2017法律碩士刑法總則重難點(diǎn)

2017法律碩士刑法總則重難點(diǎn)匯總

第一章刑法概說

一、罪刑法定原則與社會主義法治理念的關(guān)系

1、罪刑法定是依法治國在刑法中的集中體現(xiàn)。

2、罪刑法定充分體現(xiàn)了權(quán)利制約思想。

3、依法治國的政治基礎(chǔ)是人民民主，人民民主是刑法的思想基礎(chǔ)。

4、社會主義法律的本質(zhì)要求是執(zhí)法為民，國民意志體現(xiàn)在法律中，而非體現(xiàn)在國民對

具體案件的看法中。

二、罪刑法定原則

（-）基本含義：法無明文規(guī)定不為罪（國家刑罰權(quán)的確認(rèn)），法無明文規(guī)定不處罰（罪

刑法定的規(guī)定）。

（二）基本精神：限制國家的刑罰權(quán)，更好的保障國民的自由和人權(quán)。

（三）思想基礎(chǔ)：

1.民主主義：諸如犯罪與刑罰這些關(guān)系到國民基本和重大事項(xiàng)的內(nèi)容，必須由國民或者

國民選舉的代表以立法方式加以決定，即要求體現(xiàn)國民的意志。

2.尊重人權(quán)主義:為了不限制國民的行為與創(chuàng)造欲望，必須事先規(guī)定犯罪與刑罰的內(nèi)容,

使國民預(yù)測自己行為的法律效果，從而更好的保護(hù)人權(quán)和自由。

（四）基本內(nèi)容（重中之重）

罪刑法定原則貫穿立法、司法和執(zhí)法過程。

1.成文的罪刑法定：排斥習(xí)慣法。

（1）刑法淵源只能是最高立法機(jī)關(guān)（全國人大常委會）依法制定。其余全都不能（如

行政法規(guī)與規(guī)章、習(xí)慣、判例、國際條約/公約）。

（2）在我國，刑法的淵源包括刑法典（包括九個(gè)刑法修正案）和單行刑法（1998年

12月29日制定的《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》，我國不存在附

屬刑法）。（2016法律碩士非法學(xué)已考）

2.事前的罪刑法定：禁止事后法。禁止不利于行為人的事后法，但允許有利于行為人

的事后法。溯及力問題中的從舊兼從輕原則表達(dá)了這一思想。

3.嚴(yán)格的罪刑法定：禁止類推解釋。禁止不利于行為人的類推解釋，允許有利于行為

人的類推解釋。

4.確定的罪刑法定：刑罰法規(guī)的適當(dāng)。

（1）明確性：刑法的規(guī)定必須清楚、明了，不得有歧義，不得含糊不清。明確性的實(shí)

現(xiàn)與分則條文中罪狀（簡單罪狀、敘明罪狀、空白罪狀和引證罪狀）的規(guī)定模式無關(guān)。

（2）罪的法定：禁止處罰不當(dāng)罰的行為，即刑法不能干涉國民生活的私領(lǐng)域。如男女

裸聊、夫妻看黃片。

（3）刑的法定：禁止殘酷的不均衡的刑法。禁止絕對不定（期）開上

①沒有犯罪就沒有刑罰。如勞動教養(yǎng)制度屬于變相予以刑罰處罰。

②沒有刑罰就沒有犯罪。禁止絕對不定刑處罰和判決。

③采取相對確定的法定刑。

三、刑法的解釋（重點(diǎn)）

（-）解釋的分類

1.立法解釋：全國人大常委會。

（1）立法解釋和司法解釋：正式的，有法律效力；學(xué)理解釋：非正式，無法律效力，

有參考價(jià)值。

（2）立法解釋的效力高于司法解釋，其效力等同于法律，但不是法律本身，所以，立

法解釋不是法律淵源，而是刑法的淵源；

（3）立法機(jī)關(guān)制定法律時(shí)，可以作出擬制性規(guī)定，解釋法律時(shí)，不能進(jìn)行擬制性解釋。

此點(diǎn)與司法解釋等受到同等限制。

（4）某個(gè)解釋結(jié)論屬于擴(kuò)大解釋，無論在學(xué)理解釋中還是在司法解釋、立法解釋中，

都屬于擴(kuò)大解釋。遵循同樣的規(guī)則。

2.司法解釋：最高法、最高檢。

（-）解釋的目標(biāo)和態(tài)度

1.目標(biāo)：刑法解釋采取客觀解釋，以法律文本為主。只有當(dāng)客觀解釋的結(jié)論全部荒謬時(shí),

才能探求立法者的立法原意。

2.態(tài)度：嚴(yán)格解釋和靈活解釋的統(tǒng)一。解釋法律不能一味按照有利于行為人的角度解釋,

存疑時(shí)有利于被告人的原則僅僅針對案件證據(jù)和事實(shí)的判定，只有不能達(dá)到排除合理懷疑的

程度，才作出有利于行為人的判斷。（疑罪從無、疑罪從輕原則和孤證不能定案表明了這一

原則）

（三）解釋的理由（不相互排斥）（以下例子必須掌握）

1、文理、體系（含當(dāng)然解釋）、歷史、比較、目的。

2、文理解釋是最基本的，其他必須以此為前提.如果文理解釋的結(jié)論具有唯一性，或

者文理解釋的結(jié)論公平、合理，就不允許通過論理解釋推翻文理解釋的結(jié)論，如果文理解釋

結(jié)論具有多重性，則需要論理解釋確定法律的含義。故：各種解釋理由之間并非相互排斥，

而應(yīng)彼此配合，以探求合理的解釋結(jié)論。

3、體系解釋：

（1）使體系相協(xié)調(diào)一致是最好的解釋方法。

例1：偽造和變造：有的犯罪中可以包含，有的不能包含。

例2：犯罪：在有的條文中指具有違法性、有責(zé)性的行為，有的僅指違法性的行為。

例3：暴力的四種情形：

最廣義的暴力：包括對人、物（抗稅罪中的暴力）；

廣義的暴力：不要求直接對人的身體，只要有物理影響即可（噪音）；

狹義的暴力：指對身體行使不要求達(dá)到足以抑制對方反抗的程度（強(qiáng)迫交易罪中打

人一耳光）；

最狹義的暴力：不需對身體行使，但達(dá)到足以抑制對方反抗的程度（搶劫罪、劫持

航空器）。

例4：使用和用：需要根據(jù)上下文確定是否包含對人使用和對機(jī)器使用（信用卡詐騙

罪中的使用、用只能對人使用）

例5：出售、出賣、銷售、販賣、倒賣、買賣等，在不同的上下文中，可能存在不同

含義。

（2）當(dāng)然解釋。當(dāng)一個(gè)刑法條文把一個(gè)輕的行為認(rèn)定為犯罪，比這個(gè)輕的行為性質(zhì)相

同的更重的行為，更應(yīng)認(rèn)定為犯罪；當(dāng)一個(gè)刑法條文把一個(gè)重的行為不認(rèn)定為犯罪，比這個(gè)

重的行為性質(zhì)相同的更輕的行為，更不應(yīng)認(rèn)定為犯罪。

①當(dāng)然解釋的結(jié)論可能違反罪行法定原則。

②刑法中等、以及其他之類的概括規(guī)定需運(yùn)用當(dāng)然解釋確定含義和范圍。

③如刑法采取完全列舉的方式，則不允許以當(dāng)然解釋隨意擴(kuò)大范圍。

④不滿18周歲的人不成立累犯。按照當(dāng)然解釋，則不能適用特別再犯制度、從重處罰

情節(jié)。也屬于有利于行為人的類推解釋。

例1：為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員是協(xié)助組織賣淫的行為。將比招募、運(yùn)送人員的

行為性質(zhì)更為惡劣的行為（如為組織賣淫的人充當(dāng)打手）認(rèn)定為“其他”協(xié)助組織賣淫的行

為，屬于當(dāng)然解釋。

例2：未經(jīng)允許經(jīng)營合格香煙成立非法經(jīng)營罪，則未允許經(jīng)營偽劣香煙更違法。

例3：雇用童工從事危重勞動罪中的“雇用”，當(dāng)然包含了不出錢而單純勞動。

例4：醉酒駕駛飛機(jī)解釋為危險(xiǎn)駕駛罪，屬于當(dāng)然解釋。

（四）刑法解釋的方法（相互排斥）（重中之重）

1.平義解釋。

例：持槍搶劫的“槍”，指真槍，不包括假槍、仿真槍。

2.擴(kuò)大解釋。

例1：“兇器”（包括用法上的兇器）。

例2：“信用卡”（包括借記卡等）。

例3：出售珍貴、瀕危野生動物制品罪中的“出售”（包括以營利為目的的加工利用行

為）。

例4：“金融機(jī)構(gòu)”（包括運(yùn)鈔車和自動取款機(jī)）。

例5：“負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)的人”（包括家庭成員以外的其他人）。

例6：走私武器、彈藥罪中的“彈藥”（包括可以組裝并使用的彈頭、彈殼）。

例7：“被采取強(qiáng)制措施的”（包括行政拘留的行為人）。

例8：“信息網(wǎng)絡(luò)、公共場所秩序”解釋為公共秩序，至少是擴(kuò)大解釋甚至類推解釋。

注意：通過解釋出來的結(jié)論如果是國民可以接受的，是擴(kuò)大解釋；如果國民通過自己

思維發(fā)現(xiàn)不能得出這個(gè)結(jié)論，是類推解釋。如，把侮辱尸體罪中的“尸體”解釋為包括骨

灰，是類推解釋。類推解釋是刑法禁止的解釋方法。

3.縮小解釋。

例1：為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報(bào)罪中的“情報(bào)”，解釋為僅

指關(guān)系國家安全和利益、尚未公開或者依照有關(guān)規(guī)定不應(yīng)公開的事項(xiàng)。

例2：將犯罪預(yù)備規(guī)定中“為了犯罪”中的“犯罪”解釋為實(shí)行犯罪。

例3：將不解救被拐賣、綁架的婦女、兒童罪中的“綁架”解釋為以出賣為目的的綁架。

4.反對解釋。根據(jù)刑法條文的正面表述，推導(dǎo)出其反面含義。

例1：“判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以

后，減為無期徒刑”，那么，未滿2年的，不得減為無期徒刑。

例2：法條規(guī)定''告訴的才處理”，那么，沒有告訴的，不得處理。

5.補(bǔ)正解釋。

例1：第99條規(guī)定“本法所稱以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)”，但第63條規(guī)定：“犯

罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰”，后者中的'‘以下"

就不能包括本數(shù)。

例2：洗錢罪規(guī)定中的“沒收”解釋為沒收或者返還被害人，屬于補(bǔ)正解釋。

★解釋技巧的幾點(diǎn)注意：（非常重要）

①按照允許的解釋方法得出的解釋結(jié)論不一定正確，也有可能違反罪行法定原則。

②不同條文中的1個(gè)詞語，有的做擴(kuò)大解釋、有的做縮小解釋是可以的。

③對同1個(gè)條文中的詞語，不能既擴(kuò)大解釋，又采取縮小解釋。

④禁止不利于行為人的類推解釋，而允許有利于行為人的類推解釋。

四、刑法的適用范圍（重中之重）

（一）國內(nèi)犯——屬地原則

1.我國領(lǐng)域內(nèi)：旗國主義：我國船舶、航空器（掛有或涂有我國國旗、國旗標(biāo)識、注冊

地在我國或者所有權(quán)屬于我國）。國際長途汽車、火車不是我國領(lǐng)土。

2.我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪：行為、結(jié)果有一項(xiàng)或者行為、結(jié)果的一部分發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)。

（1）行為：預(yù)備、實(shí)行、教唆、幫助行為。

（2）結(jié)果：實(shí)害結(jié)果、危險(xiǎn)結(jié)果。

例：越南人甲站在越南境內(nèi)開槍，子彈穿過中國的領(lǐng)空，將站在老撾境內(nèi)的老撾人乙打

死。三個(gè)國家都有屬地管轄權(quán)。

3.例外：享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，通過外交途徑解決。

不屬于屬地原則的例外：港澳臺地區(qū)、特別刑法、少數(shù)民族地區(qū)變通或補(bǔ)充規(guī)定。

注意：少數(shù)民族地區(qū)的變通或補(bǔ)充規(guī)定由省、自治區(qū)的人民代表大會制定，報(bào)全國人

大常委會批準(zhǔn)。（目前，我國不存在這種規(guī)定）

（二）國外犯一一（屬人原則〉保護(hù)原則〉普遍原則）

1.屬人原則：中國公民在國外實(shí)施犯罪，適用我國刑法。

（1）國家工作人員或者軍人無條件適用我國刑法；其他人最高刑3年以下有期徒刑的，

可以不追究。

（2）中國公民：包括行為時(shí)和裁判時(shí)。

（3）中國公民在國外實(shí)施的行為沒有觸犯所在地國的刑法，我國也無管轄權(quán)。

2.保護(hù)原則：外國人在國外對中國或者中國公民犯罪，按我國刑法最低刑為3年以上

有期徒刑，同時(shí)犯罪地法律也認(rèn)為是犯罪的，適用我國刑法。（雙重犯罪原則）

3.普遍原則

（1）條件：①我國締結(jié)或參加了國際公約或條約。（聲明保留的除外）

②國際公約或條約的內(nèi)容必須被轉(zhuǎn)化為我國刑法的規(guī)定。

（2）在適用普遍原則時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循國際公約的規(guī)定。

例如：劫持航空器罪。國際公約規(guī)定的航空器僅限于民用航空器。我國刑法規(guī)定的航空

器包括國家航空器和民用航空器。

例：韓國人甲跑到印度尼西亞，劫持了印度尼西亞的一架轟戰(zhàn)機(jī)，飛到菲律賓沒有經(jīng)過

南海，降落在菲律賓的馬尼拉機(jī)場。為逃避菲律賓警方的追捕，逃到中國。我國無管轄權(quán)。

（三）對外國刑事判決的消極承認(rèn)

經(jīng)過外國審判，仍然可以依照我國刑法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免

除或者減輕處罰。

五、刑法的時(shí)間效力

（一）從舊兼從輕的原則。（要有輕重比較）

（-）原則上使用韭，只有新法處罰更輕時(shí)，才用新法；當(dāng)新、舊處罰相同時(shí)，用舊法。

（三）如行為一直持續(xù)到新法之后，則適用新法.

第二章犯罪概說

一、犯罪的本質(zhì)是法益侵犯。（現(xiàn)實(shí)、危險(xiǎn)）

二、告訴才處理的犯罪（重中之重）

1.侮辱罪（嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外）；

2.誹謗罪（嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外）；

3.暴力干涉婚姻自由罪（致使被害人死亡的除外）；

4.虐待罪（致使被害人重傷、死亡的除外）；

5.侵占罪。

如果被害人因受強(qiáng)制、威嚇無法告訴，人民檢察院和被害人的近親屬可以告訴。不是提

起公訴，被害人可以撤訴。

第三章犯罪成立條件

第一節(jié)犯罪構(gòu)成要件要素的分類（不用看，法碩不考）

一、記述的構(gòu)成要件要素：憑自然的、直觀的觀察就能得出案件事實(shí)是否符合法律規(guī)定

的要素。如，婦女、販賣、毒品、假幣、他人、兒童。

規(guī)范的構(gòu)成要件要素：憑自然的、直觀的觀察不能得出案件事實(shí)是否符合法律規(guī)定的要

素，需要結(jié)合其他規(guī)范性法律文件、社會價(jià)值觀念、風(fēng)俗習(xí)慣、人們的經(jīng)驗(yàn)常識具體分析具

體判斷。如，猥褻、侮辱、濫伐、淫穢物品、公私財(cái)產(chǎn)、國家/司法工作人員、危險(xiǎn)、危害、

降低、特別殘忍、明顯高于/低于、公文證件、較大、巨大、嚴(yán)重、惡劣等。

注意：刑法盡量采用記述要素，但規(guī)范要素的存在不可避免。

二、積極的構(gòu)成要件要素：構(gòu)成犯罪的要素。

消極的構(gòu)成要件要素：如“因被勒索給予國家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，

不是行賄?！弊⒁猓骸翱梢圆蛔肪啃淌仑?zé)任”，“可以減輕、從輕、免除處罰”不屬于消極

的構(gòu)成要件要素。

三、客觀（違法）的構(gòu)成要件要素：行為、對象、結(jié)果、身份、不存在違法阻卻事實(shí)。

主觀（責(zé)任）的構(gòu)成要件要素：故意、過失、目的、動機(jī)、責(zé)任能力、年齡。

騙取出境證件罪中“為組織他人偷越國邊境使用的”屬于主觀目的；

受賄罪中“為他人謀取利益的”是客觀要素，承諾即可。

行賄罪中“為謀取不正當(dāng)利益”是主觀要素；新理論認(rèn)為：可主觀、可客觀。

四、成文的構(gòu)成要件要素：刑法明文規(guī)定的要素。

不成文的構(gòu)成要件要素：刑法沒有規(guī)定，但實(shí)質(zhì)上必須具備的要素。不違背罪行法定原

則。例如“以非法占有為目的”是盜竊罪、（票據(jù)、信用卡、信用證、保險(xiǎn)、金融憑證）詐

騙罪、搶奪槍支、彈藥、爆炸物、危險(xiǎn)物質(zhì)罪、盜伐林木罪的不成文的構(gòu)成要件要素。

第二節(jié)違法性構(gòu)成要件

一、危害行為（重中之重）

（-）特征

1.有體性：人的身體動靜。思想、觀念不構(gòu)成犯罪。

2.有意性：有意識、有意志支配和控制下實(shí)施的行為。

3.有害性：具有法益侵犯可能性的行為。如果一個(gè)行為在客觀上絕對不可能侵犯法益,

該行為不構(gòu)成犯罪。

例1：想殺仇人，其實(shí)殺的是狗；想強(qiáng)奸，發(fā)現(xiàn)是男的；想殺仇人，其實(shí)仇人早已死亡;

白糖當(dāng)砒霜。

例2：甲輕推了乙一把，乙倒地不動。甲將乙?guī)У缴蕉?，看到乙手指動了一下，甲以?/p>

乙沒死，用磚砸乙頭部，后證實(shí)乙于倒地那刻已經(jīng)死亡。甲只構(gòu)成過失致人死亡罪，不構(gòu)成

故意殺人罪未遂。

（二）實(shí)行行為：（必須掌握）

1.具有法益侵犯緊迫現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。緊迫現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)：行為人自己創(chuàng)造的或者行為人有義務(wù)

