2024年上海對外經(jīng)貿(mào)大學法學專業(yè)《民法學》期末試卷B(有答案)

2022年上海對外經(jīng)貿(mào)大學法學專業(yè)《民法學》期末試卷B（有答案）口一、單項選擇題1、甲、乙約定：甲將100噸汽油賣給乙，合同簽訂后3天交貨，交貨后10天內(nèi)付貨款。還約定，合同簽訂后乙應(yīng)向甲支付10萬元定金，合同在支付定金時生效。合同訂立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了貨物，乙到期未付款。對此，下列哪一表述是正確的？（ ）A.甲可請求乙支付定金口B.乙未支付定金不影響買賣合同的效力口C.甲交付汽油使得定金合同生效口D.甲無權(quán)請求乙支付價款口2、胡某于2006年3月10日向李某借款100萬元，期限3年。2009年3月30日雙方商議再借100萬元，期限3年。兩筆借款均先后由王某保證，未約定保證方式和保證期間。李某未向胡某和王某催討。胡某僅于2010年2月歸還借款100萬元。關(guān)于胡某歸還的100萬元，下列哪一表述是正確的？（）A.因2006年的借款已到期，故歸還的是該筆借款口B.因2006年的借款無擔保，故歸還的是該筆借款口C.因2006年和2009年的借款數(shù)額相同，故按比例歸還該兩筆借款口D.因2006年和2009年的借款均有擔保，故按比例歸還該兩筆借款口3、多創(chuàng)稅利，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收一百萬元的指標，第二年廠長和全廠職工都可以加兩級工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為？（ ）從雙方民事法律行為口B.無效民事行為口C.附條件民事法律行為口D.不屬于民事法律行為口4、甲公司與乙公司簽訂服裝加工合同，約定乙公司支付預付款1萬元，甲公司加工服裝1000套，3月10日交貨，乙公司3月15日支付余款9萬元。3月10日，甲公司僅加工服裝900套，乙公司此時因源臨破產(chǎn)致函甲公司表示無力履行合同。下列哪一說法是正確的？（）A.因乙公司已支付預付款，甲公司無權(quán)中止履行合同口B.乙公司有權(quán)以甲公司僅交付900套服裝為由，拒絕支付任何貨款口C.甲公司有權(quán)以乙公司已不可能履行合同為由，請求乙公司承擔違約責任口D.因乙公司喪失履行能力，甲公司可行使順序履行抗辯權(quán)口5、乙起訴離婚時，才得知丈夫甲此前已著手隱匿并轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。關(guān)于甲、乙離婚的財產(chǎn)分割，下列哪一選項是錯誤的？（）A.甲隱匿轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，分割財產(chǎn)時可少分或不分口B.就履行離婚財產(chǎn)分割協(xié)議事宜發(fā)生糾紛，乙可再起訴口C.離婚后發(fā)現(xiàn)甲還隱匿其他共同財產(chǎn)，乙可另訴再次分割財產(chǎn)口D.離婚后因發(fā)現(xiàn)甲還隱匿其他共同財產(chǎn)，乙再行起訴不受訴訟時效限制口6、甲乙夫妻的下列哪一項婚后增值或所得，屬于夫妻共同財產(chǎn)？（）A.甲婚前承包果園，婚后果樹上結(jié)的果實口B.乙婚前購買的1套房屋升值了50萬元口C.甲用婚前的10萬元婚后投資股市，得利5萬元口D.乙婚前收藏的玉石升值了10萬元口7、依照民法理論，物權(quán)的核心是（）。A.占有權(quán)B.使用權(quán)口C.支配權(quán)D.處分權(quán)口8、某首飾店將一枚銅戒指誤當黃金戒指賣給李某。這一行為屬于（）A.犯罪行為□B.無效民事行為口C.有效民事行為□D.可變更、可撤銷的民事行為口9、甲在某酒店就餐，鄰座乙、丙因喝酒發(fā)生爭吵，繼而動手打斗，酒店保安見狀未出面制止。乙拿起酒瓶向丙硬去，丙躲閃，結(jié)果甲頭部被砸傷。甲的醫(yī)療費應(yīng)當由誰承擔？（ ）A.由乙承擔，酒店無責任口B.由酒店承擔，但酒店可向乙追償口C.由乙承擔，酒店承擔補充賠償責任口D.由乙和酒店承擔連帶賠償責任口10、甲、乙二人按照3：7的份額共有一輛貨車，為擔保丙的債務(wù)，甲、乙將貨車抵押給債權(quán)人丁，但未辦理抵押登記。后該貨車在運輸過程中將戊撞傷。對此，下列哪一選項是正確的？