu)可以對報送備案的規(guī)范性文件進行主動審查?!惫蔄項正確。
《立法法》第98條第(三)項規(guī)定:“自治州、自治縣的人民代表大會制定的自治條例和單行條例,由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案;自治條例、單行條例報送備案時,應(yīng)當(dāng)說明對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作出變通的情況?!惫蔅項正確。
《立法法》第98條第(四)項規(guī)定:“部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務(wù)院備案;地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報本級人民代表大會常務(wù)委員會備案;設(shè)區(qū)的市、自治州的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案?!惫蔆項正確。
《立法法》第100條第3款規(guī)定:“全國人民代表大會法律委員會、有關(guān)的專門委員會、常務(wù)委員會工作機構(gòu)經(jīng)審查、研究認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸而制定機關(guān)不予修改的,應(yīng)當(dāng)向委員長會議提出予以撤銷的議案、建議,由委員長會議決定提請常務(wù)委員會會議審議決定?!惫蔇項正確。
28.
依法治國是社會主義法治理念的核心內(nèi)容,也是憲法確定的治國方略。關(guān)于實施依法治國的要求。下列哪一選項是不正確的?______A.在具體的社會治理實踐中將法治與德治緊密結(jié)合,共同發(fā)揮其規(guī)范社會成員思想和行為的作用B.堅持以憲法和法律為社會關(guān)系調(diào)控手段,限制并約束各種社會組織的規(guī)章制度、民規(guī)、民約的調(diào)節(jié)功能C.尊重憲法和法律的權(quán)威,保證司法機關(guān)依法獨立行使審判權(quán)和檢察權(quán),尊重和服從司法機關(guān)作出的生效判決D.構(gòu)建“以權(quán)力制約權(quán)力”的監(jiān)督體系,科學(xué)配置權(quán)力,合理界定權(quán)限,形成既相互制約與監(jiān)督,又順暢有效運行的權(quán)力格局正確答案:B[考點]依法治國
[解析]在建設(shè)法治國家進程中,要堅持依法治國與以德治國的有機統(tǒng)一。社會主義法律與社會主義道德同屬于上層建筑,共同體現(xiàn)我國社會主義國家的根本性質(zhì),共同反映著廣大人民的社會理想與社會要求,共同體現(xiàn)社會主義核心價值;法治和德治相輔相成,互為補充,共同發(fā)揮著維護社會秩序,規(guī)范社會成員的思想和行為的作用。故A項表述是正確的。
在我國社會的規(guī)范體系中,除了憲法和法律等規(guī)范性法律文件外,還有黨的方針政策、黨紀(jì)黨規(guī)、社會主義道德準(zhǔn)則、各種社會組織合法的規(guī)章制度,以及為人民群眾所廣泛認(rèn)同的民規(guī)、民俗、民約等等。所有這些規(guī)范,都對我國社會關(guān)系具有調(diào)整作用,都對社會成員的行為具有約束或?qū)蚬δ??!稇椃ā返?4條第1款規(guī)定:“國家通過普及理想教育、道德教育、文化教育、紀(jì)律和法制教育,通過在城鄉(xiāng)不同范圍的群眾中制定和執(zhí)行各種守則、公約,加強社會主義精神文明的建設(shè)?!庇纱丝梢?,依法治國要求全面發(fā)揮各種社會規(guī)范的調(diào)整作用,綜合協(xié)調(diào)地運用多元化的手段和方式來實現(xiàn)對國家的治理和管理。故B項表述是錯誤的。
依法治國也要求樹立司法權(quán)威,司法機關(guān)和司法人員要切實做到公正、高效、廉潔司法,提高司法的公信力;全社會要依照憲法的規(guī)定,尊重司法機關(guān)依法獨立行使審判權(quán)和檢察權(quán),尊重司法機關(guān)作出的生效裁決。故C項表述是正確的。
依法治國需要強化監(jiān)督制約,構(gòu)建權(quán)力制約監(jiān)督體系與機制。要從法律上構(gòu)建起“以權(quán)力制約權(quán)力、以權(quán)利制約權(quán)力、以道德制約權(quán)力”的權(quán)力制約監(jiān)督體系與機制,以保證執(zhí)政黨的權(quán)力和立法、執(zhí)法、司法等各種權(quán)力的設(shè)置和行使始終不偏離我國民主政治的正確軌道。故D項表述是正確的。
29.