防止的。

①如果行為人只是實(shí)施一個(gè)減少已經(jīng)存在的危險(xiǎn)或者避免危險(xiǎn)發(fā)生的行為，不構(gòu)成犯

罪。

例：甲和乙在聊天，甲看到樓上掉下一個(gè)花盆，按正常軌跡花盆將砸在乙頭上。甲想將

乙的手砸斷，對乙說：“過來一點(diǎn)”。乙往前走，花盆掉下將乙的手砸斷。甲不構(gòu)成犯罪。

因?yàn)槲ｋU(xiǎn)已經(jīng)存在，是可能導(dǎo)致乙死亡的，甲的行為降低了危險(xiǎn)。

②如果是使危險(xiǎn)增加的行為，構(gòu)成犯罪。

例：甲和乙在聊天，甲看到樓上掉下一個(gè)花盆，按正常軌跡花盆將砸在乙手上。甲想將

乙砸死，對乙說：“過來一點(diǎn)”。乙往前走，花盆掉下將乙砸死。甲構(gòu)成故意殺人罪。

2.該行為在社會生活中是不被允許的。如果一個(gè)行為在社會生活中是正常的、允許的、

合理的，不能因?yàn)檫@個(gè)行為導(dǎo)致危害結(jié)果，就認(rèn)定為犯罪。

例1：甲追趕小偷乙，乙慌忙中撞上疾馳汽車身亡，甲不構(gòu)成犯罪。

例2：甲為了殺害乙，勸乙乘坐飛機(jī)，希望乙死于空難，勸乙在雨天散步，希望被雷劈

死，贈送領(lǐng)帶被勒死、贈送方便面被噎死、針扎布娃娃等，甲不構(gòu)成犯罪。

3.直接正犯：行為人親自實(shí)施犯罪，包括利用工具、利用動物。

間接正犯：行為人通過支配、控制他人行為進(jìn)而實(shí)施犯罪。（必須掌握）包括：

（1）利用沒有達(dá)到刑事法定年齡、沒有刑事責(zé)任能力的人

（2）利用死亡的工具

例：甲拿槍對著乙說：“把丙的腿打斷，不然我打死你?！痹谶@種情況下乙沒有自由意

志，是甲的工具，甲構(gòu)成故意傷害罪（間接正犯）。

（3）利用沒有故意的行為

例：甲、乙二人去打獵，發(fā)現(xiàn)灌木叢中有動靜。乙以為是野豬，甲發(fā)現(xiàn)是仇人丙。甲對

乙說：“是野豬，快開槍”。乙開槍把丙打死。乙構(gòu)成過失致人死亡罪，甲構(gòu)成故意殺人罪

（間接正犯）。

（4）利用有故意的工具：被利用的人缺乏成立犯罪的目的或身份，單獨(dú)不能構(gòu)成這個(gè)

犯罪，有目的、身份的人利用這種人實(shí)施犯罪。

例：丈夫是國家工作人員，妻子是家庭主婦。丈夫?qū)ζ拮诱f：“只要有人送錢來，你就

收”。結(jié)果錢全被妻子收了。丈夫是實(shí)行犯，是受賄罪的間接正犯。妻子是丈夫受賄的幫助

犯。

（5）利用合法行為

例：甲誣告陷害乙殺人，偽造很多證據(jù)向司法機(jī)關(guān)告發(fā)，司法機(jī)關(guān)根據(jù)這些證據(jù)判處乙

死刑，立即執(zhí)行。甲構(gòu)成誣告陷害罪和故意殺人罪（間接正犯），想象競合，擇一重罪處罰。

（6）利用被害人的行為：由于自傷、自殺本身不構(gòu)成犯罪（戰(zhàn)時(shí)自傷除外），因此單

純教唆、幫助他人自傷、自殺的，不構(gòu)成犯罪。只有當(dāng)教唆、幫助他人自傷、自殺的情形達(dá)

到了間接正犯的程度，支配、控制了被害人的行為，才構(gòu)成犯罪。

例1：甲將5歲的乙?guī)У綉已逻吷?，在乙的背上裝上假翅膀，對乙說：“你飛吧?！币?/p>

跳下懸崖摔死。甲構(gòu)成故意殺人罪（間接正犯）。

例2：甲只是感冒，醫(yī)生乙騙甲說：“你得了不治之癥?！奔茁犨^絕望至極，出醫(yī)院后

自殺了。乙構(gòu)成故意殺人罪（間接正犯）。

（三）作為與不作為（重中之重）

1、作為體現(xiàn)為違反禁止規(guī)范；不作為體現(xiàn)為違反禁止規(guī)范與命令規(guī)范。

2、作為與不作為的結(jié)合：如，抗稅罪：暴力、威脅方法（作為）+拒不繳納稅款（不

作為）

注意：說一個(gè)犯罪是作為和不作為的結(jié)合，要求作為和不作為都是成立這個(gè)犯罪所必須

的，都是具有刑法意義的。

3、作為與不作為的競合：一個(gè)犯罪既可說它是作為方式的犯罪，也可說它是不作為方

式的犯罪。

例：甲駕車經(jīng)過十字路口，前方紅燈，甲闖紅燈，撞死行人。甲構(gòu)成交通肇事罪。甲的

行為：作為方式的違章：闖紅燈or不作為方式的違章：應(yīng)當(dāng)停車而沒有停車。

4、不作為

（1）真正（純正）不作為犯：刑法分則明文規(guī)定只能由不作為方式成立的犯罪。（例

子必須記?。┤纾z棄罪，丟失槍支不報(bào)罪，不報(bào)、謊報(bào)安全事故罪，拒不支付勞動報(bào)酬罪,

巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪，不解救被拐賣、綁架的婦女、兒童罪。

（2）不真正（不純正）不作為犯：以不作為方式實(shí)施的通常為作為方式的犯罪。

成立條件：（每年必考，要求全面掌握）

①行為人對危險(xiǎn)的來源處于支配、管理地位，行為人有防止的義務(wù)。（應(yīng)為）

A.對危險(xiǎn)物的管理義務(wù)：

例1：寵物飼養(yǎng)者有防止寵物咬傷、咬死他人的義務(wù)。

例2：廣告牌設(shè)置人有防止廣告牌砸傷路人的義務(wù)。

例3：礦山負(fù)責(zé)人對礦山的安全負(fù)有管理義務(wù)。

例4：機(jī)動車所有人負(fù)有組織無證或醉酒的人駕駛車的義務(wù)。

B.對他人危險(xiǎn)行為的監(jiān)督義務(wù)：

例：父母有阻止未成年子女實(shí)施違法犯罪的義務(wù)。但是父母對成年子女，成年兄弟姊妹

之間、夫妻之間沒有阻止違法犯罪的義務(wù)。但夫妻之間有相互救助的義務(wù)。

C.行為人對自己先前行為引起的危險(xiǎn)具有防止義務(wù)