（ ）A.如戊免除了甲的損害賠償責任，則應(yīng)由乙承擔損害賠償責任口B.因抵押權(quán)未登記，戊應(yīng)優(yōu)先于丁受償口^如丁對丙的債權(quán)超過訴訟時效，仍可在2年內(nèi)要求甲、乙承擔擔保責任口D.如甲對丁承擔了全部擔保責任，則有權(quán)向乙追償口11、甲與乙訂立了合同，約定由丙向甲履行債務(wù)，現(xiàn)丙履行的行為不符合合同的約定，甲有權(quán)請求（ ）。A.丙承擔違約責任□B.乙承擔違約責任口C.乙和丙承擔違約責任□D.乙或者丙承擔違約責任口12、甲遺失一部相機，乙拾得后放在辦公桌抽屈內(nèi)，并張貼了招領(lǐng)啟事。丙盜走該相機，賣給了不知情的丁，丁出質(zhì)于戊。對此，下列哪一種說法不正確？（ ）A.乙對相機的占有屬于無權(quán)占有口B.丙對相機的占有屬于他主占有口C.T對相機的占有屬于自主占有口D.戊對相機的占有屬于直接占有口13、甲欠丙800元到期無力償還，乙替甲還款，并對甲說：“這800元就算給你了?！奔追Q將來一定奉還。事后甲還了乙500元。后二人交惡，乙要求甲償還余款300元，甲則以乙已送自己800元為由要求乙退回500元。下列哪種說法是正確的？（）A.甲應(yīng)再還300元口B.乙應(yīng)退回500元口C.乙不必退回甲500元，甲也不必再還乙300元口D.乙應(yīng)退還甲500元及銀行存款同期利息口14、甲有二子乙、丙，甲于1996年立下遺囑將其全部財產(chǎn)留給乙。甲于2004年4月死亡。經(jīng)查，甲立遺囑時乙17歲，丙14歲，現(xiàn)乙、丙均已工作。甲的遺產(chǎn)應(yīng)如何處理？（ ）A.乙、丙各得1/2口B.乙得2/3，丙得1/3口C.乙獲得全部遺產(chǎn)口D.丙獲得全部遺產(chǎn)口15、張某因出售公民個人信息被判刑，孫某的姓名、身份證號碼、家庭住址等信息也在其中，實方是某公司。下列哪一選項是正確的？（）A.張某侵害了孫某的身份權(quán)口B.張某侵害了孫某的名譽權(quán)口C.張某侵害了孫某對其個人信息享有的民事權(quán)益口D.某公司無須對孫某承擔民事責任口二、多項選擇題16、吳某和李某共有一套房屋，所有權(quán)登記在吳某名下。2010年2月1日，法院判決吳某和李某離婚，并且判決房屋歸李某所有，但是并未辦理房屋所有權(quán)變更登記。3月1日，李某將該房屋出賣給張某，張某基于對判決書的信賴支付了50萬元價款，并入住了該房屋。4月1日，吳某又就該房屋和王某簽訂了買賣合同，王某在查閱了房屋登記簿確認房屋仍歸吳某所有后，支付了50萬元價款，并于5月10日辦理了所有權(quán)變更登記手續(xù)。下列哪些選項是正確的？（）A.5月10日前，吳某是房屋所有權(quán)人口B.2月1日至5月10日，李某是房屋所有權(quán)人口C.3月1日至5月10日，張某是房屋所有權(quán)人口D.5月10日后，王某是房屋所有權(quán)人□17、甲銀行向乙公司貸款100萬元。為擔保甲銀行的債權(quán)，乙公司以房屋一套向甲銀行設(shè)立抵押，另外丙公司也以自己的汽車向甲銀行設(shè)立抵押。經(jīng)查，乙公司還有債權(quán)人A公司，丙公司則有債權(quán)人B公司。以下說法何者正確？（）□A.在房屋的價值上，甲銀行能夠優(yōu)先于A公司受償口B.在房屋的價值上，甲銀行能夠優(yōu)先于B公司受償口C.在汽車的價值上，甲銀行能夠優(yōu)先于A公司受償口D.在汽車的價值上，甲銀行能夠優(yōu)先于B公司受償口18、居民甲經(jīng)主管部門批準修建了一排臨時門面房，核準使用期限為2年，甲將其中一間租給乙開餐館，租期2年。期滿后未辦理延長使用期限手續(xù)，甲又將該房出租給了丙，并簽訂了1年的租賃合同。因租金問題，發(fā)生爭議。下列哪些選項是正確的？（）A.甲與乙的租賃合同無效口B.甲與丙的租貨合同無效口C.甲無權(quán)將該房繼續(xù)出租給丙口D.甲無權(quán)向丙收取該年租金口19、甲公司為了支付乙公司的貨款，向乙公司出具本票。乙公司將該票據(jù)出質(zhì)給丙公司。在本票到期前，甲、乙公司發(fā)生新設(shè)合并，甲、乙公司歸于消滅，丁公司成立。以下說法何者正確？（）A.甲公司是本票債務(wù)人，乙公司是本票債權(quán)人口B.乙公司將本票出質(zhì)給丙公司，為動產(chǎn)質(zhì)押口C.