2009年2月,下列人員向所在單位提出訂立無固定期限勞動合同,哪些人具備法定條件?______A.趙女士于1995年1月到某公司工作,1999年2月辭職,2002年1月回到該公司工作B.錢先生于1985年進入某國有企業(yè)工作。2006年3月,該企業(yè)改制成為私人控股的有限責(zé)任公司,年滿50歲的錢先生與公司簽定了三年期的勞動合同C.孫女士于2000年2月進入某公司擔(dān)任技術(shù)開發(fā)工作,簽定了為期三年、到期自動續(xù)期三年且續(xù)期次數(shù)不限的勞動合同。2009年1月,公司將孫女士提升為技術(shù)部副經(jīng)理D.李先生原為甲公司的資深業(yè)務(wù)員,于2008年2月被乙公司聘請擔(dān)任市場開發(fā)經(jīng)理,約定:先簽定一年期合同,如果李先生于期滿時提出請求,可以與公司簽定無固定期限勞動合同正確答案:BD[考點]無固定期限勞動合同的訂立
[解析]《勞動合同法》第14條第2款規(guī)定:“用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同:(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的;(二)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的;(三)連續(xù)訂立2次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第39條和第40條第1項、第2項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的?!?/p>
A項,趙女士曾經(jīng)離職,連續(xù)工作時間應(yīng)當(dāng)從2002年1月開始計算,到2009年2月不足10年,不符合第14條第2款第1項“連續(xù)”滿10年的條件。故A項錯誤。
B項,錢先生到改制時已經(jīng)在該企業(yè)連續(xù)工作超過10年,且年滿50周歲,離退休不足10年,符合第14條第2款第2項之情形。故B項正確。
D項,屬于用人單位與勞動者協(xié)商一致,訂立無固定期限勞動合同情形。故D項正確。
C項有爭議,C項表面上似平屬于第14條第2款第3項之情形,但根據(jù)《勞動合同法》第97條規(guī)定:“本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同,繼續(xù)履行;本法第14條第2款第3項規(guī)定連續(xù)訂立同定期限勞動合同的次數(shù),自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。……”《勞動合同法》自2008年1月1日起實施,所以C項由于未考慮法的溯及力問題,建議不應(yīng)選。
30.
某市執(zhí)法部門發(fā)布通告:“為了進一步提升本市市容和環(huán)境衛(wèi)生整體水平,根據(jù)相關(guān)規(guī)定,全市范圍內(nèi)禁止設(shè)置各類橫幅標(biāo)語?!备鶕?jù)該通告,關(guān)于禁設(shè)橫幅標(biāo)語,下列哪一說法是正確的?______A.涉及公民的出版自由B.不構(gòu)成對公民基本權(quán)利的限制C.在目的上具有正當(dāng)性D.涉及憲法上的合理差別問題正確答案:C[考點]公民的基本權(quán)利
[解析]出版自由一般包括兩個方面的內(nèi)容,一是著作自由,即自由地在出版物上發(fā)表著作;二是出版單位的設(shè)立與管理應(yīng)當(dāng)符合憲法和法律的規(guī)定。某市執(zhí)法部門的通告既不涉及出版單位的設(shè)立,也不涉及發(fā)表著作的問題,只是涉及公民的表達方式問題,這里涉及的應(yīng)當(dāng)是公民的言論自由。言論自由是指公民有權(quán)通過各種言論形式,針對國家政治和社會中的各種問題表達思想和見解的自由。該通告對公民表達的方式作出了限制。故A、B項錯誤。
在我國,公共利益優(yōu)先于個人利益。市執(zhí)法部門的做法目的上具有正當(dāng)性,即為了提升本市市容和環(huán)境衛(wèi)生整體水平。故C項正確。
合理差別是對法律面前人人平等的憲法原則的補充。平等不是形式上的絕對平等,而必須考慮人和人之間在性別、年齡、稟賦、生活環(huán)境等方面的自然差異,并在這些自然差異的基礎(chǔ)上對人們做出合理的區(qū)別對待。該通告針對全市所有人群,并不存在合理差別的問題。故D項錯誤。
31.
