公司模式“一元制”與“二元制”的比較

公司模式“一元制”與“二元制”的比較公司模式“一元制”與“二元制”的比較從對公司經(jīng)營活動監(jiān)督實踐上看，大陸法系國家的“二元制”公司治理模式與英美法系國家的“一元制”各有利弊。一個國家的公司治理結(jié)構(gòu)是否行之有效，與其本身的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、資本市場發(fā)展?fàn)顩r及公司股權(quán)結(jié)構(gòu)密切相關(guān)。目前我國監(jiān)管機(jī)構(gòu)及上市公司正在積極探討和實踐獨(dú)立董事制度，但同時也不能偏廢監(jiān)事會制度，應(yīng)在制度設(shè)計上下功夫，充分發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督職能。我國屬于典型的大陸法系國家，而大陸法系國家或地區(qū)在公司機(jī)關(guān)構(gòu)造上的特點(diǎn)就是“二元制”（或稱雙軌制），即在股東大會之下設(shè)立董事會和監(jiān)事會，分別行使決策權(quán)和監(jiān)督權(quán)。其他大陸法系國家或地區(qū)如德國、日本、韓國，都在公司法中規(guī)定了監(jiān)事會制度。大陸法系國家和地區(qū)采用的“二元制”，與英美法系國家和地區(qū)采用的“一元制”（或稱單軌制）公司機(jī)關(guān)構(gòu)造，形成兩種完全不同的公司治理和監(jiān)控模式。這可以說是兩大法系法律傳統(tǒng)和法律文化作用下的必然選擇。近年來，美國的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行狀況良好，似乎美國公司的競爭力強(qiáng)于德國、日本等國的公司，因此有些人認(rèn)為美國公司法人治理結(jié)構(gòu)的效果比德國、日本的好，并認(rèn)定監(jiān)事會制度不如獨(dú)立董事制度好，我認(rèn)為這是把問題簡單化和表面化了。以美英兩國為代表的一元制公司治理結(jié)構(gòu)模式，在公司機(jī)關(guān)設(shè)置上沒有獨(dú)立的監(jiān)事會，業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)與監(jiān)督機(jī)構(gòu)合而為一，董事會既是決策機(jī)構(gòu)，也是監(jiān)督機(jī)構(gòu)，不僅具有業(yè)務(wù)執(zhí)行職能，而且具有監(jiān)督業(yè)務(wù)執(zhí)行的職能。董事會的兩種職能之間不可避免地存在著矛盾與沖突，因而這種設(shè)計對大型公眾公司來講是有缺陷的，這種缺陷在60、70年代充分暴露出來。正是在這種背景下，英美公司法創(chuàng)立了獨(dú)立董事制度，要求上市公司必須有足夠的外部（獨(dú)立）董事，通過這些不在公司中任職的外部董事對公司內(nèi)部董事及經(jīng)營管理層起監(jiān)督作用，并且強(qiáng)調(diào)只有加強(qiáng)董事的獨(dú)立性才能履行其監(jiān)督職責(zé)。其目的就是力圖在現(xiàn)從世界各國和地區(qū)公司經(jīng)營活動監(jiān)督實踐看，以美國為代表的單軌制與以德國為代表的雙軌制，各有利弊。國際上公認(rèn)德國和美國的公司治理結(jié)構(gòu)最好。這兩種制度到底那一個更好呢？我認(rèn)為是不分上下的，實際上，以美國為代表的單軌制與以德國為代表的雙軌制，在對公司經(jīng)營活動監(jiān)督的機(jī)制和效果上的差別，并不如人們想象的那樣大。我們還要看到，即使是采用同一種模式，在具體操作方法上也可以是靈活多樣的。美國和英國都是采用一元制結(jié)構(gòu)，香港也是采用一元制結(jié)構(gòu)，但它們在具體做法上差別也是很明顯的，效果也不一樣。香港聯(lián)交所直到1993年才引入獨(dú)立董事制度。香港學(xué)者何美歡不僅認(rèn)為“獨(dú)立董事的機(jī)制在美國算不上是成功”，而且指出“香港的公司管治問題與英美在本質(zhì)上是不同的，而且英美的解決辦法不適于今天的香港”；“其他地方采用的方法在香港不能簡單地照抄”；“由于控股股東的存在，針對董事會構(gòu)成和功能的改革措施實在是搞錯了方向”，“聯(lián)交所兩名獨(dú)立董事的要求應(yīng)予廢除”，“不應(yīng)該以法律強(qiáng)制香港公司采用美國公眾公司的組織結(jié)構(gòu)”。同樣是采用二元制結(jié)構(gòu)的德國與日本，德國模式的特點(diǎn)是股東會產(chǎn)生監(jiān)事會，監(jiān)事會產(chǎn)生董事會，大企業(yè)中職工依法參加監(jiān)事會。德國的監(jiān)事會高于董事會，其權(quán)力是廣泛的?？傮w上講，德國模式是有效的。日本在1974年以前監(jiān)事只擔(dān)任會計監(jiān)察，1974年、1981年及1990年修改商法典，才逐步強(qiáng)化了監(jiān)事的權(quán)限和獨(dú)立性，直到1993年才有了監(jiān)事會制度，而且只在大公司采用，此前一直只有監(jiān)事而無監(jiān)事會的機(jī)構(gòu)，可見日本法律上是重董事會而輕監(jiān)事或監(jiān)事會的，監(jiān)事獲得提名要依賴董事，監(jiān)事或監(jiān)事會的監(jiān)督作用有限。