甲、乙公司發(fā)生合并，會導致本票債權(quán)、債務(wù)的混同口D.甲、乙公司發(fā)生合并，會導致本票債權(quán)、債務(wù)歸于消滅口20、李某趕著馬車運貨，某食品店開業(yè)燃放爆竹（該地并不禁止燃放爆竹），馬受驚，帶車向前狂奔，李某拉扯不住，眼看驚馬向剛放學的小學生沖去，張某見狀攔住驚馬，但是被驚馬踢傷。關(guān)于張某的損害，下列哪些選項是正確的？（ ）A.李某應(yīng)承擔賠償責任口B.李某和食品店應(yīng)承擔連帶賠償責任口C.如李某無力賠償，張某有權(quán)要求小學生的監(jiān)護人適當補償口D.李某承擔賠償責任，食品店承擔補充賠償責任口21、某農(nóng)村養(yǎng)殖戶為擴大規(guī)模向銀行借款，欲以其財產(chǎn)設(shè)立浮動抵押。對此，下列哪些表述是正確的？（）A.該養(yǎng)殖戶可將存欄的養(yǎng)殖物作為抵押財產(chǎn)口B.抵押登記機關(guān)為抵押財產(chǎn)所在地的工商部門口C.抵押登記可對抗任何善意第三人口D.如借款到期未還，抵押財產(chǎn)自借款到期時確定口22、甲向乙借款5萬元，乙要求甲提供擔保，甲分別找到友人丙、丁、戊、己，他們各自作出以下表示，其中哪些構(gòu)成保證？（）A.丙在甲向乙出具的借據(jù)上簽署“保證人丙”口8.丁向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，本人愿代還3萬元”口C.戊向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，由本人負責”口6已向乙出具字據(jù)稱“如甲到期不向乙還款，由本人以某處私房抵債”口23、出現(xiàn)下列何種情形時，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權(quán)？（）A.債務(wù)人被宣告失蹤，且無可供執(zhí)行的財產(chǎn)口B.債務(wù)人移居國外，但國內(nèi)有其購買現(xiàn)由親屬居住的住宅口C.債務(wù)人被宣告破產(chǎn)，中止執(zhí)行程序的口D.保證人曾以書面方式向主合同當事人以外的第三人表示放棄先訴抗辯權(quán)口24、李某將電腦出租給王某。王某租用該電腦時出了故障，遂將電腦交給康成電腦維修公司維修。王某和李某就維修費的承擔發(fā)生爭執(zhí)?？党晒疽蛭词盏叫蘩碣M而將電腦留置，并告知王某如7天內(nèi)不交費，將變賣電腦抵債。李某聽聞后，于當日潛入康成公司偷回電腦。關(guān)于康成公司的民事權(quán)利，下列說法正確的是：（ ）A.王某在7日內(nèi)未交費，康成公司可變賣電腦并自己買下電腦口B.康成公司曾享有留置權(quán)，但當電腦被偷走后，喪失留置權(quán)口□□□□C.康成公司可請求李某返還電腦口D.康成公司可請求李某支付電腦維修費口25、馬俊1991年去世，其妻張樣1999年去世，遺有夫妻共有房屋5間。5間房屋于2001年11月被拆遷，繼承人與擦遷單位簽訂《危舊房改造貨幣補償協(xié)議書》，領(lǐng)取作價補償款、提前搬家獎勵款、搬遷補助費、貨幣安置獎勵費、使用權(quán)補償款共計25萬元。下列各項中何者屬于遺產(chǎn)？（）A.提前搬家獎勵款口B.搬遷補助費口C.貨幣安置獎勵費口D.使用權(quán)補償款口三、名詞解釋26、雙務(wù)合同與有償合同□□□□□□□27、訴訟時效的中止□□□□□□□□□□□□□28、法人清算□□□□□□□29、法定繼承□□□□□□□30、按份共有□□□□□31、買賣不破租賃□□□□□□□四、問答題32、簡述民法上意思表示的含義與構(gòu)造。□□□□□□□33、保證有哪幾種分類？一般保證與連帶保證存在哪些區(qū)別？□□□□□□34、簡述共有的概念、特征及共有與公有的區(qū)別?！酢酢酢酢酢酢酢?5、簡述我國《民法迎則》對于人格權(quán)保護的貢獻及不足?！酢酢酢酢酢酢?6、簡述代理權(quán)的性質(zhì)?！酢酢酢酢酢酢酢酢?7、簡述懲罰性賠償?shù)倪m用范圍。□□□□□□□五、案例分析38、案例分析：甲男和乙女外出旅游時偶然認識，后來常常網(wǎng)絡(luò)聊天，雙方交往一段時間后約定于某日在某餐廳見面。乙女為此專門向公司請假，并坐長途汽車抵達，但是等了一天始終未見甲男前來約會。乙女為此將甲男訴至法院，問兩人關(guān)系屬于何種關(guān)系？