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文檔簡介
民事起訴狀二審的訴狀范文第1篇民事起訴狀二審的訴狀范文第1篇上訴書的內容必須明確,一般應針對一審判決的內容闡述自己觀點,提出一審所認定的事實、適用法律錯誤的地方,以便要求上級法院予以糾正。
范文:上訴人(一審被告):**,男,*年*月*日出生,漢族,住*號。被上訴人(一審原告):**,男,*年*月*日出生,漢族,住***。
上訴人因民間借貸糾紛一案,不服***人民法院*年*月*日作出的(2013)*民初字第*號民事判決書,現(xiàn)提起上訴。上訴請求1.依法撤銷***區(qū)人民法院(2013)*民初字第***號民事判決書,駁回被上訴人對上訴人的訴訟請求。
2.一、二審訴訟費由被上訴人承擔。上訴理由一、一審法院認定事實錯誤,應依法予以撤銷。
第一、一審法院沒有查清《借據(jù)》是否已實際履行,借貸關系是否生效,而認定上訴人尚欠被上訴人借款,與事實不符,顯然錯誤。2010年12月30日,上訴人與被上訴人簽訂《借據(jù)》后,被上訴人一直沒有履行放款義務,根據(jù)《xxx合同法》第二百一十條關于“自然人之間的借款合同,自貸款人提供借款時生效”之規(guī)定,借款合同是實踐性合同,應當以被上訴人實際提供借款金額之日起,雙方的借款行為才生效。
闡述詳細內容。第二、本案被上訴人向一審法院提交的A4、A5證據(jù),與本案沒有關系,不能作為定案依據(jù)。
該組證據(jù)是上訴人與被上訴人另外簽訂《投資協(xié)議》所對應的股票賬戶,是另一個法律關系,與本案《借據(jù)》無關,不應將兩個沒有關系的事實牽連在一起。闡述詳細內容。
第三、一審法院判決書第6頁倒數(shù)第3-7行關于“委托理財關系”的表述令人費解。如果是筆誤,則應及時修正,以維護法律文書的嚴肅性。
二、一審判決適用法律錯誤本案因被上訴人沒有實際履行款項出借義務,上訴人與被上訴人間的借款關系不生效,一審法院根據(jù)《xxx民法通則》及最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》予以確認,顯然屬于適用法律錯誤。綜上所述,一審判決認定事實和適用法律錯誤,為了依法維護法律尊嚴,維護上訴人的合法權益,請二審法院查明事實,依法主持正義,支持上訴人的上訴請求。
此致**中級人民法院上訴人(簽字并蓋手?。耗暝氯崭鶕?jù)《xxx刑事訴訟法》第二百三十六條第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件,經過審理后,應當按照下列情形分別處理:(一)原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當?shù)?,應當裁定駁回上訴或者抗訴,維持原判;(二)原判決認定事實沒有錯誤,但適用法律有錯誤,或者量刑不當?shù)模瑧敻呐?;(三)原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的,可以在查清事實后改判;也可以裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重新審判。原審人民法院對于依照前款第三項規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后,被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的,第二審人民法院應當依法作出判決或者裁定,不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。
第二百三十七條第二審人民法院審理被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件,不得加重被告人的刑罰。第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審判的案件,除有新的犯罪事實,人民檢察院補充起訴的以外,原審人民法院也不得加重被告人的刑罰。
第二百三十八條第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的審理有下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之一的,應當裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重新審判:(一)違反本法有關公開審判的規(guī)定的;(二)違反回避制度的;(三)剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利,可能影響公正審判的;(四)審判組織的組成不合法的;(五)其他違反法律規(guī)定的訴訟程序,可能影響公正審判的。擴展資料:上訴的方式上訴必須表明兩方面的意思:1、對第一審判決或裁定不服;2、請求上一級人民法院予以糾正第一審判決、裁定的錯誤。
當事人既可通過原審人民法院上訴,也可以直接向上一級人民法院上訴。(1)如果通過原審人民法院上訴,原審人民法院應當在3日內將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院,同時將上訴狀的副本送交同級人民檢察院和對方當事人。
(2)如果當事人直接向第二審法院上訴,第二審人民法院應當在3日內將上訴狀交原審人民法院。原審人民法院應當在收到上訴狀后,將上訴狀副本送交同級人民檢察院和對方當事人,并將原審的全部案件、證據(jù)材料移送第二審人民法院審理。
民事起訴狀二審的訴狀范文第2篇一、上訴狀的概念
上訴狀是訴訟當事人,因不服地方人民法院做出的第一審判決或裁定,依照法定程序,在法定的期限內(判決或裁定尚未發(fā)生法律效力的期限),向上一級人民法院提起上訴,請求重審、改判所制作的書狀。
上訴狀中的當事人雙方稱為上訴人和被上訴人,可以是一審程序中的原告人或被告人。
二、上訴狀的使用范圍
1.上訴范圍限于對尚未發(fā)生法律效力的一審判決或裁定。
2.上訴狀要在法定期限內提出才有效。
《刑事訴訟法》規(guī)定,不服刑事判決的上訴期限為十日,不服裁定的上訴期限為五日。
《民事訴訟法》規(guī)定,對民事訴訟提起上訴的期限為十五日,對民事裁定提起上訴的期限為十日。
上訴期限都從第一審判決書或裁定書送達當事人之日算起。
三、上訴狀的特點
1.強烈的針對性。
這是上訴狀最顯著的一個特點。
寫上訴狀時,要針對人民法院的判決和裁定,對在認定事實、定性、運用法律條款和執(zhí)行訴訟程序等方面的錯誤進行上訴。
2.充分的說理性。
上訴狀否定或部分否定法院第一審判決和裁定,除指出在什么問題上不同意加以否定外,還需要指出為什么不同意,這就需要擺事實、講道理。
四、上訴狀的作用
1.保護被告人的合法權益。