例：提供者意外提供有毒食物引起他人中毒，有救助的義務(wù)；銷售危險(xiǎn)商品有召回的義

務(wù)；汽車停在高速路上有防止追尾的義務(wù)；戀愛中提出分手的一方，對另一方自殺、自傷沒

有作為義務(wù)。

對c項(xiàng)解讀：先前行為的判斷：

首先，不作為可以成為先前行為。如房主沒有留意屋頂瓦片是否穩(wěn)固，掉落砸傷人，有

救助的義務(wù)。

其次，具有違法阻卻事由的行為可以成為先前行為0

例1:正當(dāng)防衛(wèi)造成被害人死亡不過當(dāng)時(shí)，或并未過當(dāng)，且不可能導(dǎo)致死亡，防衛(wèi)人無

救助義務(wù)。

例2：正當(dāng)防衛(wèi)造成了傷害（不過當(dāng)），具有死亡危險(xiǎn)，發(fā)生死亡結(jié)果就會過當(dāng)，則防

衛(wèi)人有救助的義務(wù)。（緊急避險(xiǎn)也一樣）

例：甲被人追殺，在逃跑過程中不得已把乙撞傷，有導(dǎo)致乙死亡的危險(xiǎn)，甲能救不救跑

了，后來乙死亡。甲構(gòu)成不作為的過失致人死亡罪。

再次，過失可成為先前行為。

又次，故意犯罪也可以成為先前行為。

例1：甲故意或意外導(dǎo)致被害人重傷，明知不搶救就會死亡，依然不搶救，成立不作為

的故意殺人罪。

例2,乙登機(jī)后安裝炸彈，乘客甲使用暴力逼迫乙取出炸彈的行為成立正當(dāng)防衛(wèi)。

例3,甲以殺人故意將乙重傷，后悔，打算救助，但被丙勸阻，乙死亡。甲故意殺人，

丙成立不作為故意殺人罪的教唆犯。

例4、盜伐林木砸傷他人后，明知不救助可能導(dǎo)致他人死亡，仍然不救助，最終導(dǎo)致他

人死亡，構(gòu)成盜伐林木罪和不作為的故意殺人罪并罰。

注意：下列行為不能成立作為義務(wù)的來源：

路人將路邊的棄嬰抱到民政局門口；高速路上司機(jī)將被前一車撞傷的被害人送到加油站

的；一同進(jìn)餐的人將醉酒者送回其住處，后來醉酒者死亡的；甲將自己的匕首給乙看，乙突

然持刀傷害丙，甲沒有作為的義務(wù)；甲將吸毒工具借給乙，乙吸食過量傷害的，甲沒有作為

義務(wù)。

D.行為人和脆弱的法益主體之間存在特殊關(guān)系，行為人有保護(hù)對方的義務(wù)。

例1:父母對小孩有喂養(yǎng)義務(wù)。

例2：父母見幼女被人猥褻時(shí)具有制止他人猥褻行為的義務(wù)。

例3：父母見小孩自殺、自殘時(shí)具有制止義務(wù)。

例4：交警對事故被害人有救助的義務(wù)。

例5：帶小孩出去玩，小孩遇到危險(xiǎn)，有救助義務(wù)。

例6：游泳教練對游泳學(xué)員有保護(hù)的義務(wù)。

例7：撿拾棄嬰回家，有撫養(yǎng)的義務(wù)。

例8：妻子自殺，丈夫有救助的義務(wù)。

注意：沒有義務(wù)的情形：

例1：路邊、森山老林或公共場所的棄嬰，沒有救助義務(wù)。

例2：成年人之間相約出去玩耍（如游泳），無救助義務(wù)。

例3：各簽生死狀的登山隊(duì)員之間沒有救助義務(wù)。

E.當(dāng)危險(xiǎn)發(fā)生在特定的、封閉的空間或者他人很難接觸到的空間時(shí)，該空間的支配者、

管理者、控制者具有防止危險(xiǎn)現(xiàn)實(shí)化的義務(wù)。

例1：自己封閉院落里突然闖入危重病人，院落支配者有救助義務(wù)。

例2：演出場所的管理者在他人表演淫穢節(jié)目時(shí)，有制止義務(wù)。

例3：出租車司機(jī)對男乘客強(qiáng)奸女乘客的行為，有制止義務(wù)。

例4：男子發(fā)現(xiàn)幼女對自己實(shí)施猥褻行為，有制止義務(wù)，否則成立不作為的猥褻兒童罪。

②行為人能夠履行義務(wù)。只要履行義務(wù)對自己沒有生命危險(xiǎn)，行為人應(yīng)該盡其所能履

行義務(wù)。（能為）

例：甲帶鄰居小孩出門，小孩失足跌入糞塘，甲嫌臟不愿施救，就大聲呼救，待路人聞

聲趕來救出小孩時(shí)，小孩已經(jīng)死亡。甲構(gòu)成不作為的故意殺人罪。

③結(jié)果回避可能性。只有當(dāng)行為人履行義務(wù)可以避免結(jié)果發(fā)生時(shí)，其不作為才構(gòu)成犯

罪。

例：乙闖紅燈，甲開車把乙撞傷后逃逸，后乙死亡，經(jīng)證實(shí)即使乙當(dāng)時(shí)被送醫(yī)院也會死

亡。甲不救乙的行為不構(gòu)成犯罪，乙的死亡是由于撞的行為導(dǎo)致的，所以構(gòu)成交通肇事罪。

④不作為與作為具有等價(jià)性。

A.法益侵犯的等價(jià)性。

例1：路人發(fā)現(xiàn)火災(zāi)不報(bào)警和路人放火引起火災(zāi)不具有等價(jià)性，路人不構(gòu)成犯罪。（報(bào)

警義務(wù)W防止火災(zāi)的義務(wù)）：

例2：警察接到報(bào)警，有人正常殺人，警察不去，人被殺死了，警察的行為和故意殺人

罪不具有等價(jià)性，但和玩忽職守罪具有等價(jià)性。（消防隊(duì)員拒絕救火的行為與防火的行為不

具有等價(jià)性，僅成立玩忽職守罪）

例3：醫(yī)生不出診，不成立不作為的故意殺人罪。

例4：司機(jī)甲明知撞的乙生命垂危，逃逸后，乙死亡：

1.如甲交通肇事后單純逃逸導(dǎo)致乙死亡的，成立交通肇事罪結(jié)果加重犯；

2.如甲交通肇事后，將乙移送到難以發(fā)現(xiàn)的場所，或拋棄，或拒不送醫(yī)院的，成立不作

為的故意殺人罪：

3.如乙受傷后不立即救治很快會死亡，或躺在沒有人的山路上，或在深夜、冬季，甲不

管乙，成立故意殺人罪。

B.刑法條文使用的動詞判斷。

例：非法吸收公眾存款罪中的“吸收”和包庇罪要求“作假證明包庇他人”，不包括不

作為的方式。證人不作證不構(gòu)成犯罪。但，逃脫罪和侵占罪里的動詞包括不作為的方式。

注意1：不作為犯罪包括：故意（即遂、未遂）、過失。

注意2：持有是一種作為方式：：

（1）只要行為人支配、控制特定違禁品即可。處于支配、控制領(lǐng)域，包括交其他保管,

都可認(rèn)定為持有。

（2）故意持有多種犯罪對象的，數(shù)罪并罰。故意走私多種對象的，數(shù)罪并罰。

（3）認(rèn)識到持有的不是假幣就是毒品，實(shí)際上是假幣，成立持有假幣罪，不成立持有

非法持有毒品罪（未遂）；以為持有假幣，實(shí)際是毒品，不成立犯罪；但他交給行為人，謊

稱是假幣，實(shí)際是毒品，行為人成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪，不成立非法持有毒品、假幣罪。

二、行為對象（重中之重）

（-）大多數(shù)犯罪要求有對象，極少數(shù)犯罪不要求?

（二）如果一個(gè)犯罪要求有特定對象的存在，就意味著在客觀上必須存在或可能存在

這種對象；如果客觀上根本不存在這種對象，不構(gòu)成這個(gè)罪。

例1：以為是毒品去販賣，但其實(shí)全是面粉，不構(gòu)成販賣毒品罪，也不構(gòu)成未遂。

例2：甲男與乙女串通，騙丙說乙是甲拐賣來的，將乙女賣與丙成婚，丙給甲10萬元

后，甲、乙雙雙逃走。甲、乙構(gòu)成詐騙罪，丙無罪。

（三）行為對象和其他幾個(gè)概念的區(qū)別（了解即可）

1.組成行為之物：有這個(gè)東西才叫這個(gè)行為，沒有這個(gè)東西就不叫這個(gè)行為。如，沒有

賭資就不是賭博而是娛樂。沒有賄賂就沒有受賄罪。

2.行為孳生之物。如毒品是制造行為的孳生之物，偽造的公文、假幣是犯罪行為的孳生

之物。（不是行為對象），但孳生之物如貨幣、毒品可以稱為運(yùn)輸、販賣、走私等罪的行為

對象。

3.行為取得的報(bào)酬。犯罪行為的報(bào)酬本身不構(gòu)成犯罪。

4.犯罪工具。犯罪工具如果屬于犯罪分子個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)直接予以沒收，如果工具是盜竊

別人的，則應(yīng)予以返還。

三、危害后果（包括實(shí)害結(jié)果，危險(xiǎn)狀態(tài)）（重中之重）

有危險(xiǎn)結(jié)果成立犯罪，有實(shí)害結(jié)果成立犯罪既遂。

（一）結(jié)論：任何犯罪都要求有危害后果。

（二）危害結(jié)果與法益之間是現(xiàn)象與本質(zhì)的關(guān)系。有法益侵犯肯定有危害結(jié)果，有危

害結(jié)果不一定有法益侵犯。如甲把乙打死了，可能是正當(dāng)防衛(wèi)。

（三）危害后果僅指構(gòu)成要件意義上的危害結(jié)果。如故意殺人的危害后果要么死亡、要

么死亡危險(xiǎn)，如果導(dǎo)致輕傷、重傷跟成立故意殺人罪沒有關(guān)系，只要人沒死，構(gòu)成未遂。

（四）具體情形（必須掌握）

侵害犯：必須要求發(fā)生實(shí)害結(jié)果才成立犯罪的。所有的過失犯罪都屬于侵害犯。

危險(xiǎn)犯：只要求發(fā)生危險(xiǎn)結(jié)果就成立犯罪的。

侵害犯與危險(xiǎn)犯是就犯罪的具體形態(tài)而言。如，故意犯罪的既遂屬于侵害犯，故意犯罪

的預(yù)備、未遂、中止屬于危險(xiǎn)犯。

1.具體的危險(xiǎn)犯：結(jié)合案件事實(shí)具體判斷。如破壞交通工具罪，如果是在行駛、使用中

破壞的，就有可能使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞的危險(xiǎn)，危害公共安全；如果破壞在維修中的,

就沒有使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞的危險(xiǎn)，因?yàn)榫S修人員在交付前要檢查一遍；但如果是維

修人員在維修時(shí)破壞的，就有危險(xiǎn)。

2.抽象的危險(xiǎn)犯：只要有這個(gè)行為就認(rèn)定有危險(xiǎn)。如生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪；

生產(chǎn)、銷售假藥罪。

（五）結(jié)果加重犯（法定刑升格的一個(gè)情形，還是成立基本犯罪的罪名，本身不是罪

數(shù)問題。但當(dāng)發(fā)生一個(gè)加重結(jié)果不成立結(jié)果加重犯時(shí)，和罪數(shù)相聯(lián)系。）（每年必考）