關(guān)于法官的懲戒,下列哪些項說法是正確的?______A.某省高級人民法院欲設(shè)立法官懲戒委員會,負(fù)責(zé)對違反審判職責(zé)的法官進行懲戒B.法官懲戒委員會由法官代表、其他從事法律職業(yè)的人員和有關(guān)方面代表組成,其中法官代表不少于半數(shù)C.懲戒委員會依照有關(guān)規(guī)定對法官作出是否予以懲戒的決定,人民法院依照懲戒委員會的決定給予相應(yīng)處理D.法官懲戒委員會審議懲戒事項時,當(dāng)事人有權(quán)申請有關(guān)人員同避,有權(quán)進行陳述、舉證、辯解正確答案:BD[考點]法官的懲戒
[解析]《法官法》第48條第1款規(guī)定:“最高人民法院和省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立法官懲戒委員會,負(fù)責(zé)從專業(yè)角度審查認(rèn)定法官是否存在本法第四十六條第四項、第五項規(guī)定的違反審判職責(zé)的行為,提出構(gòu)成故意違反職責(zé)、存在重大過失、存在一般過失或者沒有違反職責(zé)等審查意見。法官懲戒委員會提出審查意見后,人民法院依照有關(guān)規(guī)定作出是否予以懲戒的決定,并給予相應(yīng)處理?!睋?jù)此,法官懲戒委員會最低設(shè)在省一級,故A項正確。法官懲戒委員會并不直接懲戒法官,只是從專業(yè)角度提出法官是否違反職責(zé)的審查意見,由相關(guān)法院依法進行懲戒。故C項錯誤。
《法官法》第48條第2款規(guī)定:“法官懲戒委員會由法官代表、其他從事法律職業(yè)的人員和有關(guān)方面代表組成,其中法官代表不少于半數(shù)。”故B選項正確。
《法官法》第49條規(guī)定:“法官懲戒委員會審議懲戒事項時,當(dāng)事法官有權(quán)申請有關(guān)人員回避,有權(quán)進行陳述、舉證、辯解?!惫蔇選項正確。
法條變更《中華人民共和國法官法》2019年4月23日第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十次會議修訂
32.
香港特別行政區(qū)的下列哪一項職務(wù)可由特區(qū)非永久性居民擔(dān)任?______A.行政長官B.政府主要官員C.立法會議員D.法院法官正確答案:D[考點]香港特別行政區(qū)的政治體制
[解析]《香港特別行政區(qū)基本法》第44條規(guī)定:“香港特別行政區(qū)行政長官由年滿40周歲,在香港通常居住連續(xù)滿20年并在外國無居留權(quán)的香港特別行政區(qū)永久性居民中的中國公民擔(dān)任?!惫蔄項錯誤。
《香港特別行政區(qū)基本法》第61條規(guī)定:“香港特別行政區(qū)主要官員由在香港通常居住連續(xù)滿15年并在外國無居留權(quán)的香港特別行政區(qū)永久性居民中的中國公民擔(dān)任。”故B項錯誤。
《香港特別行政區(qū)基本法》第67條規(guī)定:“香港特別行政區(qū)立法會由在外國無居留權(quán)的香港特別行政區(qū)永久性居民中的中國公民組成。但非中國籍的香港特別行政區(qū)永久性居民和在外國有居留權(quán)的香港特別行政區(qū)永久性居民也可以當(dāng)選為香港特別行政區(qū)立法會議員,其所占比例不得超過立法會全體議員的20%?!边@里同樣要求必須是特區(qū)永久性居民。故C項錯誤。
《香港特別行政區(qū)基本法》第88條規(guī)定:“香港特別行政區(qū)法院的法官,根據(jù)當(dāng)?shù)胤ü俸头山缂捌渌矫嬷耸拷M成的獨立委員會推薦,由行政長官任命?!薄断愀厶貏e行政區(qū)基本法》第90條第1款規(guī)定:“香港特別行政區(qū)終審法院和高等法院的首席法官,應(yīng)由在外國無居留權(quán)的香港特別行政區(qū)永久性居民中的中國公民擔(dān)任?!笨梢?,除終審法院和高等法院的首席法官必須是特區(qū)永久性居民之外,其他的法官沒有限制,可以不是特區(qū)永久性居民。故D項正確。
33.