上訴制度的建立,體現(xiàn)了全體公民在法律上的平等和民主精神。
2.上訴制度的建立,可以加強上一級人民法院對下級人民法院的指導和監(jiān)督,提高辦案質量。
五、上訴狀的結構、寫法
上訴狀一般由首部、案由、上訴請求、上訴理由和尾部幾部分組成。
1.首部
由標題和當事人基本情況兩部分組成。
(1)標題。
應寫明案件的性質和文種,如“民事上訴狀”。
(2)當事人基本情況。
應先寫上訴人,次寫被上訴人,并用括號注明二者在一審中的訴訟地位(是被告還是原告)。
然后分項依次寫明其姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和住址。
當事人如系企事業(yè)單位、機關團體,則應寫明其全稱、所在地和法定代表人的姓名和職務。
如當事人的法定代理人或委托代理人參加訴訟,則應寫明代理人的姓名、性別、年齡、民族、籍貫、工作單位、職務和住址等。
z.案由
寫明上訴人不服的判決、裁定的來源,如“上訴人因xxxx一案,不服xx人民法院x年x月x日x字第x號判
決(裁定),現(xiàn)提出上訴,上訴的請求和理由如下”。
3.上訴請求
即上訴人向第二審人民法院提出撤銷、變更一審法院裁判的請求。
撤銷原裁判的要具體寫明撤銷一部分還是全部。
4.上訴理由
上訴理由是論證上訴人的上訴請求的。
上訴理由是否充分有力,關系到上訴請求能否成立。
因此,要針對原審裁判的.不當之處,進行有理有據(jù)的論述。
上訴理由主要應從以下幾方面考慮:
(1)認定事實方面。
既可以對原審裁判在認定事實方面存在的錯誤進行論證,具體指出其錯誤的所在,并提出客觀、準確的事實進行說明,用以否定原審裁判認定的事實:又可以對原審裁判認定事實不清進行論述,這主要是指出原裁判認定事實的證據(jù)不充分。
(2)定性和適用法律方面。
如原審裁判認定的犯罪性質不準、罪名不當,或者混淆了此罪與彼罪的界限,或者具有從輕、從重、減輕、加重等情節(jié),而沒有按照有關法律規(guī)定進行裁判,均可以提出來,以便第二審人民法院審查時予以注意。
(3)審判程序方面。
主要是指出原審法院在審理中違反了法律規(guī)定的程序,影響了案件的正確裁判。
如人民法院違背了刑事訴訟法關于起訴狀副本的送達期限,沒有告知被告人可以委托辯護人等,凡是可能影響案件正確裁判的,均可以作為上訴理由提出。
上訴理由論述完成之后,可以寫一簡短的結束語,如“為此,特向你院上訴,請依法撤銷(或變更)原裁判”。
5.尾部
注明致送機關:“此致XX人民法院”。
具狀人簽名蓋章:具狀的年月日和附項。
附項主要包括上訴狀的副本份數(shù),證人的姓名、工作單位、職業(yè)、住址,物證和書證的件數(shù)。
六、上訴狀的寫作要求
1.實事求是,J洛守法定程序。
書寫上訴狀必須切實遵循“以事實為根據(jù),以法律為準繩”的原則,提出的事實和證據(jù),必須真實可靠,經得起二審人民法院的調查核實。
要悟守法定程序,如有關上訴期限、上訴程序、上訴狀內容和格式等。
2.上訴理由要有理有據(jù),符合國家法律規(guī)定。
闡明上訴理由時,要針對原審判決在認定事實不準、不實、不清,使用法律不當,運用程序方面的錯誤,陳述正確的事實,講明其中的道理,提出上訴理由,切不能以非為是,無理纏訟。
3.上訴請求必須簡明、具體,針對原判的不當之處提出。
民事起訴狀二審的訴狀范文第3篇第一上訴人:周**男1949年7月6日出生漢族
住址上海祁連山路**弄24號**01室
第二上訴人:許**女1949年8月20日出生漢族
住址上海祁連山路**弄24號**01室
被上訴人周*女1975年7月4日出生
住址上海市梅嶺路**弄*號*室
被上訴人姜*男1971年2月15日出生
住址上海市梅嶺路1**弄*號*室
上訴人因不服上海市**區(qū)人民法院作出的(**)*民*(民)重字第*號民事判決書,特向二審法院提起上訴。
訴訟請求:
1)請求二審法院撤銷一審判決,另行作出公正判決或再次發(fā)回一審法院再次重審。
2)上訴費由被告承擔。
事實與理由:
一、一審判決認定事實不清
一審判決中的“本院認為”一共三點:
1)一審法院認定,“《收條》,上訴人周**、許**收到《收條》時間是2003年12月14日,在長達5年多的時間里,針對系爭房屋的權利歸屬、針對《收條》上僅載有周筠簽名,上訴人從沒有向被告姜*、周女提出異議或主張權利,而在周女、姜*夫妻感情面臨危機時刻,卻以《收條》為據(jù)主張系爭房屋的權利,因周女與上訴人之間存在特殊的血緣關系,故在被告姜*對《收條》內容不予認可的情況下,上訴人原告的這一證據(jù)明顯不能佐證爭訟事實。”
此“5年多”的事實是:上訴人在2006年出資裝修房屋且搬進居住后在與物業(yè)發(fā)生關系時才知產權人是姜*和周女。而且該房的產權證下達日是2005年的2月1日!這些早以被(2008)普民三(民)初字第1696號判決審理清楚的事實何以在此要被故意混淆?這5年從何算起?
而“夫妻感情面臨危機時刻”一審法院的這種說法更是荒唐。本案起源于2008年的7月,在訴訟中姜*對周女提起離婚訴訟(于2009年5月27日姜又撤回起訴)本案法官又是憑什么事實推理出被上訴人在2003年的時候“夫妻感情面臨危急時刻”?
本案上訴人于被上訴人之間的特殊關系是客觀事實,正因為有這層血緣關系和姻親關系才引發(fā)了這場訴訟(家庭婚姻訴訟因此為前提是一般的法律常識、無需回避)但是在本案中致力于混淆“血緣”和“法律”的正是主審法官而非上訴人。(在調解中法官多次要求被上訴人周女替上訴人放棄權力······)當事人的地位在本案中被混淆的錯亂不堪。
2)一審法院認定,“關于被告姜*、周女出具的《說明書》,該《說明書》產生于2007年4月4日姜*、周女的落款簽名日。盡管現(xiàn)無確切的`證據(jù)證明此時段姜*是否具有完全的民事行為能力,然,原告在提供《說明書》的同時,還應當提供印證《說明書》所載內容的有效證據(jù)?!?/p>
上訴人認為,上訴人提供的2007年4月4日的《說明書》,是真實有效的證據(jù)(姜*第一個簽,并且鄭重的寫下了日期)可以證明本案系爭房屋是二上訴人出資委托二被上訴人購買的。既然一審法院認為,“無確切的證據(jù)證明此時段姜*是否具有完全的民事行為能力,”從最簡單的法律邏輯應該推斷出只要無證據(jù)證明姜*當時無行為能力,那在《說明書》簽字時就具有完全民事行為能力。一審法院競荒唐到要上訴人提供印證《說明書》所載內容的有效證據(jù)。根據(jù)《民事訴訴的證據(jù)規(guī)則》的相關規(guī)定“當事人應對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù),否則應承擔舉證不力的后果。”有行為能力是普遍現(xiàn)象,無行為能力是例外,對這種例外舉證責任應該就是被上訴人。一審法院這種認定是非法地增加了上訴人的舉證責任,不是在公正地裁判,而是充當了被上訴人代理人的角色!
