合同法知識(shí)大全

合同法學(xué)

（一）合同的屬性

1.合同與合同法概述I

合同是一種雙方的民事法律行為，以合意為內(nèi)核、并按當(dāng)事人的

合意賦予法律效果。

就作為法律用語(yǔ)而言，合同包括有勞動(dòng)法上的合同、行政法上的

合同、民法上的合同等，但本章合同僅指民法學(xué)意義上的合同。

民法上的合同又有廣義和狹義之分。廣義的合同，是指以發(fā)生民

法效果為目的的一切合意，包括以發(fā)生物權(quán)變動(dòng)為目的的物權(quán)合同

（比如設(shè)定抵押權(quán)的合同、轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同）、以物權(quán)以外的權(quán)利變

動(dòng)為目的的準(zhǔn)物權(quán)合同（比如債權(quán)讓與）、以發(fā)生債權(quán)債務(wù)為目的的債

權(quán)合同、以發(fā)生身份關(guān)系變動(dòng)為目的的身份合同；狹義的合同，僅指

債權(quán)合同。

1）合同的法律性質(zhì)

第一，合同是一種民事法律行為。

合同以意思表示為要素，并且按照意思表示的內(nèi)容賦予法律效果,

故為民事法律行為，因而與事實(shí)行為不同。

第二，合同是雙方或多方當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為。

合同的成立必須有兩方或多方當(dāng)事人，他們互相為意思表示并且

民法典頒布以后，現(xiàn)行《合同法》即以廢止。

意思表示一致（合意）。這是合同區(qū)別于單方法律行為的主要標(biāo)志。

第三，合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法

律行為。

即作為一種民事法律行為，合同的目的在于設(shè)立、變更或終止民

事權(quán)利義務(wù)關(guān)系?！霸O(shè)立”是指依有效成立的合同的效力，在當(dāng)事人

之間產(chǎn)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系；“變更”是指依有效成立的合同的效力，

使當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生變化，形成新的民事權(quán)利義務(wù)

關(guān)系；“終止”是指依有效成立的合同的效力，使當(dāng)事人之間既有的

民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅。

「狀態(tài)

「自然事實(shí)-

L事件「單方行為

「法律行為-

「合法行為準(zhǔn)法律行為L(zhǎng)雙方或多方行為一合同

法律行為」

L事實(shí)行為

1-人的行為非法行為一侵權(quán)行為、違約行為

1■其他行為一防衛(wèi)過(guò)當(dāng)、避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)?shù)?/p>

2）合同關(guān)系

合同關(guān)系即合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其作為一種法律關(guān)

系，是由主體、客體內(nèi)容三部分構(gòu)成。

①合同關(guān)系的主體

合同關(guān)系的主體，也稱合同當(dāng)事人，是締結(jié)合同的雙方或多方民

事主體。在利益第三人合同場(chǎng)合，雖然享有利益的是第三人，該第三

人卻不是合同關(guān)系的主體。

作為合同關(guān)系的主體，其中享有權(quán)力的稱為債權(quán)人、承擔(dān)義務(wù)承

的稱為債務(wù)人。在雙務(wù)合同關(guān)系中，合同債權(quán)人與債務(wù)人是相對(duì)的,

一方當(dāng)事人既可以是債權(quán)人，也可以同時(shí)是債務(wù)人。

②合同關(guān)系的客體

合同關(guān)系的客體，又稱合同的標(biāo)的，是指合同關(guān)系中權(quán)利義務(wù)所

指向的對(duì)象（又稱為給付），是債的內(nèi)容所要求的債務(wù)人的行為（稱給

付行為）。給付行為，既可以是作為，也可以是不作為，且原則是，

不以具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值者為限。

③合同關(guān)系的內(nèi)容

合同關(guān)系的內(nèi)容即合同權(quán)利與義務(wù)，稱合同上的債務(wù)債權(quán)，無(wú)論

何時(shí)，合同的內(nèi)容都是表現(xiàn)為合同債權(quán)與合同債務(wù)。

合同債權(quán)，具體的表現(xiàn)為一種請(qǐng)求權(quán)，債權(quán)人可以請(qǐng)求債務(wù)人履

行債務(wù)，具體的又有請(qǐng)求力、受領(lǐng)力、執(zhí)行力與保持力等諸多權(quán)能。

合同債務(wù)，是合同債務(wù)人依合同關(guān)系所負(fù)的債務(wù)，且在現(xiàn)代法上

不以當(dāng)事人在合同中具體約定的給付義務(wù)為限，尚可包括附隨義務(wù),

即根據(jù)法律規(guī)定或依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用及交易習(xí)慣等解釋可得認(rèn)有的義務(wù)。