成立條件：

1.行為人實(shí)施基本犯罪行為，造成了加重結(jié)果，二者之間具有因果關(guān)系。

（1）加重結(jié)果的對象和基本犯罪的對象不要求具有同一性，在對象錯誤或打擊錯誤的

情形，同樣認(rèn)定為結(jié)果加重犯。

例1：甲想傷害乙，誤把丙當(dāng)成乙傷害，最后導(dǎo)致丙的死亡，直接認(rèn)定為對丙的故意傷

害致死的結(jié)果加重犯。

例2：甲、乙共同搶劫丙，遭丙反抗，甲拔刀刺向丙，卻把乙刺死了，直接認(rèn)定為搶劫

致人死亡的結(jié)果加重犯。

注意：少數(shù)犯罪對結(jié)果加重犯的對象有特殊要求：如強(qiáng)奸致人重傷、死亡中的“被害

人”僅限于被害婦女本人；非法行醫(yī)致人死亡，僅限“就診人”；拐賣婦女、兒童致人重

傷、死亡，對象僅限“被拐賣的婦女、兒童或近親屬”。

（2）加重結(jié)果必須是基本犯罪行為引起的。

例1：甲正在搶劫，發(fā)現(xiàn)仇人乙走過來，甲用刀將乙殺死，乙的死亡不是甲的搶劫行為

引起的，甲構(gòu)成搶劫罪和故意殺人罪，數(shù)罪并罰。

例2：甲毆打乙，乙逃跑中撞電線桿死亡，甲不成立故意傷害致死的結(jié)果加重犯。（拿

刀砍，則成立）

例3：甲在強(qiáng)奸中或強(qiáng)奸后，殺害乙，是甲另起犯意，強(qiáng)奸罪與故意殺人罪，數(shù)罪并罰。

（3）基本犯罪行為和加重結(jié)果之間具有因果關(guān)系。

例1：甲非法拘禁乙，將乙關(guān)在箱子里，致乙室息死亡，甲成立非法拘禁罪的結(jié)果加重

犯。

例2：甲非法拘禁乙，將乙關(guān)在房間里，甲隨手扔煙頭把乙燒死。甲成立非法拘禁罪和

過失致人死亡罪，數(shù)罪并罰。（如果是拘禁時(shí)暴力行為過失致人重傷、死亡，直接法律擬

制成故意傷害罪或故意殺人罪）

例3：甲對乙實(shí)施輕傷行為，乙自己掉落摔死，甲不成立故意傷害致死。

例4：甲傷害乙，重傷，路人丙將乙直接打死，或乙去醫(yī)院途中被雷電劈死，甲不成立

故意傷害致死的結(jié)果加重犯；

例5：甲重傷已后潛逃，并無通謀單的甲的親屬阻止乙的親屬救助，導(dǎo)致乙死亡，甲不

成立故意傷害致死。

注意：甲綁架、非法拘禁或者拐賣婦女兒童后，必然引起警方解救，故正常的解救行為

造成被害人死亡的，甲成立相應(yīng)的結(jié)果加重犯；但如果是警方自己判斷失誤，如誤把人質(zhì)當(dāng)

成甲直接開槍打死的，甲不成立結(jié)果加重犯。

2.行為人對加重結(jié)果至少具有過失。否則屬于意外事件。

(1)對基本犯罪具有故意，對加重結(jié)果只能是過失。如故意傷害致死、強(qiáng)奸致使被害

婦女死亡、非法拘禁、非法行醫(yī)致人重傷死亡。如果行為人對加重結(jié)果是故意，則成立其他

犯罪或數(shù)罪并罰。

(2)對基本犯罪具有故意，對加重結(jié)果可以是故意，也可以是過失。如搶劫致人重傷、

死亡；劫持航空器致人重傷、死亡；強(qiáng)奸，拐賣婦女兒童致使被害人重傷。

(3)對基本犯罪具有過失，對加重結(jié)果也是過失。

注意：不要錯誤的認(rèn)為，只有故意犯罪才有結(jié)果加重犯，而過失犯罪不存在結(jié)果加重

犯；不存在基本犯罪是過失，而對加重結(jié)果是故意的過失犯罪。

3.結(jié)果加重犯必須是刑法明文規(guī)定的。

遺棄罪、強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪、猥褻兒童罪、拐騙兒童罪，沒有規(guī)定結(jié)果加重犯。

如果遺棄、強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女致人重傷、死亡的，按照想象競合犯，擇一重罪處罰。

四、刑法上的因果關(guān)系(重中之重)

(-)意義

1.有因果關(guān)系成立一個(gè)犯罪；否則，可能成立兩個(gè)犯罪。

例1：甲想搶劫乙，知道乙身無分文，使用暴力把乙打到，對乙說“下午拿3000塊錢

來！”，乙害怕，下午拿3000塊錢給甲。甲使用暴力的行為就是想讓乙下午把3000塊錢

拿來，二者之間具有因果關(guān)系，甲成立搶劫罪。

例2：甲想搶劫乙，使用暴力后發(fā)現(xiàn)乙沒錢，對乙說”下午拿3000塊錢來，否則比這

更慘！”，乙害怕，下午拿3000塊錢給甲。甲的搶劫行為與乙拿錢的行為之間沒有因果關(guān)

系，乙拿錢的行為是由于甲的恐嚇行為引起的，甲成立搶劫罪未遂和敲詐勒索罪數(shù)罪并罰。

2.在故意犯罪中，有因果關(guān)系一定是既遂；否則成立未遂或中止。

例1：甲殺乙，后悔了把乙送往醫(yī)院，在途中堵車耽誤一個(gè)小時(shí)，乙因失血過多死亡，

醫(yī)生說如果早到半個(gè)小時(shí)乙將不死。甲的殺人行為與乙死亡之間具有因果關(guān)系，認(rèn)定故意殺

人既遂。因?yàn)槎萝囆袨椴⒉荒塥?dú)力導(dǎo)致乙死亡，死亡原因仍然是之前的殺人行為。

例2：甲殺乙，后悔了把乙送往醫(yī)院，通常情況下乙不會死，在途中遇到一違章駕駛車

輛發(fā)生車禍，乙當(dāng)場死亡，乙的死亡結(jié)果是由于他人交通肇事行為導(dǎo)致，和甲的殺人行為沒

有因果關(guān)系，認(rèn)定故意殺人中止。

3.在過失犯罪中，有因果關(guān)系，成立犯罪；沒有因果關(guān)系，不成立犯罪。

例1：甲酒后駕車，但意識沒有下降，由于不可預(yù)料的剎車裝置突然斷裂，將路人撞死,

甲酒后駕車的行為與交通事故之間沒有因果關(guān)系，不構(gòu)成犯罪，屬于意外事故。

例2：甲住8樓，乙住12樓。某天，兩人同時(shí)往樓下扔西瓜，一個(gè)小孩從樓下經(jīng)過被

其中一個(gè)西瓜砸死，但查不清楚是誰的西瓜砸死的。甲、乙都是過失行為(過于自信的過失)，

與死亡結(jié)果之間都沒有因果關(guān)系，甲、乙不構(gòu)成犯罪。

4.在結(jié)果加重犯中，要求基本犯罪行為和加重結(jié)果之間有因果關(guān)系。

（-）特點(diǎn)

刑法中某些犯罪對因果發(fā)展的進(jìn)程有特殊的要求，必須滿足特定的行為結(jié)構(gòu)才能認(rèn)定是

有因果關(guān)系。

1.客觀性。在具有因果關(guān)系的情況下，行為人可能沒有故意或過失，因而刑事責(zé)任。

例1：甲交通肇事當(dāng)場撞死乙，逃逸，甲認(rèn)為自己的逃逸行為與乙死亡有因果關(guān)系，但

客觀上，死亡原因是之前交通肇事行為，所以，甲的行為不屬于“因逃逸致人死亡”的加重

情形。

例2：張某殺害甲，甲去醫(yī)院，當(dāng)晚乙防火燒毀醫(yī)院，甲燒死，張某只成立故意殺人罪

未遂。

2.順序性。原因在前，結(jié)果在后，不能顛倒。

例：甲停車小便，乙追尾死亡，甲報(bào)警后逃離。本案，甲停車不違章，逃跑違章，但交

通事故在前，違章在后，兩者不存在因果關(guān)系，甲僅有行政責(zé)任，不成立交通肇事罪。

因果關(guān)系的特定罪名：（必須掌握）

（1）詐騙罪，必須是行為人的欺騙行為使被騙人產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，被騙人基于錯誤認(rèn)識

處分財(cái)產(chǎn)，從而造成財(cái)產(chǎn)損失。如果對方?jīng)]有被騙，而是基于憐憫或?yàn)樽ゲ斗缸锶硕幏?/p>

財(cái)產(chǎn)，行為人的欺騙行為與取得財(cái)產(chǎn)之間沒有因果關(guān)系，只能認(rèn)定為詐騙罪未遂。

（2）敲詐勒索罪，必須是行為人的恐嚇行為使被害人產(chǎn)生恐懼心理，被害人基于恐懼

心理處分財(cái)產(chǎn)，從而造成財(cái)產(chǎn)損失。如果被害人根本沒有產(chǎn)生恐懼心理，而是基于憐憫或

為抓捕犯罪人而處分財(cái)產(chǎn)，敲詐行為與取得財(cái)產(chǎn)之間沒有因果關(guān)系，只能認(rèn)定為敲詐勒索

罪未遂。

（3）搶劫罪，必須是行為人使用暴力、脅迫或者其他方法，壓制被害人反抗，強(qiáng)行劫

取財(cái)物。如果行為人取得對方財(cái)物不是基于壓制反抗強(qiáng)行取得，搶劫行為與取得財(cái)物之間

沒有因果關(guān)系，只能認(rèn)定為搶劫罪未遂。（下面例子必須記?。?/p>

例1：甲為搶劫乙，對乙實(shí)施暴力，乙在逃跑過程中錢包不慎掉落，甲將錢包撿走。甲

的暴力行為與取得錢包之間沒有因果關(guān)系，甲構(gòu)成搶劫罪未遂和侵占罪，數(shù)罪并罰。

例2：甲到乙家搶劫，發(fā)現(xiàn)乙在睡覺，遂將乙的房門反鎖，將乙客廳的財(cái)物搬走，在此

過程中乙一直未醒來，甲反鎖房門的行為與最終取得財(cái)物之間沒有因果關(guān)系，甲成立搶劫罪

未遂和盜竊罪，數(shù)罪并罰。

例3：甲到乙家搶劫，發(fā)現(xiàn)乙在睡覺，遂將乙的房門反鎖，將乙客廳的財(cái)物搬走，在此

過程中乙蘇醒，呵斥甲，但甲仍將乙的財(cái)物搬走，反鎖房門的行為與取得財(cái)物之間有因果關(guān)