但是這并不一定表示日本公司的監(jiān)督處于失控狀態(tài)，日本公司的其他因素起了補(bǔ)充作用。判斷一個國家的公司治理結(jié)構(gòu)是否具有競爭力和有效，一是要看它們是否與本國當(dāng)時的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、資本市場發(fā)展?fàn)顩r等相適應(yīng)；二是要看它們是否能隨著本國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、資本市場發(fā)展的變化而及時作出相應(yīng)的調(diào)整。公司股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司治理結(jié)構(gòu)的重要基礎(chǔ)。一個國家的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的狀況及變化對該國公司治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計與調(diào)整有著不可忽視的影響。美、英與德、日的公司治理結(jié)構(gòu)的差異，與它們公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的區(qū)別有一定的關(guān)系。有學(xué)者認(rèn)為，美國公司近年來競爭力逐步增強(qiáng)的一個重要原因，就是美國近年來逐步放松了金融機(jī)構(gòu)對公司的直接干預(yù)，從而為發(fā)揮公司外部董事對公司經(jīng)理的監(jiān)控作用創(chuàng)造了較為有利的條件，而日本公司近年來競爭力減弱的一個重要原因，可能與日本的公司治理結(jié)構(gòu)沒有根據(jù)資本市場發(fā)展的變化而及時調(diào)整有關(guān)。一個國家的文化傳統(tǒng)、因為歷史原因所選擇的發(fā)展道路和發(fā)展模式、一個國家的市場經(jīng)濟(jì)總體發(fā)展水平和市場發(fā)育的成熟程度、社會的法律意識和法治的完善程度，對該國可以選擇采用的公司治理結(jié)構(gòu)起著制約作用。也就是說，在法律制度和規(guī)則的設(shè)計方面，也是存在制度慣性或路徑依賴的，人們的選擇不可能是隨意的或隨機(jī)的。當(dāng)然，兩大法系的互相借鑒的現(xiàn)象和互相融合的趨勢，在20世紀(jì)的法律發(fā)展中是一個備受法律界關(guān)注的現(xiàn)象，這里當(dāng)然也包括公司法領(lǐng)域，包括公司治理結(jié)構(gòu)的法律規(guī)則。由于各國的政治、法律、市場及文化等因素仍有很大的差異，沒有單一的良好公司治理模式可通用于任何國家及地區(qū)或機(jī)構(gòu)。美國、德國的公司治理結(jié)構(gòu)當(dāng)然各有其優(yōu)點(diǎn)并值得我們學(xué)習(xí)和借鑒，但我們也要客觀冷靜地分析美國、德國公司治理結(jié)構(gòu)形成和發(fā)展，以及它們起作用的特定環(huán)境和條件，并對其作用進(jìn)行客觀的評價，不能不切實際地照搬在其他國家看來是有效的公司治理結(jié)構(gòu)。1980年代，感到競爭力下降的西方公司自愿效仿日本公司的經(jīng)營管理，結(jié)果是失敗的，一個原因就是雖然人們可以照搬形式，卻無法照搬人際關(guān)系和特有的外部環(huán)境。這一點(diǎn)是否對我們有所啟示呢？目前，我國監(jiān)管機(jī)構(gòu)及上市公司都在積極探討和實踐獨(dú)立董事制度，這是一件好事，但是我認(rèn)為不能因此放棄或降低對監(jiān)事會這一專設(shè)監(jiān)督機(jī)構(gòu)的關(guān)注和完善監(jiān)事會制度的努力。有一些人因為對我國監(jiān)事會制度的實際效果非常不滿意和失望，又找不出令人滿意的解決辦法，因此轉(zhuǎn)向熱衷于外部董事和獨(dú)立董事制度的建立和運(yùn)作，幾乎要放棄已經(jīng)在觀念和制度上被中國社會各階層廣泛接受的、反映大陸法系傳統(tǒng)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)監(jiān)事會。我認(rèn)為這種傾向是要不得的，也是值得關(guān)注的。我們不能因噎廢食，不能因為現(xiàn)行的監(jiān)事會制度存在諸多問題就全盤否定。我并不反對在我國上市公司中引入獨(dú)立董事制度，只是認(rèn)為對我國的公司而言，改進(jìn)和完善監(jiān)事會這一專門監(jiān)督機(jī)構(gòu)的構(gòu)成和運(yùn)行機(jī)制，發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用更為重要。而且我確實相信改造監(jiān)事會使之更有效率是可行的。