3）合同法概述

合同法，即有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱，是調(diào)整平等主體之間的

交易關(guān)系的法律，在我國(guó)，合同法具有如下基本屬性：

第一，合同法為私法；

第二，合同法為財(cái)產(chǎn)法；

第三，合同法為交易法；

第四，合同法為自治法。

在現(xiàn)代合同法，其具有：具體人格、合同自由受到限制、責(zé)任社

會(huì)化、合同法統(tǒng)一化、在保護(hù)形式正義的同時(shí)更關(guān)注實(shí)質(zhì)正義、一般

條款的廣泛運(yùn)用和合同關(guān)系上義務(wù)群的發(fā)展等特征。

4）合同法的原則

合同法的原則，是適用于合同法的特定領(lǐng)域或者全部領(lǐng)域的準(zhǔn)則,

且由于合同法歸屬于民法，民法上的原則也同樣適用于合同法。

合同法的原則包括：

①法律地位平等原則

②合同自由原則

③公平原則

④誠(chéng)實(shí)信用原則

⑤公序良俗原則

⑥合同神圣及合同嚴(yán)守原則

2.合同的訂立

合同的訂立是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人為意思表示，達(dá)成合意

成立合同的過(guò)程和狀態(tài)。也就是反復(fù)的要約邀請(qǐng)、要約與承諾的過(guò)程。

合同成立的一般要件包括：訂約主體存在雙方和多方當(dāng)事人、訂

約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意、合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。

1）要約

要約，是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同

條件，希望對(duì)方當(dāng)事人接受的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人,

接受要約的一方稱受要約人。

要約不同于事實(shí)行為。要約作為一種締約的意思表示，它能夠?qū)?/p>

要約人和受要約人產(chǎn)生一種拘束力。尤其是要約人在要約的有效期限

內(nèi)，必須受要約內(nèi)容的拘束。要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人

的同意，不得擅自撤回、撤銷(xiāo)或者變更要約的內(nèi)容。

要約不同于法律行為。一方面，要約是要約人一方的意思表示,

必須經(jīng)過(guò)受要約人的承諾，才能產(chǎn)生要約人預(yù)期的法律效果（即成立

合同）；而法律行為既包括單方的意思表示，又包括雙方和多方的意

思表示一致的行為，均可直接產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果。另一方面,

要約作為意思表示的一種，其拘束力只體現(xiàn)在“不能反悔”即不能擅

自撤回、撤銷(xiāo)或者變更上，而不能直接產(chǎn)生設(shè)定權(quán)利義務(wù)的法律效果;

而法律行為則是以意思表示為要素，旨在設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利

義務(wù)的行為。

1-要約的成立條件

①要約人應(yīng)是具有締約能力的特定人；

②要約的內(nèi)容須具體、確定；

③要約具有締結(jié)合同的目的，并表示要約人受其約束；

④要約必須發(fā)給要約人希望與其訂立合同的受要約人；

⑤要約應(yīng)以明示方式發(fā)出；

⑥要約必須送達(dá)于受要約人。

2-要約的特點(diǎn)

要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。要約的提出旨

在與他人訂立合同，并且喚起相對(duì)人的承諾，所以要約人必須是訂立

合同一方的當(dāng)事人。由于要約人欲以訂立某種合同為目的而發(fā)出某項(xiàng)

要約，因此他應(yīng)當(dāng)具有訂立合同的行為能力。我國(guó)《合同法》第9條

規(guī)定：”當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為

能力?！睙o(wú)民事能力人或依法不能獨(dú)立實(shí)施某種行為的限制行為能力

人發(fā)出欲訂立合同的要約，不應(yīng)產(chǎn)生行為人預(yù)期的效果。

要約必須具有訂立合同的目的。要約人發(fā)出要約的目的在于訂立

合同，而這種訂約的意圖一定要由要約人通過(guò)其發(fā)出的要約充分表達(dá)