系，甲成立搶劫罪。

（三）認(rèn)定

1.凡是能從自然的、科學(xué)的或經(jīng)驗(yàn)法則上判定有引起與被引起關(guān)系，直接認(rèn)定為有因果

關(guān)系。

公式：危害結(jié)果發(fā)生，X行為導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生，X行為與危害結(jié)果發(fā)生有因果關(guān)系。

例1：被害人的父親甲在法警執(zhí)行死刑之前，奪過法警的槍，將死刑犯打死。甲的行為

和死亡結(jié)果之間具有因果關(guān)系。

例2：在丙出發(fā)去沙漠旅行之前，甲潛入丙的居所，在丙的水囊里投放了致死量100%

的毒藥。隨后乙也潛入丙的居所，在丙的水囊底部鉆了一個(gè)孔。丙后來在沙漠中渴死。乙的

行為與丙死亡之間有因果關(guān)系，乙成立故意殺人罪既遂；甲的行為與丙死亡之間沒有因果關(guān)

系，甲成立故意殺人罪未遂。

2.二重因果關(guān)系與重疊因果關(guān)系

（1）A和B無意思聯(lián)絡(luò)：A和B單獨(dú)能導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生：①同時(shí)產(chǎn)生作用，A和

B都有因果關(guān)系，都構(gòu)成既遂。②其中一個(gè)導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生：能查清，分別認(rèn)定有、無因

果關(guān)系，分別構(gòu)成既遂和未遂；不能查清，都無因果關(guān)系，都認(rèn)定未遂。

A和B結(jié)合導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生，A和B都有因果關(guān)系，都構(gòu)成既遂。

（2）A和B有意思聯(lián)絡(luò)：都構(gòu)成既遂。（部分實(shí)行全部責(zé)任）

3.條件說（輔助性的）

公式：沒有前者就沒有后者，前者就是后者的原因。

討論因果關(guān)系時(shí)要結(jié)合具體的條件去認(rèn)定引起與被引起關(guān)系。

例：行為人實(shí)施的行為通常不足以致人死亡，當(dāng)被害人存在特殊體質(zhì)（心臟病、腦血

栓、血友?。r(shí)，該行為導(dǎo)致被害人死亡的，應(yīng)該認(rèn)定有因果關(guān)系。因?yàn)楸缓θ舜嬖谔厥?/p>

體質(zhì)是一種既存條件。

（四）介入因素（被害人的行為、第三人的行為、行為人的行為）（重中之重）

基本原則：

1.當(dāng)介入因素的出現(xiàn)是正常的（出現(xiàn)的可能性很高），不導(dǎo)致因果關(guān)系中斷。

2.當(dāng)介入因素的出現(xiàn)是異常的（出現(xiàn)的可能性很低），如果介入因素達(dá)到了獨(dú)立導(dǎo)致結(jié)

果發(fā)生的程度，因果關(guān)系中斷；如果介入因素沒有達(dá)到獨(dú)立導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的程度，只是提前

結(jié)果發(fā)生的時(shí)間，因果關(guān)系不中斷。

例1：甲點(diǎn)燃乙的衣服，乙跳入水中溺死或者心臟麻痹而死，甲的行為與結(jié)果存在因果

關(guān)系。

例2：甲向站在懸崖邊的乙開槍，乙聽到槍聲后墜崖身亡的，甲的行為與結(jié)果存在因果

關(guān)系。

例3：甲在懸崖邊殺乙致其休克而離開，乙醒后不慎摔下山崖死亡，甲的行為與結(jié)果存

在因果關(guān)系。

例4：甲對乙的住宅放火，乙為搶救嬰兒進(jìn)入住宅被燒死，甲的行為與結(jié)果存在因果關(guān)

系。

例5：多人一起追殺甲，甲無路可逃跳進(jìn)河中溺死或者進(jìn)入高速公路被車撞死，多人行

為與結(jié)果存在因果關(guān)系。

例6：甲向乙食物投毒，乙中毒后不至于死亡，但因疼痛難忍自殺的，兩者無因果關(guān)系。

甲殺乙，乙輕傷，因迷信，自己用香灰涂抹傷口后感染死亡的，兩者無因果關(guān)系。

例7：甲對乙毀容，乙自感無臉見人自殺的，兩者無因果關(guān)系。

例8：妻子在冬天不讓丈夫進(jìn)屋，丈夫?yàn)榱吮硎净谝夂蛺垡庖恢闭驹陂T外，凍死，無因

果關(guān)系。

注意下面例子：（要求必須掌握）

1.如果行為人的行為有導(dǎo)致被害人死亡的高度危險(xiǎn),介入醫(yī)生的任何過失行為而未能挽

救被害人生命的，行為人的行為與結(jié)果存在因果關(guān)系。如果行為人的行為沒有導(dǎo)致被害人死

亡的高度危險(xiǎn)，介入醫(yī)生的嚴(yán)重過失行為而未能挽救被害人生命的，行為人的行為與結(jié)果不

存在因果關(guān)系。

例：殺害行為導(dǎo)致被害人瀕臨死亡時(shí)，醫(yī)生也有重大過失，兩人與結(jié)果都有因果關(guān)系。

2.行為人實(shí)施行為后，介入了有義務(wù)防止危險(xiǎn)發(fā)生的第三人的行為，如果第三人能夠防

止而沒有防止危險(xiǎn)發(fā)生，行為人的行為與結(jié)果之間不存在因果關(guān)系，而要認(rèn)定第三人的行為

與結(jié)果之間存在因果關(guān)系。

例：甲傷害乙，警察趕到現(xiàn)場。警察將乙送往醫(yī)院的途中，車輛出現(xiàn)故障，導(dǎo)致乙流血

過多而死，甲的行為與結(jié)果之間不存在因果關(guān)系。

3.行為人的行為與介入第三者的行為都對結(jié)果的發(fā)生起決定作用的，二者的行為與結(jié)果

之間都有因果關(guān)系。

例：甲傷害兒童后逃離，兒童的父親乙發(fā)現(xiàn)后能夠救助而不救助，導(dǎo)致兒童失血過多而

死，甲的作為和乙的不作為行為與結(jié)果之間都有因果關(guān)系。

4.該行為是受行為人指示實(shí)施的，行為和結(jié)果存在因果關(guān)系。如非法行醫(yī)的甲讓身患肺

炎的患者購買感冒藥，導(dǎo)致患者死亡，甲的行為與結(jié)果存在因果關(guān)系。

5.如被害人自我冒險(xiǎn)導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，不存在因果關(guān)系。

例1：冬天，甲將50元錢仍入河中，乙為了取得50元跳入河中死亡的，甲的行為與結(jié)

果不存在因果關(guān)系。

例2：甲犯罪逃跑，乙見義勇為追趕，撞電線桿，重傷，甲的行為與乙的重傷結(jié)果不存

在因果關(guān)系。

6.發(fā)生輕微作用，仍存在因果關(guān)系。

例：甲傷害乙，乙在住院期間沒有臥床休息，最終死亡，存在因果關(guān)系。

不作為犯罪同樣適用因果關(guān)系，思路：如果有行為人的救助行為，結(jié)果就不會發(fā)生，而

事實(shí)上沒有行為人的救助行為，結(jié)果發(fā)生了，就意味著不救助的行為和結(jié)果之間具有因果關(guān)

系。

五、身份

（一）身份是指犯罪人在實(shí)施犯罪行為之前就取得的跟定罪或者量刑具有關(guān)系的，具有

永久性或者臨時(shí)性的某種資格或者狀態(tài)。

（二）構(gòu)成身份（定罪身份）：真正身份犯

加減身份（量刑身份）：不真正身份犯

（三）構(gòu)成身份是針對實(shí)行犯而言，不具有特殊身份的人，可以作為共犯（教唆犯、

幫助犯）。

例：丈夫是國家工作人員，妻子即使沒有國家工作人員的身份，也可以構(gòu)成丈夫貪污罪

的共犯（教唆犯或幫助犯）

六、單位犯罪（重中之重）

（一）單位犯罪是單位作為主體實(shí)施的犯罪，不是單位的各個(gè)成員的犯罪之集合，也不

是單位和單位成員之間的共同犯罪。

以下四種情形以自然人犯罪論處：（必須掌握）

1.沒有取得法人資格的獨(dú)資、私營等企業(yè)實(shí)施犯罪的。

2.個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的。

3.公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動的。

4.盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的。

（-）單位犯罪必須是刑法明文規(guī)定的，某種犯罪行為”由單位實(shí)施”，但刑法沒有將

單位規(guī)定為行為主體時(shí)，應(yīng)當(dāng)而且只能對自然人定罪量刑。唯一例外：單位實(shí)施貸款詐騙

行為的，單位成立合同詐騙罪。

（三）處罰

1.追究單位（只能判處罰金）和自然人的責(zé)任。

2.只追究自然人的責(zé)任。

注意：

1.所有的單位犯罪都會處罰自然人。所以誣告單位犯罪，由于可能使自然人受到刑事追

究，行為人可能成立誣告陷害罪。

2.單位涉嫌犯罪后，被吊銷營業(yè)執(zhí)照、宣告撤銷或者破產(chǎn)的，直接追究其直接責(zé)任人員

或主管人員的刑事責(zé)任。

3.單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門實(shí)施犯罪行為的應(yīng)定單位犯罪。