3)一審法院認定,關于資金記帳憑證,訴訟中,原告把若干資金記帳憑證作為支撐,以證明被告用原告委托購買系爭房屋的資金進入股市。由于原告提供的資金記帳憑證與被告作為購房人簽訂購房合同、支付購房款及被告作為購房貸款人簽訂貸款合同、償還貸款所顯示的事實無法吻合。因此,這些資金記帳憑證,亦難以印證涉訟事實。
原告認為,原告在一審中不僅提供了資金記帳憑證、銀行存折,還提供了被上訴人姜*的股票資金賬戶。上訴人的資金記帳憑證、銀行存折的取款時間及金額與被上訴人姜*的股票資金賬戶存款時間及金額能夠吻合(有資金及其流向圖為證)而一審法院對上訴人提供的這二份經庭審質證過的(對上訴人非常有利的)重要證據(jù),在判決書中只字未提,不符合正常判決書的書寫貫例,是在故意隱瞞事實偏袒被上訴人。
而且被上訴人代理人在重審及重審的前一次審理中都明確表態(tài):周女確實拿錢回來,但這是周筠的工資收入或是其父親對其的贈與,但一審法院對這資金的來源還是置之不理。
4)一審法院認定,“簽訂購買系爭房屋合同時的首付款僅為59261元,其余款項由姜*、周女辦理組合貸款(公積金貸款10萬元、商業(yè)貸款萬元),且貸款亦從姜*名下的帳戶逐筆清償,對此事實原告應當明知?!?/p>
上訴人認為,這是一審法院做出的又一個荒唐之極的認定,二上訴人委托二被上訴人購房時自認為已經將房款都付清了,二被上訴人申請貸款又不需要上訴人簽字畫押,銀行又不可能上門通知二上訴人,二上訴人從何渠道應當明知呢?就這么個常識性的問題,一審法院不知何故競會出錯。
二、一審法院還違反訴訟程序
根據(jù)法律規(guī)定重審案件,應當按照法律規(guī)定的一審程序重新進行審理,對所有的證據(jù)重新進行質證。而一審判決書中被上訴人姜*還有個法定代理人,姜*是否是具有民事行為能力,在一審判決書本院查明中沒有涉及,也就是說一審法院對被上訴人的主體資格并沒有進行審查,而上訴人在二審時已經收到的關于姜*《司法鑒定意見書》不能作為認定本案的依據(jù),因為按《最高院的證據(jù)規(guī)則》規(guī)定“庭審中的所有證據(jù)必須經法庭庭審質證才能作為認定案件的依據(jù)?!痹诒景付徟c重審中雙方均沒有對這份證據(jù)進行過質證,本案被上訴人姜*的母親不具有法定代理人的資格,一審法院嚴重地違反了法律規(guī)定程序。正因為這種程序的不公引起了本案實體審理的不公。
民事起訴狀二審的訴狀范文第4篇上訴人(一審原告):XXX住址:XXXXXXXXXXXXXXXX身份證號:XXXXXXXXXXXXX電話:XXXXXXXXXXXXXXXXX
被上訴人(一審被告):XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX地址:XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX法定代表人:XXXX電話:XXXXXXXXXX
上訴人因XXXXXXXXXX(案由)案件。不服XXXXXX人民法院(一審)的(XXXX)X民初字第XXXX號民事判決書(一審判決書編號),現(xiàn)依法提起上訴,請求依法改判。
上訴請求:
1.請求判決撤銷一審判決XXXXX中“XXXXXX(不服判決的內容,把判決書中不服的內容原文寫上)”改判為XXXXXXXX(請求改判的內容)。
2.請求二審法院判決被上訴人承擔一、二審訴訟費用。
事實與理由:
一審判決XXXXXXXXXX(上訴法定情形,例:事實不清,程序違法等)。
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX(上訴理由,寫清事實及依據(jù))
綜上所述,一審法院認定XXXXXXXXXX(上訴法定情形,例:事實不清,程序違法等)。因此請求二審法院在查明本案全部事實,撤銷一審判決,依法進行改判。以保護公民合法權益。
XXXXX(上訴法院)人民法院
上訴人:XXXXXXXX年X月X日
民事起訴狀二審的訴狀范文第5篇(一)首部
1、標題:寫“民事上訴狀”。
2、當事人欄:按上訴人、被上訴人、這個順序列寫他們的基本情況。列寫的方法如下:
(1)上訴人和被上訴人是公民的,寫法是:先列上訴人姓名,性別,年齡,民族,籍貫,職業(yè)或職務,工作單位或住址。
(2)上訴人如有法定代理人或委托代理人的,緊接著另起一行列寫:法定(或委托)代理人姓名,性別,年齡,民族,職業(yè)或職務,工作單位或住址,與上訴人的關系。
(3)代理人是律師的,只列寫姓名、職務。上訴人列寫后,列被上訴人姓名,性別,年齡,籍貫,職業(yè)或職務,單位或住址。并根據(jù)案情需要,列寫他與上訴人之間的關系。
(二)上訴請求
說明具體的請求目的,是要求撤銷原審裁判,全部改變原審的處理決定,還是要求對原審裁判作部分變更。
離婚案件,相對地說比刑事案件的情節(jié)還要復雜一些,因此,請求目的,更要寫得明確、具體、詳盡。想達到什么目的,就一針見血地提出來,不能含糊其辭地只說:“請求上級法院予以照顧,適當變更原判”,“請求上級法院依法作出公正判決”或者是“請求上級法院給我作主”等類的空話。同時,要把請求目的全部寫出來,有幾條就寫幾條,不要疏漏。當然,如果屬于考慮不周,在上訴審審理過程中再提出補充或變更訴訟請求,也是允許的。
(三)上訴理由
離婚上訴狀,在論證理由上,主要是針對原審裁判說話,而不是針對對方當事人的;民事起訴狀則完全是論述對方當事人的無理之處,這就是上訴狀和起訴狀在寫法上的根本區(qū)別之點。我們必須切實加以掌握。否則,如果上訴時,再將給原審的起訴狀或答辯狀拿來,改頭換面,照抄照摘,這不僅僅是不符合上訴狀制作方法,更重要的是立論指向不明,文不對題,使上訴請求變成沒有基礎的東西,往往不能被上級人民法院所采納。
針對原審裁判,論證不服的理由,不外乎從以下幾個方面進行:
1、對原審認定事實錯誤的論證。著重提出原審裁判所認定的事實是全部錯誤,還是部分錯誤;說明客觀事實真相究竟如何。上訴狀中提出的與原認定的事實相對抗的客觀事實真相必須舉出確實充分的證據(jù)來加以證實。人民法院處理案件,首先是“以事實為根據(jù)”的,只要能夠把原審認定的事實全部或部分推回了,不言而喻,必然會導致其處理決定的全部或部分改變。
2、對原審確定性質不當?shù)恼撟C。這要具體指出其定性不當之處。民事案件同樣存在著定性問題,也就是確定案由問題。如果定性不準,則處理上必然不當。
3、對原判適用實體法不當?shù)恼撟C。這就是指原判引用有關的實體法條文,或者是與案情事實不相適應;或者是在引用有關法律條文上存在著片面性,只引用了一部分有關條款,忽視了另一部分有關條款;或者是曲解了法律條款等等,以致造成處理不當?shù)?。要舉出有關法律條款,加以具體地分析論證。
4、對原審適用程序法不當,因而影響正確審判的論證。這是指原審在審理案件中,違反了程序法的規(guī)定,因此造成案件處理不當?shù)模梢該?jù)實予以提出,以作為要求改變原審裁判的理由。如果原審在案件審理中,雖有違反程序法規(guī)定之處,但處理并無不當。則不應作為唯一的上訴理由。
總之,上訴理由部分,實際上是對原審裁判的一段駁論文章。明確這個含義之后,我們必須注意兩點,一是駁論要有理有據(jù),措詞要得體,同樣要求堅持采取擺事實,講道理的態(tài)度,遣詞用語切忌無限上綱;二是對原審認定事實和適用法律的正確部分,也就是沒有爭議的部分,有原審裁判可供上級人民法院審閱,因此,在上訴狀中一般無須重復敘述,也不必說明對這些部分表示同意,以免造成上訴狀文字冗長。在寫完上訴理由之后,就寫結束語。通常的寫法是:“綜上所述,說明XXX人民法院(或原審)所作的判決(或裁定)不當,特向你院上訴,請求撤銷原判(或裁定),給予依法改判(或重新處理)。
(四)尾部及附項