出來(lái)，才能在受要約人承諾的情況下產(chǎn)生合同。根據(jù)我國(guó)《合同法》

規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，要約中必須表明要約

經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

要約必須向要約人希望與之締約合同的受約人發(fā)出。要約人向誰(shuí)

發(fā)出要約也就是希望與誰(shuí)訂立合同，要約原則上是向特定的相對(duì)人來(lái)

說(shuō)的，但也有向不特定人發(fā)出，此時(shí)應(yīng)具有以下兩個(gè)條件：第一，必

須明確表示其做出的建議是一向要約而不是要約邀請(qǐng)；第二，必須明

確承擔(dān)向多人發(fā)送要約的責(zé)任，尤其是要約人發(fā)出要約后，必須具有

向不特定的相對(duì)人做出承諾以后履行合同的能力。

要約內(nèi)容必須具體確定。根據(jù)《合同法》規(guī)定，要約內(nèi)容必須具

體。所謂具體是指要約內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。合

同的主要條款，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)和內(nèi)容來(lái)加以判斷。合同的性質(zhì)

不同，它所要求的主要條款是不同的。所謂確定，是指要約內(nèi)容必須

明確，而不能含糊不清。要約應(yīng)當(dāng)使受要約人理解要約人的真實(shí)意思,

否則無(wú)法承諾。

要約必須送達(dá)到受要約人條件。要約人只有在送達(dá)受要約人以后

才能為受要約人所知悉，才能對(duì)受要約人產(chǎn)生實(shí)際拘束力，我國(guó)《合

同法》規(guī)定：”要約到達(dá)受要約人時(shí)生效?！比绻s在發(fā)出以后，因

傳達(dá)要約的信件丟失或沒(méi)有傳達(dá)，不能認(rèn)為要約已經(jīng)送達(dá)。

3-要約邀請(qǐng)

要約邀請(qǐng)，又稱引誘要約，是指一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約。

從法律性質(zhì)上看，要約是當(dāng)事人旨在訂立合同的意思表示，它是一經(jīng)

承諾就產(chǎn)生合同的可能性，所以，要約在發(fā)生以后，對(duì)要約人和受約

人都應(yīng)生一定的拘束力。如果要約人違反了有效的要約，應(yīng)承擔(dān)法律

責(zé)任。但要約邀請(qǐng)不是一種意思表示，而是一種事實(shí)行為，也就是說(shuō)，

要約邀請(qǐng)是當(dāng)事人訂立的、有利于避免和減少因要約內(nèi)容不全、市場(chǎng)

環(huán)境變化等各種因素可能造成的對(duì)要約人損害的行為。

要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別在于；

第一，要約邀請(qǐng)是指一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向

他方發(fā)出訂立合同的意思表示；

第二，要約邀請(qǐng)是一種事實(shí)行為，而非法律行為。要約也不是法律行

為，它只是民事法律行為的構(gòu)成要件之一的意思表示；

第三，要約邀請(qǐng)只是引誘他人向自己發(fā)出要約，如果要約邀請(qǐng)人撤回

其邀請(qǐng)，只要未給善意相對(duì)人造成信賴?yán)娴膿p失，邀請(qǐng)人并不承擔(dān)

法律責(zé)任。以下四個(gè)法律文件為要約邀請(qǐng)：寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、

招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)。

4-要約的撤回、撤銷(xiāo)、失效、消滅

i撤回與撤銷(xiāo)

要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達(dá)受要約人之

前取消其要約的行為。合同法規(guī)定：要約可以撤回。撤回要約的通知

應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時(shí)到達(dá)受要約人。在此情形下,

被撤回的要約實(shí)際上是尚未生效的要約。

要約的撤銷(xiāo)，是指在要約發(fā)生法律效力后，要約人取消要約從而

使要約歸于消滅的行為。要約的撤銷(xiāo)不同于要約的撤回（前者發(fā)生于

生效后。后者發(fā)生于生效前）。合同法規(guī)定：要約可以撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)要