4.單位負(fù)責(zé)人為單位利益所做的決定，可認(rèn)定為單位意志。

5.單位犯罪是為本單位謀取非法利益，或以單位名義為本單位全體或多數(shù)成員謀取非法

利益的行為。

第三節(jié)違法阻卻事由

一、正當(dāng)防衛(wèi)（重中之重）

（-）一般正當(dāng)防衛(wèi)

1.存在現(xiàn)實(shí)的不法侵害。

（D不法：客觀違法。對未成年人、精神病人實(shí)施的不法侵害行為可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

通過防衛(wèi)行為不能減少、避免不法侵害的，不允許正當(dāng)防衛(wèi)。如，重婚罪、行賂、受賄罪。

（2）侵害行為。具體情形：

①故意、過失、意外事件（針對假象防衛(wèi)可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)），對合法行為不允許進(jìn)行

正當(dāng)防衛(wèi)。

②作為、不作為（使用強(qiáng)力要求對方履行該履行的義務(wù)）。

例1：甲的小孩落水，甲站在岸邊不施救，路過的乙將甲打成輕傷，對甲說：“快

下去救，不救我還打?！奔缀ε拢滤畬⑿『⒕壬蟻?。乙構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

例2：甲非法侵入乙的住宅，經(jīng)乙要求后拒不退出，乙將甲推出去，甲摔傷，乙

構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

③動物攻擊人：A.飼主唆使動物攻擊的，動物只是飼養(yǎng)人進(jìn)行不法侵害的工具，

將該動物打死，是對飼主的正當(dāng)防衛(wèi)。B.遭受動物自發(fā)攻擊而反擊的，不是正當(dāng)防衛(wèi)，有可

能成立緊急避險(xiǎn)。如果是流浪的野狗咬人，將狗打死的，連緊急避險(xiǎn)都不算，因?yàn)闆]有侵犯

任何人的利益。

注意：純粹的公法益不能正當(dāng)防衛(wèi)。如公民不能殺害、傷害或關(guān)押非法入境著、脫逃

罪犯；任何個(gè)人不能發(fā)現(xiàn)非法經(jīng)營行為時(shí)，自行奪取經(jīng)營者的財(cái)產(chǎn)。

(3)現(xiàn)實(shí)性。排除假想防衛(wèi)，假想防衛(wèi)絕對不成立故意犯罪，可能是過失犯罪，可能

是意外事件。

2.不法侵害正在進(jìn)行。

結(jié)束時(shí)間：既遂了；犯罪人被制止，犯罪人中止犯罪。只要結(jié)束不允許正當(dāng)防衛(wèi)。

例：甲、乙、丙欲輪奸丁，甲奸淫后，三人強(qiáng)行將丁轉(zhuǎn)移地方繼續(xù)實(shí)施，在此期間，丁

可進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

特例：在財(cái)產(chǎn)性犯罪當(dāng)中，盡管不法侵害人的財(cái)產(chǎn)犯罪行為已經(jīng)結(jié)束，但在現(xiàn)場被發(fā)現(xiàn)

并同時(shí)受到追捕直到不法侵害人將其所得的財(cái)物藏匿至安全場所或成立穩(wěn)定占有關(guān)系為止，

整個(gè)過程視為不法侵害正在進(jìn)行；在此期間，追捕者使用強(qiáng)力將財(cái)物奪回，屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

注意：防衛(wèi)裝置

(1)如果防衛(wèi)裝置的存在本身已經(jīng)危及公共安全了，不成立正當(dāng)防衛(wèi)。

例：甲在自家院外三米處拉了一圈電網(wǎng)，寫明“禁止入內(nèi)”。后乙進(jìn)去盜竊被電傷，甲

不成立正當(dāng)防衛(wèi)。因?yàn)榧姿嚼娋W(wǎng)的行為是危害公共安全的行為，甲成立以危險(xiǎn)方法危害公

共安全罪。如果防衛(wèi)裝置設(shè)立在甲的住宅內(nèi)，乙進(jìn)去盜竊被擊傷，甲成立正當(dāng)防衛(wèi)。

(2)設(shè)立防衛(wèi)裝置后，沒有危害公共安全，遇到了正在進(jìn)行的不法侵害，該裝置針對

正在進(jìn)行的不法侵害發(fā)揮作用制止了不法侵害，并且沒有超過必要限度的，成立正當(dāng)防衛(wèi)。

但是設(shè)立防衛(wèi)裝置的行為所造成的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由設(shè)立者承擔(dān)。(例如防衛(wèi)裝置導(dǎo)致無辜者傷亡，

可能成立過失犯罪或意外事件)

3.防衛(wèi)者有防衛(wèi)意思(防衛(wèi)認(rèn)識：防衛(wèi)者認(rèn)識到不法侵害正在進(jìn)行+防衛(wèi)意志：防衛(wèi)

者具有保護(hù)合法權(quán)益的意圖)

排除：

(1)防衛(wèi)挑撥。但如果按照挑撥的程度最多引起對方輕微反擊，對方行為卻突然升級導(dǎo)

致重大身體傷害或死亡的，可以成立正當(dāng)防衛(wèi)。

(2)相互斗毆。但一方停止斗毆、求饒、逃跑，或一方手段突然升級導(dǎo)致重大身體傷害

或死亡的，可以成立正當(dāng)防衛(wèi)。

例外：偶然防衛(wèi)：故意或者過失侵犯他人法益的行為，偶然的阻止了一個(gè)正在發(fā)生的

不法侵害，成立正當(dāng)防衛(wèi)。

例1：甲開槍打死乙，事后證明乙當(dāng)時(shí)正拿著一把槍準(zhǔn)備打死丙。(故意)甲成立正當(dāng)

防衛(wèi)。

例2：甲往樓下扔西瓜，砸死乙，事后證明乙當(dāng)時(shí)正拿著一把槍準(zhǔn)備打死丙。(過失)

甲成立正當(dāng)防衛(wèi)。

4.必須針對不法侵害人本人實(shí)施。

(1)在共同不法侵害的情形，只能針對正在進(jìn)行不法侵害的人實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)，如果只

是望風(fēng)者，不得對其實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)。

（2）針對不法侵害人的財(cái)產(chǎn)實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)，必須是不法侵害人將該財(cái)產(chǎn)作為不法侵害

的手段或者工具。

例：甲發(fā)現(xiàn)鄰居乙女正在家中賣淫，即將乙價(jià)值6000元的防盜門砸壞，阻止其賣淫。

甲構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。

（3）正當(dāng)防衛(wèi)行為不要求最終減少、避免不法侵害，只要求實(shí)施防衛(wèi)行為時(shí)可能減少、

避免不法侵害就行。

例：甲正在殺乙，丙經(jīng)過，為阻止甲，丙用木棍擊打甲頭部，但甲還是將乙殺死，同時(shí)

甲也被丙打成重傷，丙成立正當(dāng)防衛(wèi)。

（4）針對第三人實(shí)施，可能構(gòu)成故意犯罪、過失犯罪、緊急避險(xiǎn)、意外事件。

例：甲被乙追殺，逃跑中將石頭仍向身后的乙，乙重傷，同時(shí)將路人丙砸成重傷。對乙，

甲成立正當(dāng)防衛(wèi)，對丙，甲成立假想防衛(wèi)，不成立故意犯罪，原則上成立過失致人重傷罪。

5.沒有明顯超過必要限度造成重大損害。

重大損害：重傷、死亡。（輕傷永遠(yuǎn)不過當(dāng)）

防衛(wèi)過當(dāng)只可能構(gòu)成四個(gè)罪：故意傷害罪、故意殺人罪、過失致人重傷罪、過失致人死

亡罪。防衛(wèi)過當(dāng)?shù)?，酌情減輕或免除處罰。

（-）特殊正當(dāng)防衛(wèi)

“對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,

采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任”。

特殊正當(dāng)防衛(wèi)沒有限度問題，不存在防衛(wèi)過當(dāng)；一般正當(dāng)防衛(wèi)要符合必要限讀，存在防

衛(wèi)過當(dāng)。特殊正當(dāng)防衛(wèi)必須滿足一般正當(dāng)防衛(wèi)前四個(gè)條件，只是不要求限度條件。

條件：暴力犯罪+嚴(yán)重危及人身安全（只保護(hù)人身安全）

僅限于生命與重大身體健康安全，具有導(dǎo)致死亡或嚴(yán)重重傷的緊迫危險(xiǎn)。（一般重

傷不算，如砍掉大拇指）

“行兇”：對方意圖不明，但是能判斷是嚴(yán)重危及人身安全的情形。如，甲提著西瓜刀

向乙沖過來，喊著“沖??！”，乙不知道甲是想殺人、搶劫、綁架還是強(qiáng)奸，但甲有危及人

身安全的緊迫現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)，乙可以對甲進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

二、緊急避險(xiǎn)