1、致送機關,可分三行寫為:此致XXX人民法院轉報XXX中級(或高級)人民法院;也可直接寫為:此致XXX中級(或高級)人民法院。
2、右下方寫:上訴人:XXX(簽名或蓋章)并注明年、月、日。
3、附項寫明:(1)本上訴狀副本X份;(2)證物XX(名稱)X件;(3)書證XX(名稱)X件。
民事起訴狀二審的訴狀范文第6篇上訴人:王某某,女,漢族,生于年月日,現(xiàn)住鄭州市中原區(qū)。
被上訴人:呂某某,男,漢族,生于年月日,現(xiàn)住中原區(qū)。
被上訴人:安某某,女,漢族,生于年月日,現(xiàn)住中原區(qū)。
上訴人王某某不服中原區(qū)人民法院(xxx4)中民二初字第2188號民事裁定書提出上訴。
上訴請求
一、依法撤銷(xxx4)中民二初字第2188號民事裁定書,指令中原區(qū)人民法院對該案審理。
二、本案一切訴訟費用由三被上訴人承擔。
事實與理由
上訴人不服中原區(qū)人民法院(xxx4)中民二初字第2188號民事裁定書,現(xiàn)依法提起上訴,具體上訴事實和理由如下:
第一,一審法院駁回上訴人起訴不符合民訴法第119條規(guī)定
一審法院依據(jù)《xxx民事訴訟法》第119條第(二)(三)項之規(guī)定,駁回上訴人的起訴,是草率的、不負責任的,是對法律的濫用。
民事訴訟法第119條第(二)(三)項規(guī)定了起訴的兩個要件“有明確的被告”、“有具體的訴訟請求和事實、理由”。上訴人的起訴完全符合這兩個要件。
同時,一審中,上訴人的“訴訟請求”也是具體的,事實與理由也是詳盡的。一審中上訴人分別針對違約金、補償款、訴訟費提出了不同數(shù)額的訴訟請求,簡單、具體、易判斷,如果這樣具體的訴訟請求都被定性為不具體,司法還有公正可言嗎,請教什么叫具體的訴訟請求呢?同樣的道理,一審中,上訴人在民事起訴狀中用四段文字近千字來陳述訴訟請求依據(jù)的“事實和理由”。一審法院卻對這些事實視而不見,以如此荒唐的法律依據(jù)來敷衍塞責,駁回上訴人的起訴,實在令人費解。
二、一審法院認為“法院審理案件堅持的是一事一案原則,一個案件對應一個法律關系,”“本案既涉及房屋買賣合同法律關系,亦涉及居間合同法律關系,兩種法律關系不能在一案中合并審理?!辈⒁来藶閾?jù),駁回了上訴人的起訴,是難以令人信服的。
首先,不管是民事訴訟法還是司法實踐都承認了一個案件中可以處理多個法律關系。民事訴訟法規(guī)定的共同訴訟、代表人訴訟中法律關系都是多個的,但是都在一個案件中處理了。同時,不管是法律規(guī)定還是司法實踐中,同一案件中處理兩個以上不同法律關系也是常見的,比如債權債務糾紛審理中一般也針對當事人的起訴同時處理相關擔保問題。涉及到本案。如果三被告起訴時少了哪一個都無法查清事實,故上訴人一審起訴時才一并起訴,以便法院查清事實,公正判決。
其次,一審法院的上述觀點嚴重違背了最高人民法院的規(guī)定,作為裁判理由是不能令人信服的、難以自圓其說的?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于印發(fā)修改后的〈民事案件案由規(guī)定〉的通知》(法〔xxx1〕42號)中明確指出“二、1.關于案由的確定標準。民事案件的案由應當根據(jù)當事人主張的民事法律關系的性質來確定?!辈⒃凇叭⑦m用修改后的《民事案件案由規(guī)定》時應注意的幾個問題”中明確指出“同一訴訟中涉及兩個以上的法律關系的,應當依當事人訴爭的法律關系的性質確定案由,均為訴爭法律關系的,則按訴爭的兩個以上法律關系確定并列的兩個案由?!备鶕?jù)最高人民法院的上述規(guī)定可以得出一個結論,那就是兩個以上的法律關系存在于同一個案件中的應當合并審理。所以,一審法院認為“一個案件中只能有一個法律關系。不能在同一案件中裁判多個法律關系”的看法是錯誤的?;谶@種錯誤看法駁回上訴人的起訴更是錯誤的。同時,一審法院意圖通過法律關系把一個案件分割為多個案件,并通過駁回起訴把當事人拒之門外也是不符合中國司法司法為民、便民原則的。
第三,民事訴訟法明確規(guī)定一審案件應當開庭審理,本案中一審法院既沒有給上訴人送達開庭傳票,也沒有開庭審理,而是在當事人不在場的情況下逕行裁定,而后通知上訴人領取裁判文書。一審法院審理該案時嚴重程序違法,其裁判結果的公正性令人質疑。
綜上所述,請求貴院支持上訴人的訴訟請求。
鄭州市中級人民法院
上訴人:
年月日
民事起訴狀二審的訴狀范文第7篇上訴人(原審原告):張某
上訴人(原審原告):閆某
被上訴人(原審被告):xxxxxx企業(yè)管理有限公司
住所地:江蘇省xx市人民路1755號(3號樓二層內)。
法定代表人:韓xx,董事長。
上訴人為不服xx市平江區(qū)人民法院(20xx)平民初字第0133號民事判決,特提起上訴。
上訴請求
一、一審判決認定事實錯誤、適用法律錯誤,請求二審法院撤銷一審判決,依法改判或發(fā)回重審。
二、一、二審訴訟費用全部由被上訴人承擔。
事實與理由
一、被上訴人20xx年12月20日根本就不具備交付租賃房屋的條件,到目前為止,被上訴人也仍然不具備交付房屋的條件。
本案所涉xx市平江區(qū)人民路1755號相關房屋及土地,系原xx市農業(yè)藥械廠廠房,土地性質系工業(yè)劃撥,在被上訴人承租后,其進行了如下建設內容:基礎設施(給排水、電力)、消防配套設施、危房改建、舊房裝飾施工等(見被上訴人提供的證據(jù)之一:工程竣工報告)。
根據(jù)《xxx城鄉(xiāng)規(guī)劃法》及《xx市城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》等法律、法規(guī)之規(guī)定,城市規(guī)劃區(qū)內各類建設項目(包括住宅、工業(yè)、倉儲、辦公樓、學校、醫(yī)院、市政交通基礎設施等)的新建、改建、擴建、翻建,均需依法辦理《建設工程規(guī)劃許可證》。但庭審中,被上訴人辯稱其所進行的上述建設行為不需要取得建設工程規(guī)劃許可證,因而,被上訴人未向法庭提供建設工程規(guī)劃許可證。
根據(jù)《xxx建筑法》第61條第二款規(guī)定,建筑工程竣工驗收合格后,方可交付使用;未經竣工驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。本案中,被上訴人至今未能向法庭提供通過竣工備案驗收的相關證明。
另外,從被上訴人提供的證據(jù),房地產分丘圖可以看出,所謂的15號房在圖紙中顯示的只是一個“棚”,根據(jù)辭海的解釋,所謂的“棚”是指用竹木搭成架子,上面覆蓋席、布等做成的遮蔽風雨日光的東西或簡陋的小屋,而現(xiàn)在15號的位置上卻是一個豪華的KTV,與之相距甚遠,被上訴人又是否僅是加固呢?(20xx年9月13日庭審筆錄(P4)被上訴人陳述)事實上并非如此,被上訴人對此是拆除后新建而成。
其實對于上述工程被上訴人是如何進行設計、如何具體組織施工的,被上訴人應當提供證據(jù)加以證明,因被上訴人沒有取得建設工程規(guī)劃許可證,沒有進行竣工備案驗收,故而,上訴人無法前去相關職能部門取得相應證據(jù),但被上訴人自己就是當事人,就保存有相關證據(jù),其應當向法庭予以提供,否則應當承擔舉證不能的后果。但一審法院卻錯誤的分配了舉證責任,最終認定:上訴人沒有提供相關行政機關對涉案的第13、14、15號房屋違反行政法規(guī)而作出的行政處理等證據(jù),故本院不予采納。
但一審法院主審法官為何不去認真核實被上訴人所進行的上述建設行為的性質究竟是什么?為何不去認真核實被上訴人是否應當取得建設工程許可證?為何不去要求被上訴人提供相關工程建設的有關資料?為何不去現(xiàn)場實際了解房屋狀況?為何不去了解被上訴人是否進行了竣工備案驗收?