約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。有下列情

形之一的，要約不得撤銷(xiāo)：

①要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷(xiāo)；

②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并且已經(jīng)為履行合同做了

準(zhǔn)備工作。

要約的撤回與撤銷(xiāo)區(qū)別僅在于時(shí)間的不同，在法律效力上是等同

的。要約的撤回是在要約生效之前為之，即撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要

約到達(dá)受約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人；而要約的撤銷(xiāo)是在

要約生效之后承諾作用之前而為之，即撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約

人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

五失效

要約的失效，是指要約失去效力，要約人不再受原要約的約束。

有下列情形：

①要約的撤回。

②拒絕要約的通知到達(dá)要約人。受要約人以口頭或書(shū)面的方式明確通

知要約人不接受該要約。

③受要約人對(duì)要約的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)

量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議

方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

④要約中規(guī)定有承諾期限的，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。

對(duì)口頭要約，在極短的時(shí)間內(nèi)不立即作出接受的意思表示，則表明要

約的失效。

⑤要約的撤銷(xiāo)。

迨消滅

要約的消滅，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對(duì)要約人和受

要約人的產(chǎn)生拘束。要約消滅以后，受要約人也喪失了其承諾的能力，

即使其向要約人表示了承諾，也不能導(dǎo)致合同的成立。要約消滅的原

因主要有以下幾種：

①要約有效期限的經(jīng)過(guò)，凡是在要約中明確規(guī)定了承諾期限的，則承

諾必須在該期限內(nèi)作出，超過(guò)了該期限，則要約自動(dòng)失效，不可再接

受承諾。

②受要約人拒絕要約。拒絕要約是指受要約人沒(méi)有接受要約所規(guī)定的

條件。拒絕的方式有多種，既可以是明確表示拒絕要約的條件，也可

以在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)不作答復(fù)而拒絕，還可以表現(xiàn)為對(duì)要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容

作也限制、更改或擴(kuò)張大而形成反要約，不過(guò)在后一種情況下，既表

明受要約人已拒絕了要約，同時(shí)也向要約人提出了一項(xiàng)反要約。受要

約人在拒絕要約以后，也可以撤回拒絕的通知，但必須在撤回拒絕的

通知先于或同時(shí)于拒絕要約的通知到達(dá)要約人處，撤回拒絕才能產(chǎn)生

效力。

受要約人作出的承諾通知中，并沒(méi)有更改要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，只是

對(duì)要約的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容予以變更，而要約人又沒(méi)有及時(shí)表示反對(duì)，則

此種承諾不應(yīng)視為對(duì)要約的拒絕。但如果要約人事先聲明要約的任何

內(nèi)容都不得改變，則受要約人更改要約的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，也會(huì)產(chǎn)生拒

絕要約的效果。

③要約人撤回或撤銷(xiāo)要約。要約在受要約人發(fā)出承諾通知之前，可以

由要約人撤回或撤銷(xiāo)。一旦撤回或撤銷(xiāo)，要約將終止效力。

④因要約人死亡而使要約失效。

2）承諾

承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定

的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾應(yīng)與要約的內(nèi)容一致，凡受要約人對(duì)要約

的內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性的變更或修改的，都不構(gòu)成承諾，而只是一個(gè)新的

要約。承諾也可以撤回，但撤回承諾的通知必須于承諾到達(dá)要約人之

前或與承諾同時(shí)到達(dá)要約人。根據(jù)我國(guó)《合同法》規(guī)定：承諾是受要

約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易

習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。

1-承諾的成立條件

①承諾必須由受要約人向要約人作出；

②承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人；

③承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；

④承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同；

⑤承諾的方式必須符合要約的要求。

2-承諾的要件

在主體上，承諾必須由受要約人作出。要約和承諾是一種相對(duì)人

的行為。因此，承諾必須由被要約人作出，被要約人以外的任何第三

者即使知道要約的內(nèi)容并對(duì)此作出同意的意思表示，也不能認(rèn)為是承

諾。被要約人，通常指的是受要約人本人，但也包括其授權(quán)的代理人。

無(wú)論是前者還是后者，其承諾都具有同等效力。

在期限上，承諾必須是在有效時(shí)間內(nèi)作出。要約在其存續(xù)期間內(nèi)