□□□□□□□39、一批座椅給甲，約定違約金2萬，總價金10萬。7月27號乙為趕工，未經(jīng)甲同意，將本材的拋光工作交給他人處理，后乙因消防安全隱患被責令停、Ik整頓兩個月，中收到這一信息后感覺乙已經(jīng)不能按時交貨，于是于7月28號提起訴訟要求乙承擔違約責任，并拒絕支付其報酬。甲是否有權(quán)拒絕支付報酬，為何？乙能否將拋光工作交付給他人，為何？假設(shè)該本材于完工前質(zhì)量有問題，由誰承受該損失？乙是否構(gòu)成預期默示違約？□□□□□□□六、論述題40、《物權(quán)法》第9條第1款規(guī)定：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！钡?5條規(guī)定：“當事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力”。請結(jié)合物權(quán)法的有關(guān)規(guī)定，對以上條文中的不動產(chǎn)物權(quán)變動模式以及不動產(chǎn)物權(quán)變動與合同之間關(guān)系的規(guī)定加以評析?！酢酢酢酢酢鯀⒖即鸢敢?、單項選擇題1、B2、A3、D4、C5、D6、C7、D8、D9、C10、D11、B12、B13、A14、C15、C二、多項選擇題16、BD17、AD18、BCD19、AC20、AC21、AD22、ABC23、AC24、BC25、CD三、名詞解釋26、答：雙務(wù)合同，是指當事人雙方互負對待給付義務(wù)的合同，即一方當事人愿意負擔履行義務(wù)，旨在使他方當事人因此負有對待給付的義務(wù)。有償合同，是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合N。雙務(wù)合同與有償合同的關(guān)系表現(xiàn)在：①雙務(wù)合同與有償合同是依據(jù)不同的分類標準而產(chǎn)生的合同類型，雙務(wù)合同對應(yīng)單務(wù)合同，有償合同對應(yīng)無償合同，二者存在概念上的交集。如買賣合同，既屬于雙務(wù)合同也屬于有償合同。②雙務(wù)合同是有償合同的一種，有償合同卻不都是雙務(wù)合同。兩者的根本區(qū)別在于：在有償合同中，雙方的給付有對價關(guān)系；在雙務(wù)合同中，雙方的義務(wù)有對價關(guān)系。由于合同的義務(wù)是為特定之給付，故此，任何一種雙務(wù)合同都是有償合同。但是，有償合同并不一定是雙務(wù)合同，如自然人借款合同，是有償合同，但屬于單務(wù)合同。27、答：訴訟時效期間的中止是指在訴訟時效進行中，因發(fā)生一定的法定事中使權(quán)利人不能行使請求權(quán)，從而暫口寸停止計算訴訟時效期間，待阻礙口寸效進行的法定事由消除后，繼續(xù)進行訴訟時效期間的計算。訴訟時效中止須存在中止的法定事由，包括：不可抗力；其他障礙。中止的法定事由須存在或發(fā)生于時效期間的最后6個月。28、答.企業(yè)法人解散后應(yīng)成立清算組織，進行清算。清算組織是指以清算企業(yè)法人債權(quán)債務(wù)為目的而依法設(shè)立的組織。依據(jù)我國現(xiàn)行民事立法，企業(yè)法人清算組織的產(chǎn)生，有以下類型：①由法律規(guī)定的人選組成清算組織；②由董事或者股東人會確定的人選組成清算組織；③由主管機關(guān)確定的人選組成清算組織；④由法院指定的人選組成清算組織?！?9、答：法定繼承，是與遺囑繼承相對而稱的一種繼承形態(tài)。它是指繼承人的范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則均中法律直接加以規(guī)定的繼承制度。法定繼承，又稱無遺囑繼承。法定繼承有如下特征：①法定繼承嚴格建立在人身關(guān)系的基礎(chǔ)上。②法定繼承人的范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則均由法律直接加以規(guī)定，屬于強行性規(guī)范，不容改變。③法定繼承的適用受遺囑繼承的限制。30、答.按份共有，又稱分別共有，是指兩個或兩個以上的共有人按照各自的份額分別對共有財產(chǎn)享有權(quán)利和承擔義務(wù)的一種共有關(guān)系。其法律特征是：①各個共有人對共有物按份額享有不同的權(quán)利。