對于以上關系到人民生命財產安全的重大問題,以及涉及到的法律強制性規(guī)定的問題,一審法院法官竟然都可以視而不見,那回答只能有一個,那就是:一審法官要么缺乏基本的法律知識!要么是故意偏袒被上訴人!
事實上,因xx市人民路1755號“姑蘇新天地”內的違法建設問題,xx市規(guī)劃局、xx市市容市政管理局及平江區(qū)人民政府等有關部門多次進行了會商處理,但至今沒有能拿出切實的解決方案,但被上訴人的上述工程未取得建設工程規(guī)劃許可證、未進行竣工備案驗收、系違法建筑卻是事實。
綜上,被上訴人20xx年12月20日根本就不具備交付租賃房屋的條件,到目前為止,被上訴人也仍然不具備交付房屋的條件。
二、退一步講,即使被上訴人20xx年12月20日即具備了交付條件,則一審法院判決故左而言他,故意避而不談房屋租賃合同是否實際履行、房屋是否交付,卻大談房屋是否符合交付條件的問題,很顯然是違法和錯誤的,具體如下:
1、租賃合同雙方的各自的權利義務分別為,對出租方而言,其主要義務為按約定時間向承租方交付符合合同約定及法律規(guī)定的房屋,其主要權利為按約定收取租金;對承租方而言,其主要義務是向出租方交付租金,其主要權利是按約定取得承租房屋并使用。因此,本案的審理應當圍繞上述各自的權利義務而展開進行。
2、首先,對于上訴人而言,本案中,上訴人已分別于20xx年11月12日支付合同約定的租金497040元,20xx年2月11日及24日又分別支付了各10萬元,那上訴人是否按約定履行了自己的義務呢?答案很顯然是,上訴人已經按約定履行了支付房屋租金的義務。
合同第4-3-(2)條款明確約定,乙方應于本合同簽署之時向甲方預付租賃期開始的一個月的房屋基本押金,該條款明確約定了上訴人應當在合同簽署時即支付被上訴人租賃期開始的第一個月的租金,故而,上訴人于20xx年11月19日向其支付了497040元,因此,上訴人已經按照約定履行了交付第一個月租金的義務。
合同第4-3-(1)條款明確約定,在整個租賃期內,乙方須于每個月的第15日至25日內向甲方預先繳付次月的的基本租金,該條款是雙方的約定,在合同能并成立有效的情況下,雙方應當按照約定履行,但上訴人履行給付次月租金的前提條件是,合同期已經開始起算,合同期開始起算的前提則是被上訴人按照約定時間向上訴人交付了房屋,也就是,如果被上訴人于20xx年12月20日向上訴人交付了房屋,則上訴人應在20xx年的1月的第15日至25日內向甲方預先繳付2月份的基本租金,如果上訴人未在上述時間支付,則上訴人構成違約,應承擔違約責任。但在被上訴人未按約定交付房屋的情況下(被上訴人是否交房下面再述),上訴人為了表達希望被上訴人盡快履行合同的意愿,仍然陸續(xù)向其支付了20萬元。
因此,不知一審法院認定上訴人未按合同約定足額支付房屋租金依據(jù)何在?
更為惡劣的是,一審判決竟稱:上訴人于20xx年2月分兩次向被上訴人支付的租金20萬元,也印證了在此之前被上訴人出租的房屋符合交付條件。不知上訴人提前交付租金與被上訴人的房屋是否符合交付條件有什么必然聯(lián)系?一審法院的上述認定正如某人出門遭遇交通事故被撞傷,上訴人看到后將其送至醫(yī)院治療,反被其訛詐是同樣的道理,同樣的惡劣!
因此,一審法院認定:上訴人未按合同約定足額支付租金;上訴人于20xx年2月分兩次向被上訴人支付的租金20萬元,也印證了在此之前被上訴人出租的房屋符合交付條件。違背了基本的常理,影響是極其惡劣的,因此,一審法院的上述認定是極端錯誤的。
本案上訴人不僅足額支付了第一個月租金,還提前支付了20萬元租金。
3、本案作為一租賃合同糾紛,出租方的最基本的義務,就是向承租方交付房屋,但很遺憾的是在該判決書中竟只字未提,一審法院也許在不經意之間創(chuàng)造了我國司法史上的又一大奇跡。
事實上,本案被上訴人根本就沒有向上訴人交付房屋。
本案的被上訴人究竟有沒有向上訴人交付房屋,從該判決書我們不得而知,那就讓我們來看看本案的庭審筆錄吧:
A、20xx年3月26日第一次庭審筆錄
針對上訴人的起訴,被上訴人答辯稱:一、上訴人張智忠與我公司沒有簽訂過租賃協(xié)議;二、我們從未收到過上訴人張智忠、閆芬匯入的任何款項;三、20xx年7月11日上訴人自稱向被上訴人公司發(fā)函,但是我公司從未收到上訴人上述函件(見該筆錄P3)
被上訴人對上訴人提供的房屋租賃合同的質證意見:
被上訴人:上訴人出具的房屋租賃合同上的公章不是我公司的,要求對上訴人提供的租賃合同上出租方的公章真?zhèn)芜M行司法鑒定。(見該筆錄P3)(后因被上訴人未交納費用,而沒有進行鑒定)
既然合同都未簽訂,也從未收到過上訴人交納的租金,又怎么可能向上訴人交付房屋?
B、20xx年8月20日庭審筆錄
審:上訴人在被上訴人未按約交付房屋的情況下有無采取什么措施?(P4-5)
原代:雙方一直在溝通,依然希望履行合同,直到20xx年7月16日發(fā)函。
被代:簽完合同后我們就具備了交房條件;在交付房屋之前,租金必須交一押一,因為當時上訴人房屋租金沒有交齊,我們依然保留了房屋給上訴人,后來實在沒有辦法才將房屋再行出租的。
由上可知,從一審法院主審法官的提問即可知道被上訴人未向上訴人交付房屋,被上訴人此話的意思依然是沒有向上訴人交付房屋。
審:被上訴人沒有交房的時候上訴人有沒有與對方交涉過?
原代:交涉過。
被代:我們的房屋隨時可以交付的,上訴人沒有與我們交涉過。
一審法院的問題就已經說明了被上訴人沒有交付房屋,從被上訴人的此番回答,依然可知,既然上訴人未與被上訴人交涉過,又何談交房呢?
C、20xx年9月13日庭審筆錄(P2)
審:雙方約定20日交付房屋,上訴人在20日之前有沒有與被上訴人說過?
原代:之前去過,被上訴人方叫我們等等,還在裝修
被代:簽完合同,上訴人支付了49萬多元,他還是付了房屋租金,我們就將房屋交付給他了,交付的資料遺失了,找不到了。本身房屋是毛坯開放式的,沒有鑰匙的
被上訴人此處明確陳述了已經將上述房屋交付給了上訴人,但被上訴人應當提供證據(jù)證明何時向上訴人交付房屋?交付于誰了?但遺憾的是,庭審中,被上訴人并未提供上述證據(jù),根據(jù)有關舉證規(guī)則,被上訴人應當承擔舉證不能的責任。
但法庭辯論過程中,被上訴人又講可能由于上訴人沒有交付第一個月的租金而沒有拿到房屋。
從本案被上訴人庭審中對是否交房的的不斷反復回答可以看出,被上訴人公司是一個極其不誠信的公司,一審法院應當作出對其不利的認定。
其實,一審法院主審法官袁琴僅需要從證據(jù)規(guī)則角度就可以輕松的認定被上訴人沒有按約定向上訴人交付房屋,但為何對這一極其重要的事實卻在判決書中只字不提,不做任何認定呢上訴人對此百思不得其解!!希望二審法院能給上訴人一個明確的答復!