才有效力，一旦受約人承諾便可成立合同，因此承諾必須在此期間內(nèi)

作出。如果要約未規(guī)定存續(xù)期間，在口頭要約上，承諾應(yīng)在短期內(nèi)立

即作出；在非口頭要約，承諾應(yīng)在合理的期間作出。凡在要約的存續(xù)

期間屆滿后承諾的，是遲到的承諾，不發(fā)生承諾的效力，應(yīng)視為新要

約。但是，受約人在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出承諾，依通常情形在相當(dāng)

期間內(nèi)可到達(dá)要約人，但因電報(bào)故障、信函誤投等傳達(dá)故障致使承諾

遲到的，為特殊的遲到，在這種特殊遲到的情況下，承諾人原可期待

合同因適時(shí)承諾而成立，依誠(chéng)實(shí)信用原則，要約人應(yīng)有通知義務(wù)，即

及時(shí)地向承諾人發(fā)出承諾遲到的通知。怠于為此通知的，承諾視為未

遲到，合同因而成立，該承諾遲到的時(shí)間，屬于一種事實(shí)通知，以要

約人將遲到的事實(shí)通知承諾人即足夠，并且依發(fā)送而生效力，不到達(dá)

的風(fēng)險(xiǎn)由承諾人負(fù)擔(dān)。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣

或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。

在內(nèi)容上，承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致。即承諾必須是無(wú)條

件地接受要約的所有條件。據(jù)此，凡是第三者對(duì)要約人所作的“承諾

凡是超過(guò)規(guī)定時(shí)間的承諾；凡是內(nèi)容與要約不相一致的承諾，都不是

有效的承諾，而是一項(xiàng)新的要約或反要約，必須經(jīng)原要約人承諾后才

能成立合同。

3-承諾的遲延2

承諾的遲延又稱為遲到的承諾，是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)

出的承諾。

承諾出現(xiàn)遲延有兩種情況，其一是在超過(guò)要約規(guī)定的承諾期限作

出，因而出現(xiàn)了遲延；其二是在要約規(guī)定的承諾期限內(nèi)作出，但由于

郵政等其他原因，沒(méi)有及時(shí)到達(dá)要約人。在第一種情況下，由于承諾

本應(yīng)在承諾期限內(nèi)作出，超過(guò)有效的承諾期限，要約已經(jīng)失效，對(duì)于

失效的要約發(fā)出承諾，不能發(fā)生承諾的效力，應(yīng)視為新要約。對(duì)于第

2也有將承諾的遲延與遲到區(qū)別分開(kāi)的。承諾的遲到為下述第一種情況，承諾的遲延為第二種情況。

二種情況，受要約人在要約的有效期限內(nèi)發(fā)出承諾通知，依通常情形

可于有效期限內(nèi)到達(dá)要約人而遲到的。對(duì)這樣的承諾，如果要約人不

愿意接受，即負(fù)有對(duì)承諾人發(fā)遲到通知的義務(wù)。要約人及時(shí)發(fā)出遲到

通知后，該遲到的承諾不生效力、合同不成立；如果要約人怠于發(fā)遲

到通知，則該遲到的承諾視為未遲到的承諾，具有承諾的效力，合同

成立。

3）締約過(guò)失責(zé)任

締約過(guò)失責(zé)任，是指締約一方當(dāng)事人在訂立合同的過(guò)程中，違反

依誠(chéng)實(shí)信用原則，致使合同未能成立并造成對(duì)方信賴?yán)娴膿p失時(shí)所

應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。

依通說(shuō)，締約過(guò)失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中，因過(guò)錯(cuò)違

反依誠(chéng)實(shí)信用原則負(fù)有的先合同義務(wù)，導(dǎo)致合同不成立，或者合同雖

然成立，但不符合法定的生效條件而被確認(rèn)無(wú)效、被變更或被撤銷(xiāo)，

給對(duì)方造成損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。所謂先合同義務(wù)，又稱先契

約義務(wù)或締約過(guò)程中的附隨義務(wù)，是指自締約當(dāng)事人因簽訂合同而相

互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當(dāng)事人依誠(chéng)實(shí)信用原則負(fù)有