②各個共有人對共有財產(chǎn)享有權(quán)利和承擔義務(wù)是依據(jù)其不同的份額確定的。③各個共有人的權(quán)利及于共有財產(chǎn)的全部?！?1、答：買賣不破租賃，是指在房屋等財產(chǎn)的租賃關(guān)系中，租賃物所有權(quán)在租賃期間內(nèi)的轉(zhuǎn)移并不影響承租人的權(quán)利，原租賃合同對受讓租賃物的第三人仍然有效，該第三人不得解除租賃合同。這一原則突破了傳統(tǒng)的合同相對性原則，使租賃權(quán)具有了對抗第三人的效力。這種情況被稱為“租賃權(quán)的物權(quán)化”或“債權(quán)的物權(quán)化”。四、問答題32、答：(1)意思表示屬于民事行為的核心要素，是指表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部的行為。(2)意思表示的構(gòu)成要素，即意思表示的構(gòu)成成分。我國民法學界對于意思表示的構(gòu)成要素存在不同認識，有“五要素說”、“二要素說”、“三要素說”等。本書認為，“三要素說”當為妥當?shù)膶W說?！叭卣f”，認為意思表示由目的意思、效果意思和表示行為三項要素構(gòu)成。其中目的意思和效果意思屬于意思表示的主觀要件，表示行為屬于意思表示的客觀要件。①目的意思，指明民事行為，尤其是指明民事行為標的具體內(nèi)容的意思要素，它是意思表示據(jù)以成立的基礎(chǔ)。②效果意思，指當事人欲使其目的意思發(fā)生法律上效力的意思要素。效果意思乂常被稱為效力意思、法效意思或設(shè)立法律關(guān)系的意圖。③表示行為，指行為人將其內(nèi)在的目的意思和效果意思以一定方式表現(xiàn)于外部，為行為相對人所了解的行為要素。33、答：(1)保證的分類保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。保證方式的類型從不同的角度，以不同的標準，可以進行以下分類：①一般保證和連帶債務(wù)保證一般保證是指保證人僅對債務(wù)人不履行債務(wù)負補充責任的保證。連帶責任保證是指保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)時與債務(wù)人負連帶責任的保證。②單獨保證與共同保證單獨保證，是指一個保證人為同一債務(wù)作保證的方式。共同保證，是指數(shù)人共同擔保同一債務(wù)人的同一債務(wù)履行而為的保證。③單個形式保證和最高額形式保證單個形式保證是指保證人僅為債務(wù)人與債權(quán)人一次性交易所產(chǎn)生的債務(wù)或者就單個主合同產(chǎn)生的債務(wù)分別提供保證。最高額保證是指債權(quán)人和保證人可以協(xié)議就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同在最高債權(quán)額限度內(nèi)訂立一個保證合同，只要債權(quán)人和債務(wù)人在保證合同約定的債權(quán)額度內(nèi)進行交易，保證人即應(yīng)依法承擔保證責任。④有限保證與無限保證有限保證是保證人與債權(quán)人在保證合同中明確約定保證債務(wù)范圍的保證。無限保證是指當事人未明確約定保證債務(wù)范圍的保證。(2)—般保證和連帶責任保證的區(qū)別一般保證是指保證人僅對債務(wù)人不履行債務(wù)負補充責任的保證。連帶責任保證是指保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)時與債務(wù)人負連帶責任的保證。①是否享有先訴抗辯權(quán)不同。一般保證，保證人享有先訴抗辯權(quán)，即一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。連帶責任保證，保證人不享有先訴抗辯權(quán)，即連帶責任的保證人不論債務(wù)人能否履行債務(wù)，只要債務(wù)人未履行債務(wù)，就有義務(wù)承擔保證責任。②訴訟時效開始計算時間不同。一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。連帶責任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權(quán)人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。