中國歷史上曾進行多次法制變革以適應(yīng)社會的發(fā)展。關(guān)于這些法制變革的表述,下列哪一選項是錯誤的?______A.秦國商鞅實施變法改革,全面貫徹法家“明法重刑”的主張,加大量刑幅度,對輕罪也施以重刑,以實現(xiàn)富國強兵目標(biāo)B.西漢文帝為齊太倉令之女緹縈請求將自己沒官為奴、替父贖罪的行為所動,下令廢除肉刑C.唐代廢除了宮刑制度,創(chuàng)設(shè)了鞭刑和杖刑,以寬減刑罰,緩解社會矛盾D.《大清新刑律》拋棄了舊律諸法合體的編纂形式,采用了罪刑法定原則,規(guī)定刑罰分為主刑、從刑正確答案:C[考點]中國歷史上法制變革歷程;商鞅變法;肉刑廢除;《大清新刑律》
[解析]商鞅變法全面貫徹法家“以法治國”“明法重刑”的主張。包括:(1)以法治國,要求全體臣民特別是國家官吏學(xué)法、“明法”,百姓學(xué)習(xí)法律者,“以吏為師”;(2)輕罪重刑;(3)不赦不宥,強調(diào)法律的嚴(yán)肅性,凡有罪者皆應(yīng)受罰;(4)鼓勵告奸,規(guī)定“告奸者與斬敵首同賞”;(5)實行連坐,以十家為什,五家為伍,什伍之中何作奸犯法者,相互負(fù)連帶責(zé)任。A項屬于“輕罪重刑”的內(nèi)容。故A項正確。
文帝廢除肉刑的起因是緹縈上書,景帝在文帝基礎(chǔ)上對肉刑制度作進一步改革。具體措施包括:頒布《菙令》,規(guī)定笞杖尺寸,以竹板制成,削平竹節(jié),以及行刑不得換人等,使得刑制改革向前邁了一大步。文帝、景帝時期的刑制改革,為結(jié)束傳統(tǒng)肉刑制度,建立新的刑罰制度奠定了重要基礎(chǔ)。故B項正確。
北朝與南朝相繼宣布廢除宮刑,自此結(jié)束了使用宮刑的歷史。所以廢除宮刑不是在唐代。故C項錯誤。
《大清新刑律》有以下特點:(1)是中國歷史上第一部近代意義上的專門刑法典;(2)結(jié)構(gòu)上分總則和分則兩篇,后附《暫行章程》5條;(3)拋棄了舊律諸法合體的編纂形式,以罪名和刑罰等專屬刑法范疇的條文作為法典的唯一內(nèi)容;(4)確立了新刑罰制度,規(guī)定刑罰分主刑、從刑;(5)采用了一些近代西方資產(chǎn)階級的刑法原則和刑法制度,如罪刑法定原則和緩刑制度等。故D項正確。
34.