的協(xié)助、通知、告知、保護(hù)、照管、保密、忠實(shí)等義務(wù)。

1-締約過(guò)失責(zé)任的產(chǎn)生條件

我國(guó)《合同法》確立了締約過(guò)失責(zé)任制度，按照規(guī)定：當(dāng)事人在

訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害

賠償責(zé)任：

①假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

③泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；

④有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

可見(jiàn)締約過(guò)失責(zé)任實(shí)質(zhì)上是誠(chéng)實(shí)信用原則在締約過(guò)程中的體現(xiàn)。

2-締約過(guò)失責(zé)任的法律特征

①法定性

締約過(guò)失責(zé)任是基于法律的規(guī)定而產(chǎn)生的一種民事責(zé)任。只有當(dāng)

事人的行為符合合同法規(guī)定的情形，并給對(duì)方造成經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，才應(yīng)

依法承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。

②相對(duì)性

締約過(guò)失責(zé)任只能存在于締約階段（也稱先契約階段），即合同訂

立的磋商階段，而不能存在于其他階段。同時(shí)，締約過(guò)失責(zé)任也只能

在締約當(dāng)事人之間產(chǎn)生。

③補(bǔ)償性

締約過(guò)失責(zé)任的補(bǔ)償性，是指締約過(guò)失責(zé)任旨在彌補(bǔ)或補(bǔ)償締約

過(guò)失行為所造成的財(cái)產(chǎn)損害后果。我國(guó)合同法將損害賠償作為締約過(guò)

失責(zé)任的救濟(jì)方式，就是締約過(guò)失責(zé)任補(bǔ)償性的法律體現(xiàn)。締約過(guò)失

責(zé)任補(bǔ)償性是民法意義上平等、等價(jià)原則的具體體現(xiàn)，也是市場(chǎng)交易

關(guān)系在法律上的內(nèi)在要求。

3-締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍

締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍包括固有利益和信賴?yán)妗?/p>

固有利益是合同法和侵權(quán)法共同保護(hù)的對(duì)象，它與正在締結(jié)的合

同本身無(wú)關(guān)，它是相對(duì)獨(dú)立的。固有利益若受到侵害，即使合同成立

并得到履行也無(wú)法恢復(fù)，因而必須通過(guò)締約過(guò)失責(zé)任來(lái)予以救濟(jì)。固

有利益的損害在締約過(guò)失責(zé)任中主要是于締約之際未盡保護(hù)義務(wù)而

致相對(duì)方人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的損害，應(yīng)由加害人承擔(dān)全額賠償責(zé)任，不

存在是否以履行利益為最高限額問(wèn)題。其賠償范圍主要指賠償身體、

健康、生命喪失等的損害或損失?；緝?nèi)容一般應(yīng)包括：醫(yī)療費(fèi)、誤

工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)和必要的營(yíng)養(yǎng)費(fèi)等

的賠償。此外致殘的還應(yīng)包括殘疾人生活補(bǔ)償補(bǔ)助費(fèi)、殘疾用具費(fèi)損

失、被扶養(yǎng)人扶養(yǎng)來(lái)源喪失的損失等賠償，致死的還應(yīng)包括喪葬費(fèi)的

損失，死者生前扶養(yǎng)的人扶養(yǎng)來(lái)源喪失的損失等賠償。

信賴?yán)娴膿p失包括直接損失和間接損失，直接損失主要包括:

①締約費(fèi)用，如為了訂約而赴實(shí)地考察所支付的合理費(fèi)用；

②準(zhǔn)備履約和實(shí)際履約所支付的費(fèi)用，如運(yùn)送標(biāo)的物至購(gòu)買(mǎi)方所支付

的合理費(fèi)用；

③因締約過(guò)失導(dǎo)致合同無(wú)效、被變更或被撤銷(xiāo)所造成的實(shí)際損失；

④因身體受到傷害所支付的醫(yī)療費(fèi)等合同費(fèi)用；

⑤因支出締約費(fèi)用或準(zhǔn)備履約和實(shí)際履行支出費(fèi)用所失去的利息等。

間接損失主要包括：

①因信賴合同有效成立而放棄的獲利機(jī)會(huì)損失，亦即喪失與第三人簽

訂合同機(jī)會(huì)所蒙受的損失；

②利潤(rùn)損失，即無(wú)過(guò)錯(cuò)方在現(xiàn)有條件下從事正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所獲得的利