與正當(dāng)防衛(wèi)的區(qū)別：

對象：正當(dāng)防衛(wèi)：不法侵害人本人

緊急避險(xiǎn)：第三人

注意：1.只要出現(xiàn)“不得已”，就是緊急避險(xiǎn)。

2.保護(hù)的利益只要大于犧牲的利益，即可。

三、其他違法阻卻事由（重中之重）

（-）法令行為（經(jīng)批準(zhǔn)發(fā)行彩票的行為、警察依法逮捕、拘留的行為、群眾扭送現(xiàn)行

犯的行為、警察抓捕犯罪嫌疑人使用器械的行為）

（-）正當(dāng)業(yè)務(wù)行為（新聞報(bào)道、職業(yè)體育活動、律師的辯護(hù)活動、治療行為）

（三）被害人承諾（每年必考）

1.即使有被害人承諾，仍然構(gòu)成犯罪：

（1）被害人承諾是構(gòu)成犯罪的要素。如，引誘、唆使他人吸食、注射毒品的；引誘賣

淫罪。

（2）被害人承諾絕對無效。如，拐騙兒童罪、拐賣兒童罪、猥褻兒童罪、奸淫幼女的。

2.被害人有承諾、承諾有效不構(gòu)成犯罪；無承諾、承諾無效構(gòu)成犯罪。如拐賣婦女罪、

非法拘禁罪、盜竊罪。

條件：

（1）承諾者對被侵犯的法益具有處分權(quán)限。

①對國家、社會、他人的法益任何人無承諾權(quán)利。

②財(cái)產(chǎn)、名譽(yù)、自由、輕傷、己滿14周歲婦女的性權(quán)利可以承諾；

對重傷、生命的承諾無效。注意：第一，已滿18周歲的人自愿捐獻(xiàn)器官給他人，承諾

有效；但不滿18周歲承諾無效；第二，A.消極的安樂死，指對瀕臨死亡的患者，經(jīng)其承諾,

不采取治療措施（包括撤除人工的生命維持裝置）任其死亡，由于患者是自然死亡的，不構(gòu)

成犯罪。B.積極安樂死，指為了免除患者的痛苦，經(jīng)其承諾，而提前結(jié)束其生命的（如注射

藥劑），構(gòu)成故意殺人罪。

（2）承諾者對所承諾的事項(xiàng)的意義與范圍具有理解能力。精神病婦女發(fā)生性關(guān)系，兒

童承諾無效。

（3）基于被害人真實(shí)意思而承諾。

在被騙的場合：只是對承諾的動機(jī)產(chǎn)生錯誤的，承諾有效；對法益的種類、范圍、危

險(xiǎn)性產(chǎn)生錯誤的，承諾無效。

例1：甲對乙說：“我打你一拳，給你5萬?！币彝猓状蛞乙蝗?gòu)成輕傷）后，

沒給錢走了。乙的承諾有效。甲不成立故意傷害罪。

例2：婦女乙以為與甲發(fā)生性關(guān)系，甲便可以將其丈夫從監(jiān)獄釋放。但發(fā)生關(guān)系后甲并

沒有釋:放其丈夫?乙的承諾有效。甲不成立強(qiáng)奸罪。

例3：甲騙乙說：“你家的狗要咬死人了”。但其實(shí)乙的狗正在睡覺。乙對甲說：“趕

緊把狗打死”。甲遂將乙的狗打死。乙的承諾無效，甲構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。

例4：甲冒充婦女乙的丈夫?qū)嵤┘橐袨?，黑夜中的乙以為甲是其丈夫而同意發(fā)生性關(guān)

系。乙的承諾無效。甲成立強(qiáng)奸罪。

（4）承諾至遲存在于結(jié)果發(fā)生時(shí)。

①事后承諾絕對無效。

②被害人中途變更承諾的，原承諾無效。

例：甲為戒掉網(wǎng)癮讓乙將其反鎖在房內(nèi)，后甲要求恢復(fù)人身自由，乙不予理睬繼續(xù)拘禁,

乙成立不作為方式的非法拘禁罪。

（5）承諾必須是現(xiàn)實(shí)存在的。不要求被害人說出來，不要求行為人意識到。

例：甲把手機(jī)放在窗臺想讓乙拿走，乙路過見四下沒人將手機(jī)拿走，乙主觀上有盜竊故

意，但客觀上被害人同意了，乙不成立犯罪。

推定被害人承諾：被害人沒有現(xiàn)實(shí)的承諾，但是推定被害人得知真相后會承諾（以一

般人的合理意愿為標(biāo)準(zhǔn)），基于這種推定承諾作出的行為不構(gòu)成犯罪。如，救火，主人不

在，救火人員破門而入。

（6）經(jīng)承諾的行為不得超出承諾的范圍。如，甲同意乙砍掉自己的一個(gè)小手指，而乙

砍掉了甲的兩個(gè)手指，乙成立故意傷害罪。

（7）承諾者既承諾行為，且承諾結(jié)果。如，甲明知乙酒后駕駛，仍坐乙車，發(fā)生事故

致甲重傷，甲沒有承諾重傷的結(jié)果，承諾無效。

注意：如果行為必然導(dǎo)致結(jié)果或有結(jié)果發(fā)生的高度蓋然性，意味對結(jié)果的承諾。如，甲

明知洪水泛濫，仍請求乙送自己過河，結(jié)果浪大船翻，甲溺水死亡，甲的承諾有效。

（8）經(jīng)承諾的行為如果構(gòu)成其他犯罪，按照其他犯罪處理。如，聚眾淫亂的行為，雖

然不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，但如果以第三者知曉或者可能知曉的方式實(shí)施的，構(gòu)成聚眾淫亂罪。

第四節(jié)責(zé)任要件（主觀構(gòu)成要件）

一、故意和過失的認(rèn)識因素判斷（重中之重）

（一）故意

1.要求行為人認(rèn)識到所有符合違法要素的事實(shí)本身（行為+對象+結(jié)果+身份+不存在違

法阻卻事實(shí)），不要求違法性認(rèn)識。

①行為：有的犯罪要求行為人認(rèn)識到時(shí)間、地點(diǎn)、方式，如，非法捕撈水產(chǎn)品罪。

②對象：要求行為人認(rèn)識到對象的存在。（是一一直接故意；可能是一一間接故意）

③結(jié)果：認(rèn)識到可能導(dǎo)致構(gòu)成要件意義上的結(jié)果。如，故意殺人，要求認(rèn)識到人死亡的

結(jié)果，不要求認(rèn)識到重傷的結(jié)果。

④身份：認(rèn)識到特定的身份。如，沒有認(rèn)識到自己國家工作人員的身份，實(shí)施貪污行為

的，不構(gòu)成貪污罪，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

⑤不存在違法阻卻事實(shí)。行為人認(rèn)為存在違法阻卻事實(shí)，是假想防衛(wèi)、假想避險(xiǎn)，永遠(yuǎn)

不成立故意犯罪。

注意：1.如果行為人誤認(rèn)為自己實(shí)施的刑法所禁止的犯罪行為，其實(shí)該行為并未被刑

法禁止。這種情形叫做幻覺犯，不構(gòu)成犯罪。

2.如果行為人不可能認(rèn)識到行為的違法性時(shí)，或者說不可避免地產(chǎn)生違法性的錯誤時(shí)，

行為人沒有責(zé)任，不成立犯罪。

①淫穢物品：認(rèn)識到內(nèi)容、認(rèn)識到被禁止，不要求認(rèn)識到叫“淫穢物品”。

②財(cái)物是他人占有：認(rèn)識到導(dǎo)致財(cái)物被他人占有的事實(shí)。

例：由于違章停車（事實(shí)），交警隊(duì)把車扣押，或辦理了托運(yùn)手續(xù)后（事實(shí)），行李由

郵政公司占有，行為人違背占有者的意志，把東西搬回去，成立盜竊罪。

③不作為犯中的作為義務(wù)：認(rèn)識到導(dǎo)致他負(fù)有義務(wù)的事實(shí)。

例1：甲帶鄰居的小孩去坐碰碰車，自己和友人聊天，過一會聽人喊：“你帶的小孩掉

水里去了”，甲心想“又不是我的小孩”，不去救，小孩被淹死，甲認(rèn)識到所有事實(shí)，成立

不作為的故意殺人罪。

例2：甲帶鄰居的小孩去坐碰碰車，自己和友人聊天，過一會聽人喊：“有小孩掉水里

去了”，甲心想“肯定不是我?guī)У哪莻€(gè)“，不去救，小孩被淹死。甲應(yīng)當(dāng)認(rèn)識而沒有認(rèn)識到,

成立不作為的過失致人死亡罪。

注意：客觀上不需要認(rèn)識的內(nèi)容：結(jié)果加重犯中的加重結(jié)果；客觀超過要素，如盜竊

罪中，“數(shù)額較大”屬客觀要素，只有行為人認(rèn)識到“數(shù)額較大”才能成立盜竊罪；”多

次盜竊”屬客觀的超過要素，不要求行為人認(rèn)識到。

（二）過失

1、對同一違法事實(shí)，如果過失的情形構(gòu)成犯罪，則故意的情形一定構(gòu)成犯罪。V（如,

過失致人死亡構(gòu)成犯罪，故意殺人構(gòu)成犯罪；失火構(gòu)成犯罪，放火構(gòu)成犯罪。）

2、對同一違法事實(shí)，如果故意的情形構(gòu)成犯罪，則過失的