③訴訟時效中斷是否因主憒務(wù)訴訟時效中斷影響不同。一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷；連帶責任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。34、答：(1)共有的概念共有，是指某項財產(chǎn)由兩個或而個以上的權(quán)利主體共同享有所有權(quán)?！段餀?quán)法》第93條規(guī)定：不動產(chǎn)或者動產(chǎn)可以由兩個以上單位、個人共有。共有的主體稱為共有人，客體稱為共有財產(chǎn)或共有物。各共有人之間因財產(chǎn)共有形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，稱為共有關(guān)系。(2)共有的特征①共有的主體不是一個而是兩個或兩個以上的公民或法人。但是，多數(shù)人共同所有一物，并不是說共有是多個所有權(quán)，在法律上，共有財產(chǎn)只有一個所有權(quán)，而由多人享有。②共有的客體即共有物是特定的，它可以是獨立物，也可以是集合物(如共同繼承的遺產(chǎn))。共有物在共有關(guān)系存續(xù)期間不能分割，不能由各個共有人分別對某一部分共有物享有所有權(quán)。每個共有人的權(quán)利及于整個共有財產(chǎn)，因此共有不是分別所有。③在內(nèi)容方面，共有人對共有物按照各自的份額享有權(quán)利并承擔義務(wù)，或者平等地享有權(quán)利、承擔義務(wù)。每個共有人對共有物享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，不受其他共有人的侵犯。在行使共有財產(chǎn)的權(quán)利，特別是處分共有財產(chǎn)時，必須出全體共有人協(xié)商，按全體共有人的意志行事。(3)共有與公有的區(qū)別口“公有”一詞具有雙重含義，一是指社會經(jīng)濟制度，即公有制；二是指一種財產(chǎn)形式。共有可以是公有制在法律上的表現(xiàn)形式，也可以是個人或私人所有制在法律上的反映。就公有財產(chǎn)權(quán)來說，它和共有在法律性質(zhì)上也是不同的，表現(xiàn)在：①共有財產(chǎn)的主體是多個共有人，而公有財產(chǎn)的主體是單一的，在我國為國家或集體組織。全民公有的財產(chǎn)屬于國家所有，集體公有的財產(chǎn)則屬于某一個集體組織所有。②公有財產(chǎn)已經(jīng)脫離個人而存在，它既不能實際分割為個人所有，也不能由個人按照一定的份額享有財產(chǎn)權(quán)利。在法律上，任何個人都不能成為公有財產(chǎn)的權(quán)利主體。而在共有的情況下，特別是在公民個人的共有關(guān)系中，財產(chǎn)往往并沒有脫離共有人而存在。共有財產(chǎn)在歸屬上為共有人所有，是共有人的財產(chǎn)。所以，單個公民退出或加入公有組織并不影響公有財產(chǎn)的完整性，但是，公民退出或加入共有組織（如合伙），就會對共有財產(chǎn)發(fā)生影響。35、答：《民法通則》第五章第四節(jié)對人格權(quán)進行了規(guī)定，包括生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)和婚姻自主權(quán)等，這使公民的人格利益保護有法可依，有利于保障我國公民的人格尊嚴，維護人格利益。但是該法的規(guī)定仍存在許多不足之處，主要包括以下幾方面：該節(jié)僅僅明文列舉了生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)和婚姻自主權(quán)這幾項具體的人格權(quán)，沒有對人格權(quán)的一般性規(guī)定。當實際生活中發(fā)生了不能歸入這幾種具體的人格權(quán)的侵權(quán)糾紛的時候，就會出現(xiàn)無“法”可依的尷尬局面?！睹穹ㄍ▌t》第1目1條在實踐中被濫用。第101條規(guī)定：“公民、法人享有名譽權(quán)，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽?！