潤(rùn)損失；

③因身體受到傷害而減少的誤工收入;

④其他可得利益損失。

4-締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別

第一，產(chǎn)生的依據(jù)不同。締約過(guò)失責(zé)任是在締結(jié)合同中基于合同

不成立、合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)的情形而產(chǎn)生的責(zé)任，締約一方當(dāng)事人違

背以誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的通知、說(shuō)明、協(xié)力、忠實(shí)、照顧等先合同

義務(wù)，此時(shí)合同并未生效，即未發(fā)生合同之效力，因此，締約過(guò)失責(zé)

任產(chǎn)生的根據(jù)是先合同義務(wù)。而違約責(zé)任則只能產(chǎn)生于已生效的合同,

合同已生效，債務(wù)人應(yīng)按合同約定的義務(wù)履行，對(duì)約定義務(wù)的違反，

債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，因此，違約責(zé)任產(chǎn)生的根據(jù)是合同義務(wù)。

第二，責(zé)任保護(hù)的利益不同。締約過(guò)失責(zé)任制度在制度設(shè)立上最

初就是為了保護(hù)締約雙方從開(kāi)始接觸、磋商到合同不能成立、合同無(wú)

效、合同被撤銷(xiāo)時(shí)雙方之間為此而形成一種特殊的信賴關(guān)系，并基于

這種特殊的信賴關(guān)系期望通過(guò)合同的訂立、履行去實(shí)現(xiàn)合同目的過(guò)程

中產(chǎn)生的信賴?yán)妗Ｋ^信賴?yán)媸侵府?dāng)事人信賴其與對(duì)方簽訂有效

合同而產(chǎn)生的利益。對(duì)于信賴?yán)娴膿p失，依民法一般原理應(yīng)給當(dāng)事

人予以補(bǔ)償，應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任；若無(wú)締約過(guò)失責(zé)任制度，則難以

建立對(duì)信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)制度，從而使當(dāng)事人在締約階段的信賴?yán)媸?/p>

去法律保護(hù)。而違約責(zé)任則重在保護(hù)合同當(dāng)事人的履行利益，所謂履

行利益是指合同當(dāng)事人基于合同的生效，實(shí)際履行后所獲得的利益。

合同生效后，對(duì)于債務(wù)人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定

而使得債權(quán)人的履行利益得不到實(shí)現(xiàn)時(shí)，法律規(guī)定或當(dāng)事人約定債務(wù)

人對(duì)此應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第三，責(zé)任的性質(zhì)不同。締約過(guò)失責(zé)任具有法定性，它是基于法

律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的，不是以當(dāng)事人之間的約定產(chǎn)生，并且締約過(guò)

失責(zé)任的責(zé)任形式也是法律規(guī)定，即賠償損失，當(dāng)事人不能任意選擇。

而違約責(zé)任具有約定性，這是合同法的意思自治原則的體現(xiàn)，當(dāng)事人

可以在合同中約定違約責(zé)任的形式，約定違約金及賠償損失的數(shù)額、

計(jì)算辦法等；同時(shí)違約責(zé)任也具有一定的法定性，如它規(guī)定了定金罰

則及約定的違約金不得過(guò)分高于實(shí)際損失賠償額等。但違約責(zé)任的性

質(zhì)更多的體現(xiàn)在約定性上。

第四，責(zé)任發(fā)生的時(shí)間不同。締約過(guò)失責(zé)任只產(chǎn)生在締結(jié)合同過(guò)

程中，包括合同成立；在這個(gè)過(guò)程中，因一方當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)致使合同

不能成立，即仍處在要約或承諾階段，或合同雖已成立但因其合同標(biāo)

的不適法而無(wú)效，或因合同雖已成立但因其意思表示的不真實(shí)，法律

行為不能發(fā)生法律效力而被撤銷(xiāo)時(shí)，當(dāng)事人已經(jīng)為訂立合同花費(fèi)了一

定的費(fèi)用或?yàn)楹炗喆撕贤鴨适Я似渌鏅C(jī)會(huì)，這樣立法上為平衡

當(dāng)事人的利益，對(duì)信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)而創(chuàng)制了締約過(guò)失責(zé)任制度。而違