綜上,因被上訴人沒有能提供證據(jù)證明其已經向上訴人交付房屋,應當承擔舉證不能的責任,因此,被上訴人并未按約定向上訴人交付房屋,對此,一審法院對被上訴人是否交房不做任何認定違背了基本的法律規(guī)定及常理,是極其錯誤的,應予糾正。
在被上訴人未按約定向上訴人交付房屋的情況下,合同并未履行,上訴人并未使用上述房屋,因此,被上訴人收取的上訴人的租金毫無疑問應予退還。
4、按照一審法院的邏輯,該房屋沒有鎖,上訴人完全可以在20xx年12月20日后自行裝修房屋。也許無知者無畏,但上訴人不相信,一審法院主審法官竟然不知道權利與義務的基本關系,交付房屋是被上訴人的義務,難道一審法官不知道?那就來共同學習一下《xxx合同法》第二百一十六條的規(guī)定吧,該條規(guī)定:出租人應當按照約定將租賃物交付承租人,并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途。
因而,一審法院的上述認定是嚴重錯誤的。
5、一審法院主審法官千方百計的故左而言他的目的無非是想繞開房屋交付的問題,但房屋具備交付條件就表明被上訴人向上訴人交付房屋了嗎?很顯然這是兩個不同的問題,不能相互替代。比如:本案的一審判決書袁法官已經制作好了,已具備了向當事人送達判決書的條件了,但如果你不交付或送達給當事人,那又從什么時間開始計算上訴期呢?他們可是一個道理啊!被上訴人房子不交付給上訴人,那上訴人又從何時開始計算租賃期呢?這么淺顯的道理,也許,袁琴法官想復雜了!
三、一審法院判決適用法律錯誤。
1、一審法院判決適用了《xxx合同法》第九十三條第一款之規(guī)定,該規(guī)定的內容為:當事人協(xié)商一致,可以解除合同。但本案中,雙方的房屋租賃合同卻是法院判決確認解除的,不知雙方又何時協(xié)商解除合同了,能否告知上訴人!!
2、一審法院判決適用了《xxx合同法》第九十七條第之規(guī)定,該規(guī)定的內容為:合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經履行的,根據(jù)履行情況和合同性質,當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施,并有權要求賠償損失。
那一審判決為何欲言又止,能否告訴上訴人,該合同究竟有沒有履行?如果履行了,從何時開始履行的?履行到何時結束?
四、一審法院判決混淆了租金與違約賠償?shù)年P系,從而作出了錯誤的認定及判決!
如前所述,本案雙方的房屋租賃合同雖然已經成立,但事實上本案租賃合同并沒有實際履行,上訴人并沒有實際占有、使用上述房屋,在上訴人沒有占有、使用租賃房屋的情況下,根本不存在上訴人要向被上訴人支付租金的問題,因此,上訴人要求返還租金的請求應予支持,所以一審法院判決駁回上訴人要求返還租金的訴訟請求是極其錯誤的。
如果被上訴人認為是由于上訴人的原因沒有履行租賃合同的話,則可以另行向法院主張違約賠償?shù)龋@與本案上訴人的請求是兩個不同的法律關系,不可混淆。
而一審法院卻混淆了租金與違約賠償?shù)年P系,把二者混為一談了,從而作出了錯誤的認定及判決,依法應予撤銷!
五、一審法院主審法官在庭審中明顯違背常理,故意偏袒被上訴人,其中是否存在權錢交易,是否涉嫌違法違紀,上級法院應當予以查明,我們也將向有關部門投訴與舉報。
1、首先,對于這一簡單的租賃合同糾紛而言,被上訴人有無交付房屋?誰的原因造成沒有交付房屋?這應當是首先應查明的基本事實,任何一個不具備法律知識的普通人都能知道的事情,但偏偏主審法官不知道!真的不知什么原因,也許除了故意偏袒被上訴人外,沒有其他任何原因可以解釋了!
2、20xx年9月17日庭審中,上訴人明明沒有向法庭提供任何證據(jù),卻在筆錄中強行記載上訴人提供了該份證據(jù),不知又是何故?
被上訴人明明也沒有提供所謂的該份平面圖,卻要求上訴人來質證,不知又是何故?
3、法庭辯論過程中,被上訴人講到可能由于上訴人沒有交付第一個月的租金而沒有拿到房屋,但奇怪的是,庭審筆錄卻對于被上訴人的辯論意見沒有記載,不知又是何故?
4、被告在庭審中沒有提供總平面圖的證據(jù),為何判決書中會講到有提供?為何明明被告提供的設計圖及預租意向書、證明信、工程竣工報告等不在判決書中予以記載?
綜上,該案本是一件非常簡單的房屋租賃合同糾紛,對于本案中的房屋租賃合同是否實際履行、租賃房屋有無交付等關鍵問題,一審法院均避而不談,這明顯違背常理。也許一審法院法官可以不需要太過高深的法律知識和能力,只需要有一點做人的良知和基本的職業(yè)操守即可,本案即不會是如此的結果,故而,上訴人為維護自身的合法權益,特提起上訴,敬請中級法院能依法支持上訴人的上訴請求。
xx市中級人民法院
上訴人:
二0xx年九月二十六日
民事起訴狀二審的訴狀范文第8篇上訴人(原審被告):某某,男,漢族,1970年1月17日生,
戶籍地:浙江省玉環(huán)縣
身份證號:
被上訴人(原審原告):福建省某某鞋服有限公司
法定代表人:xxx
地址:福建省南安,
上訴人因不服福建省泉州市中級人民法院(2xx)泉民初字第535號民事判決,原審認定事實不清、適用法律錯誤,特提出上訴:
上訴請求:
1、撤銷泉州市中級人民法院所作(20x)泉民初字第535號民事判決中第一、第二項判決;發(fā)回重審或依法改判。
2、本案一審、二審訴訟費用由被上訴人承擔。
上訴理由如下:
一、根據(jù)雙方于20xx年10月15日簽訂的《年度經銷合同》(以下簡稱合同)的約定,被上訴人訴請解除合同不符合合同約定解除的條件,其無權解除合同。理由如下:根據(jù)該合同第七條:違約及終止條款中第1款“乙方違約,經勸阻無效,甲方將視情況,隨時可以采取停止供貨、終止經銷合約、取消經銷資格等措施;…”、第3款“雙方中任一方終止本合同,需提前一個月通知對方,…”、第6款“合同解除后,乙方應在三個月之內付清所欠甲方貨款”。按照合同法相關規(guī)定合同解除只有約定解除和法定解除兩種,上述條款就是雙方在合同中明確約定的協(xié)議解除合同的條件。按照約定即使如被上訴人所言我方屢次拖欠貨款存在違約行為的,被上訴人也應當按照該合同第七條第1款的約定首先必須“經勸阻”,如果無效的,甲方可視情況采取包括解除合同在內的相應措施。