某市甲區(qū)的商某購買乙區(qū)的佟某位于丙區(qū)的商品房一套,雙方未約定合同履行地。商某全額付款后,佟某拒絕交房。商某訴至丙區(qū)法院要求佟某交房,并賠償損失。丙區(qū)法院受理后,以不適用專屬管轄為由將案件移送乙區(qū)法院。乙區(qū)法院判決商某勝訴,佟某不服提起上訴。在二審中,佟某和商某達成和解,隨后佟某請求撤回上訴,商某請求撤回起訴。關(guān)于本案,下列表述錯誤的是:______A.丙區(qū)法院將案件移送乙區(qū)法院審理符合法律規(guī)定B.對佟某和商某的撤訴請求,法院應(yīng)予審查C.佟某請求撤回上訴,無須征得商某同意D.商某請求撤回起訴,無須征得佟某同意正確答案:AD[考點]特殊地域管轄、移送管轄、上訴的撤回
[解析]二審撤回起訴是2015年《民訴解釋》新增制度,以往真題雖有涉及,但基本限于對是否了解該制度的考查。本題則對二審撤回起訴和撤回上訴的適用程序予以細致考查,還附帶涉及合同履行地的確定、禁止移送管轄的情形等知識點。題目雖考查面廣,但均有明確的法律依據(jù),難度不高。復(fù)習(xí)中建議將二審撤回起訴和撤回上訴從適用情形、法律后果等方面對比掌握。
選項分析:
本案屬于普通房屋買賣合同糾紛,不適用專屬管轄制度,應(yīng)根據(jù)特殊地域管轄確定管轄法院。《民事訴訟法》第24條規(guī)定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。又因雙方未約定合同履行地,根據(jù)《民訴解釋》第18條第2款的規(guī)定,合同對履行地點沒有約定或者約定不明確,交付不動產(chǎn)的,不動產(chǎn)所在地為合同履行地。據(jù)此,本案的管轄法院是被告住所地的乙區(qū)以及作為合同履行地的丙區(qū)。又根據(jù)《民訴解釋》第36條的規(guī)定,兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟,先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權(quán)的人民法院。據(jù)此,丙區(qū)法院立案后又將案件移送乙區(qū)法院不符合規(guī)定。選項A錯誤,當(dāng)選。
《民訴解釋》第335條規(guī)定,在第二審程序中,當(dāng)事人申請撤回上訴,人民法院經(jīng)審查認(rèn)為一審判決確有錯誤,或者當(dāng)事人之間惡意串通損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的,不應(yīng)準(zhǔn)許。同時,該解釋第336條第1款規(guī)定,在第二審程序中,原審原告申請撤回起訴,經(jīng)其他當(dāng)事人同意,且不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的,人民法院可以準(zhǔn)許。準(zhǔn)許撤訴的,應(yīng)當(dāng)一并裁定撤銷一審裁判。據(jù)此,無論是二審中撤回起訴還是撤回上訴,均應(yīng)由法院對是否存在損害“三個利益”的情形予以審查,選項B正確,不當(dāng)選。二審中撤回上訴,無須征得被上訴人同意,選項C正確,不當(dāng)選。二審中撤回起訴,則必須經(jīng)其他當(dāng)事人同意,選項D錯誤,當(dāng)選。
35.
甲公司將其生產(chǎn)的白酒獨創(chuàng)性地取名為“逍遙樂”,并在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出宣傳酒名,致“逍遙樂”被消費者熟知,聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有注冊“逍遙樂”后,將其作為自己所產(chǎn)白酒的商標(biāo)使用并搶先注冊。該商標(biāo)注冊申請經(jīng)商標(biāo)局初步審定并公告。下列哪些說法是錯誤的?______A.甲公司有權(quán)在異議期內(nèi)向商標(biāo)局提出異議,反對核準(zhǔn)乙公司的注冊申請B.如“逍遙樂”被核準(zhǔn)注冊,甲公司有權(quán)主張先用權(quán)C.如“逍遙樂”被核準(zhǔn)注冊,甲公司有權(quán)向商標(biāo)局請求撤銷該商標(biāo)D.甲公司有權(quán)向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失正確答案:CD[考點]注冊商標(biāo)的異議程序;注冊商標(biāo)權(quán)的無效宣告;未注冊商標(biāo)的保護