敝杏谶@一條是該節(jié)所有條文當中含義最為寬泛的一條，于是，現(xiàn)實當中大量的無法劃入其他幾種具體的人格權(quán)當中去的侵權(quán)案件都被披上了“侵犯名譽權(quán)”的外衣，具體表現(xiàn)在以下幾方面：《民法通則》中未規(guī)定公民的隱私權(quán)，實踐中將其納入第1目1條的規(guī)定之下。但實際上第101條規(guī)定的是公民的名譽權(quán)，其在權(quán)利客體、構(gòu)成要件、侵權(quán)方式和侵權(quán)后果等方面與隱私權(quán)都存在著顯著的不同，不能等同視之。實踐中許多侵犯公民居住安寧、人格尊嚴和人分自由的案件因不屬于侵犯公民生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)和婚姻自主權(quán)的范圍，都被納入到了第1目1條的規(guī)范之中，導致了法律適用當中的混亂無序。36、答：（1）關(guān)于代理權(quán)的性質(zhì)問題，學術(shù)上存在著不同的見解。①“權(quán)利說”，該說認為代理權(quán)為一項民事權(quán)利?！酡凇百Y格說”，又稱“地位說”，該說認為代理權(quán)是由于法律規(guī)定或被代理人的授予，而產(chǎn)生的一種資格或地位。該說認為，代理權(quán)雖然也稱力“權(quán)”，但與其他權(quán)利+同。其他權(quán)利皆以利益為依歸，而代理權(quán)對于代理人并無利益可言，所以代理權(quán)僅為一種資格或地位。③“權(quán)力說”，該說認為，代理權(quán)是一種權(quán)力一義務(wù)關(guān)系，代理人被授予改變被代理人與第三人之間的法律關(guān)系的權(quán)力，被代理人承擔接受這種被改變的關(guān)系的相應(yīng)義務(wù)。（2）代理權(quán)在于私法上權(quán)力的主要理由①代理人行使代理權(quán)，系為他人，而非為自己謀取利益，與權(quán)力本意相通；□②代理人有權(quán)排除他人對于處理代理事務(wù)的干擾；③代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。漢語中，“權(quán)力”與“權(quán)限”常相互替代。37、答：(1)懲罰性賠償?shù)暮x懲罰性賠償，又稱示范性賠償或報復性賠償，是指民事主體違反民事法律規(guī)定，通過法院判處的出侵害人向被侵害人支付超過實際損失的金額的一種損害賠償。懲罰性賠償是加重賠償?shù)囊环N原則，目的是在針對被告過去故意的侵權(quán)行為造成的損失進行彌補之外，對被告進行處罰以防止將來重犯，同時也達到懲戒他人的目的。(2)懲罰性賠償?shù)倪m用范圍《消費者權(quán)益保護法》首開懲罰性賠償制度先河《消費者權(quán)益保護法》第55條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。經(jīng)營者明知商品或者服務(wù)存在缺陷，仍然向消費者提供，造成消費者或者其他受害人死亡或者健康嚴重損害的，受害人有權(quán)要求經(jīng)營者依照本法第四十九條、第五十一條等法律規(guī)定賠償損失，并有權(quán)要求所受損失二倍以下的懲罰性賠償。”這一規(guī)定吸收了懲罰性賠償?shù)睦碚?，屬于懲罰性賠償而非補償性賠償，意在通過對方請求人提供較充分的補償，鼓勵消費者同欺詐行為和假貨作斗爭，以維護全體消費者的共同利益?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定的懲罰性賠償《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第8條和第9條規(guī)定，導致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)的、導致合同無效或者被撤銷、解除的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還己付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過己付購房款一倍的賠償責任?！肚謾?quán)責任法》對產(chǎn)品侵權(quán)責任規(guī)定的懲罰性賠償《侵權(quán)責任法》第47條規(guī)定：“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴重損害的，被侵權(quán)人命權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償?！