按照合同雙方約定:解除合同存在前置條件:①首先必須經過勸阻,勸阻無效的,才可以采取其他措施。被上訴人一審訴訟訴狀中、舉證證據(jù)中并未有任何因拖欠貨款違約后向我方主張或勸阻的書面憑證,庭審中被上訴人也未有補充證據(jù)舉證。②此外按照該合同第七條第3款約定任一方終止合同,需提前一個月通知對方。結合合同法第93、96條規(guī)定,即使被上訴人一審訴請能支持的前提也必須按照雙方合同約定提前一個月通知我方,而目前證據(jù)中并無任何書面、口頭通知證據(jù),事實上被上訴人從來就未勸阻、通知過。③退一步,即使合同約定解除成就的,按照該合同第七條第6款我方也只需在解除后三個月內付清所欠貨款,一審判決完全違背雙方合同約定的付款期限。
一審既然按照合同法第93條規(guī)定判決就必須尊重合同雙方當事人的意思自治,嚴格按照合同約定審理。令人遺憾的是一審庭審中既沒有審查查明與此有關的事實,判決中也未有對此進行任何說理。完全無視當事人雙方合同中上述約定,導致一審判決認定事實不清、適用法律錯誤。
二、被上訴人要求我方償還所謂欠款至起訴時絕大部分均尚未到履行期限,故無權要求我方償還。①根據(jù)我方舉證的20xx年全年發(fā)貨明細、20xx年1-6月份發(fā)貨明細及20xx年上半年付款明細結合被上訴人舉證的對賬單及對賬回執(zhí)(詳見一審反訴證據(jù)清單證據(jù)4、5、6,注:該組證據(jù)雖然系打印件、傳真件,但每月結欠數(shù)額、本月發(fā)生額及累計結欠額等與波輝公司舉證的對賬單回執(zhí)及明細高度一致,能夠作為證據(jù)采信),20xx年年底結欠額為元(詳見20xx年1月對賬明細),但20xx年1月至7月我方付款合計元。由于雙方未明確付款是支付哪一期、哪一項下的欠款,以結欠先后順序可認為是償還上年度結欠款,那么只余剩100多萬。我方即使拖欠貨款,根據(jù)合同約定被上訴人必須先勸阻,要解除的也必須提前一個月通知,這是前置條件。在其未履行上述義務情況下無權要求解除合同償還欠款。②20xx年1-6月份的經銷額相加的數(shù)額為元。加上7月份的經銷額(具體金額見對方舉證的20xx年8月4日對賬單顯示是元),那么經銷額1-7月份為元,基本和對方起訴額相等。也即今年僅半年時間經營額就為600多萬元,按照合同約定該筆欠款必須到20xx年12月31日前付清,而被上訴人起訴時根本未到合同約定的履行期限。③20xx年版合同第六條第4、6點明確規(guī)定如“乙方不配合對賬,不及時回傳對賬單或寄送對賬單原件給甲方,視為乙方信用缺失…”,也即我方按約對賬、回傳或寄送對賬單的,每月、每年的結欠數(shù)額即為被上訴人給予我方的信用額度。事實上我方多年來均按此約定履行對賬、回傳或寄送義務,從沒有違反此約定,這點能夠與被上訴人多年來從未要求我方償還欠款的事實相互予以印證。故被上訴人認為我方長期拖欠貨款的理由不能成立,希望二審在認定本案貨款償還期限時能夠結合信用額度從合同整體的角度考慮。
三、一審認定我方在合同履行期間,未經被上訴人同意擅自轉讓經銷權給案外人,故判定依約解除合同系認定事實錯誤。理由如下:①20xx年8月10日該份未生效協(xié)議內容中載明:該協(xié)議中丙方:陳繼勝是公司法定代表人陳洪七的侄子(是親叔侄),事實上是被上訴人授意陳繼勝與我方磋商交接事宜,其對此是明知的(理由:在該協(xié)議中第三條第3款中提及的詳見附件二《對外債權統(tǒng)計表》,即是被上訴人在向江蘇鹽城起訴我方中舉證的該份證據(jù),該份證據(jù)中被上訴人代表簽字人為陳金龍,結合我方一審反訴中舉證的證據(jù)8中代表被上訴人簽字的也是此人)。一審認定完全無視上述證據(jù)直接認定導致事實判斷錯誤。②事實上,該份協(xié)議是被上訴人以斷貨行為逼迫我方轉讓經營權,并授意案外人陳繼勝接手江蘇地區(qū)經銷權,但是由于該協(xié)議中主要的條款未能達成一致(處于空白狀態(tài)),更為重要的是被上訴人未予以蓋章確認,根據(jù)該協(xié)議最后一條:本協(xié)議經甲乙丙三方簽訂之日起生效,故該份協(xié)議根本未產生法律上的效力。一審以此未生效協(xié)議判定我方擅自轉讓經銷權無法律依據(jù)。③相反:20xx年8月15日被上訴人公司與案外人也即江蘇南京地區(qū)經銷商王恒斌簽訂了取代我方地位的年度經銷合同(合同期限為20xx年8月15日至2012年9月30日,經銷區(qū)域完全與我方相同,且合同期也覆蓋我方原來的合同期,該協(xié)議的真實性一審庭審中被上訴人已認可)。被上訴人上述行為未經我方同意,未協(xié)商解除雙方經銷合同的情況下,擅自將江蘇省總代理權另授權給案外人,這才是嚴重的違約行為。④最后,退一步講,即使認定我方擅自轉讓經營權的,請問合同中有那條規(guī)定了轉讓經營權的,被上訴人可以立即解除合同的?一審在沒有合同明確約定情況下徑行判決的法律依據(jù)在哪里?!
四、一審嚴重違反法定程序,不尊重上訴人合法訴訟權利,請求二審查明:①一審開庭時雙方明確在庭審筆錄中載明“庭后將郵寄書面代理意見至法庭,并以書面代理意見為準”(詳見一審庭審記錄),我方在庭后于20xx年12月26日發(fā)出書面代理意見,可笑是一審法院于20xx年12月23日就直接予以判決,一審有沒有尊重上訴人的訴訟權利顯而易見!②一審中上訴人提起反訴,按照《^v^訴訟費用繳納辦法》第十八條:被告提起反訴、有獨立請求權的第三人提出與本案有關的訴訟請求,人民法院決定合并審理的,分別減半交納案件受理費。一審時上訴人明確指出我方提出反訴的按規(guī)定需減半收取案件受理費,但一審法院可置^v^規(guī)定不顧仍全額收取上訴人的反訴費用,真不知其用意何在?!綜上,上訴人強烈要求二審能夠履行監(jiān)督下級法院的職能,糾正一審法院上述錯誤做法!