[解析]《商標(biāo)法》第15條第2款規(guī)定:“就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標(biāo)與他人在先使用的未注冊商標(biāo)相同或者近似,申請人與該他人具有前款規(guī)定以外的合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系或者其他關(guān)系而明知該他人商標(biāo)存在,該他人提出異議的,不予注冊?!薄渡虡?biāo)法》第33條規(guī)定,對初步審定公告的商標(biāo),自公告之日起3個月內(nèi),在先權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為違反本法第13條第2款和第3款、第15條、第16條第1款、第30條、第31條、第32條規(guī)定的,或者任何人認(rèn)為違反本法第4條、第10條、第11條、第12條、第19條第4款規(guī)定的,可以向商標(biāo)局提出異議。公告期滿無異議的,予以核準(zhǔn)注冊,發(fā)給商標(biāo)注冊證,并予公告?!板羞b樂”屬于知名商品的特有名稱,甚至可以說是未注冊的馳名商標(biāo),乙公司搶先注冊“逍遙樂”商標(biāo)侵害了甲公司的在先權(quán)利,甲公司有權(quán)在異議期內(nèi)向商標(biāo)局提出異議。故A項正確,不當(dāng)選。
《商標(biāo)法》第59條第3款規(guī)定:“商標(biāo)注冊人申請商標(biāo)注冊前,他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標(biāo)注冊人使用與注冊商標(biāo)相同或者近似并有一定影響的商標(biāo)的,注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商
溫馨提示
- 1. 本站所有資源如無特殊說明,都需要本地電腦安裝OFFICE2007和PDF閱讀器。圖紙軟件為CAD,CAXA,PROE,UG,SolidWorks等.壓縮文件請下載最新的WinRAR軟件解壓。
- 2. 本站的文檔不包含任何第三方提供的附件圖紙等,如果需要附件,請聯(lián)系上傳者。文件的所有權(quán)益歸上傳用戶所有。
- 3. 本站RAR壓縮包中若帶圖紙,網(wǎng)頁內(nèi)容里面會有圖紙預(yù)覽,若沒有圖紙預(yù)覽就沒有圖紙。
- 4. 未經(jīng)權(quán)益所有人同意不得將文件中的內(nèi)容挪作商業(yè)或盈利用途。
- 5. 人人文庫網(wǎng)僅提供信息存儲空間,僅對用戶上傳內(nèi)容的表現(xiàn)方式做保護處理,對用戶上傳分享的文檔內(nèi)容本身不做任何修改或編輯,并不能對任何下載內(nèi)容負(fù)責(zé)。
- 6. 下載文件中如有侵權(quán)或不適當(dāng)內(nèi)容,請與我們聯(lián)系,我們立即糾正。
- 7. 本站不保證下載資源的準(zhǔn)確性、安全性和完整性, 同時也不承擔(dān)用戶因使用這些下載資源對自己和他人造成任何形式的傷害或損失。
最新文檔
- 賓館承包合同協(xié)議書寫法
- 臨時工聘用合同樣本
- 2024廣告服務(wù)合同模板
- 無擔(dān)保眼鏡購買分期付款合同范本
- 2024公寓租賃合同模板【公寓租賃合同】
- 城市糧食采購合同模板
- 服裝行業(yè)銷售管理系統(tǒng)經(jīng)銷合同
- 環(huán)保工程維保合同模板
- 高校畢業(yè)就業(yè)協(xié)議書樣本
- 商標(biāo)許可協(xié)議書
- 高中語文人教版高中必修文言文定語后置
- 傳統(tǒng)孝道人物虞舜
- 確定積極分子會議記錄范文七篇
- 長江三峽水利樞紐可行性報告
- 江蘇省某高速公路結(jié)構(gòu)物臺背回填監(jiān)理細則
- 電大護理本科臨床實習(xí)手冊內(nèi)容(原表)
- 當(dāng)代德國學(xué)校勞動教育課程構(gòu)建的經(jīng)驗與啟示共3篇
- “小金庫”治理與防范 習(xí)題及答案
- 王偉核桃經(jīng)濟價值及加工利用
- 新生兒胎糞吸入綜合征臨床路徑標(biāo)準(zhǔn)住院流程及路徑表單
- 氯化鈉特性表
評論
0/150
提交評論