碑a(chǎn)品責任的懲罰性賠償是指生產(chǎn)者與銷售者明知產(chǎn)品存在致害風險而仍然加以生產(chǎn)銷色，并因此造成了他人死亡或者健康嚴重受損等重大損害時，受害人可以獲得的超出實際損害數(shù)額之外的損害賠償。設(shè)立懲罰性賠償制度，加大懲罰力度，有利于實質(zhì)正義的實現(xiàn)。五、案例分析38、答：本案例考查的是民法的調(diào)整對象，題中描述的男女約會關(guān)系屬于私人情誼交往關(guān)系，雖然兩人屬于平等主體但是不具有財產(chǎn)關(guān)系或者人身關(guān)系的內(nèi)容，應(yīng)該由道德習俗調(diào)整，不屬于民法調(diào)整的范圍。39、答：(1)甲有權(quán)拒絕支付報酬。理由如下：按照約定甲應(yīng)于7月28號先交付定金作為報酬，但乙因消防安全隱患被責令停業(yè)整頓兩個月，此時乙已經(jīng)不能按時交貨，甲可以基于乙的預期違約也可以基于行使不安抗辯權(quán)，拒絕支付報酬。根據(jù)《合同法》第68條,應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方存下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴重惡化；②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽；④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！跻夷軐伖夤ぷ鹘桓督o他人。理由如承攬合問是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同?！逗贤ā返?54條規(guī)定，承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應(yīng)當就該第三人完成的工作成果向定作人負責。“輔助工作”是指主要工作以外的部分。由于輔助工作對工作成果的質(zhì)網(wǎng)不起決定性作用，技術(shù)含網(wǎng)不高，—般不需要特殊的技能和設(shè)備等，所以承攬人不經(jīng)定作人同意也可將輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成時，第三人也僅為履行主體而非承攬的義務(wù)主體，承攬人與定作人之間的關(guān)系并未改變，承攬人應(yīng)當就該第三人完成的工作成果向定作人負責。拋光只是制作椅子的輔助工作，承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。該本材于完工前質(zhì)量有問題，應(yīng)當區(qū)分本材是出誰提供的來決定承擔者。當本材由乙提供時，應(yīng)由乙承擔損失。《合同法》第255條規(guī)定，承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)當按照約定選用材料，并接受定作人檢驗。當本材由甲提供時，應(yīng)由甲承擔損失。《合同法》第256條規(guī)定，定作人提供材料的，定作人應(yīng)當按照約定提供材料。承攬人對定作人提供的材料，應(yīng)當及時檢驗，發(fā)現(xiàn)不符合約定時，應(yīng)當及時通知定作人更換、補齊或者采取其他補救措施。承攬人對于定作人提供的材料負有保管的義務(wù)，因其保管不善造成定作人交來的材料毀損、滅失的，承攬人應(yīng)承擔損害賠償責任（《合同法》第265條）。承攬人使用定作人的材料應(yīng)符合合同中約定的損耗量，因承攬人的原因造成浪費的，承攬人應(yīng)當予以賠償。乙構(gòu)成預期默示違約。理由如下：乙因消防安全隱患被責令停業(yè)整頓兩個月，已經(jīng)不能按照約定的期限履行合同，但乙并未將此種情形告知甲，根據(jù)《合同法》第108條的規(guī)定，以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的構(gòu)成預期默示違約。六、論述題40、答：（1）對不動產(chǎn)物權(quán)變動模式的評析不動產(chǎn)物權(quán)變動模式是指不