我們甚至可以設(shè)想，假如把美國獨(dú)立董事的名稱改為監(jiān)事，把其現(xiàn)行的獨(dú)立董事的產(chǎn)生辦法和職權(quán)范圍保留下來，我們還會說監(jiān)事會不能成為一種有效的監(jiān)督機(jī)構(gòu)嗎？香港中文大學(xué)何順文教授今年3月30日在香港《信報》發(fā)表文章指出，中國應(yīng)該參考俄羅斯模仿美國的公司管制模式的失敗經(jīng)驗；中國大陸企業(yè)采用二元制公司治理結(jié)構(gòu)有特別的環(huán)境理由，無須刻意模仿美英的一元制結(jié)構(gòu)。我認(rèn)為這個說法是正確的。據(jù)說日本正考慮采用德國模式，監(jiān)事會高于董事會，江平教授認(rèn)為，“我國能否采用值得探討”。我認(rèn)為德國模式中的一些東西可以吸收，但是監(jiān)事會高于董事會的觀念恐怕不容易被國人接受。在我們的觀念中，董事會是經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，在董事會之上搞監(jiān)事會，肯定不符合中國人的觀念。我國股份有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)在可預(yù)見的相當(dāng)長的時期內(nèi)的發(fā)展會與美英日德國均不相同，國有投資主體是企業(yè)投資中的主要成分，公司治理中的主要問題和矛盾也與其他國家不同。因此在設(shè)計我國公司監(jiān)控模式時不能照搬國外的做法，要充分考慮我國公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)以及由此產(chǎn)生的特殊的公司治理問題。近年來，我國企業(yè)為到香港或海外上市融資，進(jìn)行了內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的改制并采納了一些與國際標(biāo)準(zhǔn)接軌的公司治理措施，盡管影響還有待進(jìn)一步觀察，但目前還沒有證據(jù)表明這些公司治理水平發(fā)生了本質(zhì)的變化。這是值得我們深思的。我認(rèn)為要加強(qiáng)對上市公司經(jīng)營管理者的監(jiān)督，應(yīng)當(dāng)從我國國情出發(fā)，著重考慮如何在現(xiàn)有公司構(gòu)架內(nèi)發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督功能。關(guān)鍵的問題還是如何從制度設(shè)計上下功夫，使之確實能夠行之有效。實際上，在我國特定的環(huán)境下，引入獨(dú)立董事制度過程中要解決的問題與監(jiān)事會制度完善所需要解決的問題是相通的，比如說獨(dú)立董事由誰來提名、如何產(chǎn)生、如何保證獨(dú)立董事有真正的權(quán)力、如何保證獨(dú)立董事認(rèn)真履行職責(zé)、如何保證獨(dú)立董事敢于監(jiān)督公司的內(nèi)部董事經(jīng)理的行為等等。重要的是在制度設(shè)計上使之獨(dú)立于控股股東和公司董事會，擴(kuò)大其監(jiān)督權(quán)限和范圍并保證落實。如果能夠解決這些問題，監(jiān)事會制度與獨(dú)立董事制度都能起到有效的監(jiān)督作用，而且相比較而言，監(jiān)事會在履行監(jiān)督職能方面具有更多的優(yōu)點(diǎn)。監(jiān)事會作為股份公司內(nèi)部常設(shè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，有利于將對一些違規(guī)違法行為進(jìn)行事前防范、事中規(guī)范、事后監(jiān)督的各種手段、途徑綜合運(yùn)用起來，進(jìn)行全過程的監(jiān)督，并盡可能用公司內(nèi)部機(jī)制解決問題，既提高解決問題的效率，節(jié)約社會成本和資源（引入政府有關(guān)機(jī)構(gòu)幫助調(diào)查處理公司內(nèi)部問題，或者通過司法途徑解決公司內(nèi)部問題，都會帶來效率損失，都應(yīng)該是在窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)和解決手段的情況下的最后一種選擇），另外，運(yùn)用內(nèi)部機(jī)制解決問題，還可以盡可能不將公司的爭議公開化，以免影響投資人的信心和公司的形象和聲譽(yù)，還可以避免公司的一些商業(yè)秘密在爭論、外部力量的調(diào)查或訴訟過程中被泄露出去。另外，監(jiān)事會中可以有一部分是專職監(jiān)事，有更多的時間和精力投入。參考文獻(xiàn)：[1]WangJingxia."Microcomputerapplicationtechnology".PublishingHouseofelectronicsindustry,2009[2]HeLimin"chip"advancedtutorial.Beihang/88yulechenUniversitypress,2000making[3]HeLimin."Configurationandinterfacetec