據(jù)此,請求二審法院撤銷原判,發(fā)回重審或對一審判決直接予以改判,支持上訴人的上訴請求。
福建省高級人民法院
上訴人:xxx
日期:
民事起訴狀二審的訴狀范文第9篇上訴人:賀**,男,1970年7月5日出生,漢族,農民,住寧鄉(xiāng)縣煤炭壩鎮(zhèn)賀家灣村
被上訴人:寧鄉(xiāng)縣賀家灣煤礦
法定代表人:賀**職務:礦長
地址:寧鄉(xiāng)縣煤炭壩鎮(zhèn)賀家灣村
上訴人因勞動爭議一案,不服湖南寧鄉(xiāng)縣人民法院的(2006)寧民初字第1108號民事判決書,現(xiàn)依法提起上訴,請求依法改判。
上訴請求:
1.請求二審法院依法撤銷寧鄉(xiāng)縣人民法院的(2006)寧民初字第1108號民事判決。
2.請求二審法院在查清事實的基礎上,依法改判。
3.請求二審法院判決被上訴人承擔本案的全部訴訟費用。
事實及理由:
一.一審判決認定事實錯誤,定性不正確。
1.一審判決認定“原告提出的要求被告支付原告違法解除勞動合同補償金及額外經濟補償?shù)脑V訟請求,未經勞動爭議委員會仲裁,本院不予以審理”是錯誤的。
《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定人民法院受理勞動爭議案件后,當事人增加訴訟請求的,如該訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性,應當合并審理;如屬獨立的勞動爭議,應當告知當事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。本案中上訴人在起訴的時候提起的要求被上訴人給予經濟補償金及額外經濟補償金的訴訟請求是與提起勞動仲裁的訟爭的勞動爭議具有不可分性的,上訴人是在基于同一事實引起的法律后果內增加的訴訟請求的,人民法院應當受理。理由:人民法院對勞動爭議案件的處理享有最終司法權,當事人一旦依法提起訴訟,仲裁的處理結果歸于無效,人民法院就必須依據(jù)《民訴法》程序及上面提到的《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條的規(guī)定進行審理,包括對案件事實及其法律后果的全面審理。因此上訴人增加的訴訟請求屬于法院應當審理的范圍。
2.一審法院對勞動仲裁中的第一個訴訟請求即“責令被上訴人與上訴人簽訂無固定期限的勞動合同”沒有判決是錯誤的。
上訴人在提起勞動仲裁時提了兩個請求:一是責令被上訴人與上訴人簽訂無固定期限的勞動合同,二是責令被上訴人為上訴人補繳養(yǎng)老保險金。在勞動仲裁中勞動仲裁委做出對第一個簽訂無固定期限的勞動合同的訴訟請求不予支持。所以上訴人才提起民事訴訟,而一審法院對這個訴訟請求不予判決,是支持簽訂還是不支持簽訂無固定期限的勞動合同,而是回避這個問題。因此一審法院不依法判決是錯誤的。
如果一審法院對上訴人的第一個訴訟請求
做出判決,只有兩種結果,一是支持簽訂無固定期限的勞動合同;二是不支持簽訂無固定期限的勞動合同。如果是第一種結果那么也就不存在給予經濟補償金的問題了;如果是第二種結果一審法院不支持簽訂,就應當依法判決被上訴人給予上訴人經濟補償金,這是法律的強制性規(guī)定,而不是愿意不愿意的問題?!禴v^勞動法》第二十八條規(guī)定用人單位依據(jù)本法第二十四條、第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同的,應當依照國家有關規(guī)定給予經濟補償??梢娺@是一個遞進的結果。
綜上1、2所述,一審法院不對勞動仲裁中的第一個仲裁請求判決,直接駁回上訴人的要求被上訴人支付解除勞動合同補償金及額外經濟補償金訴訟請求的判決是錯誤的。
3.一審法院對被上訴人提供的證據(jù)6、7、8、9予以采信是錯誤的。
證據(jù)6是煤炭壩鎮(zhèn)政府解除勞動關系的實施細則,依據(jù)國家的.法律規(guī)定,煤炭壩鎮(zhèn)政府制定的實施細則明顯違反了國家的強制性法律規(guī)定,是錯誤的規(guī)定,是不合法的。根據(jù)證據(jù)采信規(guī)則,不合法的不能采信做為證據(jù)使用的。證據(jù)7是被上訴人根據(jù)證據(jù)6制定的職工工齡補償金結算花名冊,做為前提條件的證據(jù)6都不合法,那么證據(jù)7也是不合法的,因此也是不能采信的。證據(jù)8煤炭壩鎮(zhèn)政府的證明,由于煤炭壩鎮(zhèn)政府是被上訴人的主管單位,兩者之間存在共同的利益關系,其真實性、合法性存在異議,根據(jù)證據(jù)采信規(guī)則,一審法院直接采信是錯誤的。
4.關于解除勞動關系理由的問題。
被上訴人稱2003年12月26日,煤炭壩鎮(zhèn)政府決定以被上訴人實行新一輪轉制承包,因此對連續(xù)工齡達5年以上的原回龍鋪籍職工解除勞動關系。根據(jù)《勞動法》的用人單位瀕臨破產進行法定整頓期間或者生產經營狀況發(fā)生嚴重困難,需裁員,可以裁員。由此來解除與被上訴人的勞動關系。被上訴人所提的解除勞動關系的理由不是《勞動法》第二十五條、第二十六條規(guī)定的法定的解除勞動關系的情形。而該法第二十七條是“用人單位瀕臨破產進行法定整頓期間或者生產經營狀況發(fā)生嚴重困難,確需裁減人員的,應當提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見,經向勞動行政部門報告后,可以裁減人員”。被上訴人一直沒有對該條具有的情形舉證,也沒有對該條規(guī)定的程序的合法性舉證,因此被上訴人是不能隨便解除與上訴人的勞動關系的。不然對本來就處于弱勢群體的廣大勞動者的合法權益置于何處。因此懇請法院從本案的事實及社會效益出發(fā),對本案依法判決。
二.一審法院適用法律
錯誤。
‘1。一審法院判決“被上訴人為上訴人辦理從2004年7月1日至2006年12月31日的養(yǎng)老保險費繳費手續(xù)”是錯誤的。
1995年12月30日實施的〈湖南省城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險辦法〉第二條規(guī)定本辦法適用于本省境內下列人員的養(yǎng)老保險:(二)城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)職工(五)城鎮(zhèn)私營企業(yè)主及其職工、個體工商戶本人及其幫工。由此可知對城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)職工是不是正式職工,是不是臨時工,身份高低貴賤沒有區(qū)分。只要是職工就適用該法。該法第三條規(guī)定本辦法第二條所列用人單位及其職工必須依照本辦法參加基本養(yǎng)老保險,繳納養(yǎng)老保險費。是必須也就是強制性的,不能因為寧鄉(xiāng)沒有對其推廣就違法不執(zhí)行國家的法律。因此被上訴人應當辦理上訴人從1995年12月30日至2006年12月31日的養(yǎng)老保險費繳費手續(xù)。
2.一審法院適用寧鄉(xiāng)縣人民政府2004年7月27日下發(fā)的寧政辦紀(2004)25號《關于社會保險擴面工作協(xié)調會議紀要》(以下簡稱會議紀要)、《煤炭壩鎮(zhèn)政府制定的實施細則》(以下簡稱實施細則)做為判決的法律依據(jù)是錯誤的。
寧鄉(xiāng)縣人民政府制定的會議紀要是屬于地方政府制定的規(guī)范性文件,而人民法院在審理案件中只能適用法律,參照地方性法規(guī)和部門規(guī)章。而此文件不是法律的范疇。因此一審法院在判決本案中適用這個會議紀要做為法律依據(jù)是錯誤的。煤炭壩鎮(zhèn)政府制定的實施細則違反國家〈勞動法〉、〈違反和解除勞動合同的經濟補償辦法〉的強制性規(guī)定,本身不具有合法性,也是不能做為一審法院判決本案的法律依據(jù)的。
綜上所述,一審法院認定事實錯誤、定性不正確。適用法律錯誤,作為受害人的上訴人在被上訴人單位工作20多年,到最后如果連一分錢補償金都拿不到,也不能再在被上訴人單位工作。其合法權益得不到一點實現(xiàn),那要勞動者如何生存。因此請求法院在查明本案全部事實,從本案的事實真相、社會影響和社會效益出發(fā),撤銷一審判決,依法進行改判。為處于弱勢群體的廣大勞動者的當家作主。
長沙市中級人民法院
上訴人:
20xx年月日
民事起訴狀二審的訴狀范文第10篇1.原審人民法院收到上訴狀,應當在五日內將上訴狀副本送達對方當事人,對方當事人在收到之日起十五日內提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起五日內將副本送達上訴人。對方當事人不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。原審人民法院收到上訴狀、答辯狀,應當在五日內連同全部案卷和證據(jù),報送第二審人民法院。
2、第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。
3、第二審人民法院對上訴案件,應當組成合議庭,開庭審理。經過閱卷和調查,詢問當事人,在事實核對清楚后,合議庭認為不需要開庭審理的,也可以徑行判決、裁定。第二審人民法院審理上訴案件,可以在本院進行,也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。
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