約責(zé)任只能發(fā)生在合同成立后且已生效，如合同已成立但不生效，此

時(shí)并沒(méi)有產(chǎn)生合同義務(wù)，因而不產(chǎn)生違約責(zé)任，只能產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)

任。合同生效后，債務(wù)人開(kāi)始履行義務(wù)，如對(duì)合同義務(wù)的不履行或履

行不符合約定，此時(shí)才產(chǎn)生違約責(zé)任。

第五，歸責(zé)原則不同。締約過(guò)失責(zé)任的歸責(zé)原則應(yīng)該是過(guò)錯(cuò)責(zé)任

原則，即當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中因合同未成立、合同無(wú)效或合同被

撤銷(xiāo)，致使對(duì)方信賴?yán)鎿p失時(shí)，應(yīng)以其過(guò)錯(cuò)作為確定責(zé)任的要件及

確定責(zé)任范圍的依據(jù)。這里包括兩層含義：

一方面，過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則要求以主觀過(guò)錯(cuò)作為過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)締約過(guò)失

責(zé)任的構(gòu)成要件，即確定其承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任不僅要有違反先合同義

務(wù)的行為致使對(duì)方信賴?yán)娴膿p失，而且締約方主觀上有過(guò)錯(cuò)；

另一方面，這種過(guò)錯(cuò)必須與信賴?yán)娴膿p失之間有因果關(guān)系，以

此來(lái)確定締約過(guò)失責(zé)任的范圍。違約責(zé)任的歸責(zé)原則是嚴(yán)格責(zé)任原則,

即違反合同義務(wù)的當(dāng)事人無(wú)論主觀上有無(wú)過(guò)錯(cuò)，均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的

歸責(zé)原則。

3.合同的內(nèi)容、形式與條款

1）合同的權(quán)利義務(wù)

合同的內(nèi)容，就是合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，具體體現(xiàn)為合同的

各項(xiàng)條款。合同的內(nèi)容，除少數(shù)是由法律直接規(guī)定產(chǎn)生之外，絕大部

分是由合同約定的，準(zhǔn)確地說(shuō)，是通過(guò)合同條款固定的。這是由合同

自由原則（意思自治）決定的，也是合同法有別于物權(quán)法（物權(quán)法定）

的一大特征。

1-合同權(quán)利

合同權(quán)利又稱合同債權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人依據(jù)法律或合同規(guī)定享有的

請(qǐng)求債務(wù)人為一定行為的權(quán)利。主要有如下幾項(xiàng)權(quán)能:

①請(qǐng)求履行的權(quán)利；

②保全債權(quán)的權(quán)利；

③請(qǐng)求保護(hù)債權(quán)的權(quán)利；

④處分權(quán)能。

2-合同義務(wù)

合同義務(wù)又稱合同債務(wù)，是相對(duì)于合同權(quán)利而言的，是合同當(dāng)事

人依據(jù)法律和合同的約定而產(chǎn)生的義務(wù)。

合同義務(wù)可分類為：

①約定義務(wù)和法定義務(wù)。

約定義務(wù)：是當(dāng)事人在合同中經(jīng)雙方協(xié)商所確定的義務(wù)。

法定義務(wù)：是法律、行政法規(guī)所規(guī)定的，而非當(dāng)事人所約定的義

務(wù)。包括：

i法律、行政法規(guī)等為合同當(dāng)事人所設(shè)立的作為和不作為的義務(wù)。

ii依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的附隨義務(wù)。

②主要義務(wù)和次要義務(wù)

③主給付義務(wù)和附隨義務(wù)

主給付義務(wù)：指合同關(guān)系所固有、必備，直接影響到合同當(dāng)事人

訂立合同的目的的義務(wù)。

附隨義務(wù)：指合同當(dāng)事人依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的，根據(jù)合同

的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

④明示義務(wù)和默示義務(wù)

明示義務(wù)：指當(dāng)事人以口頭或書(shū)面等形式所約定的義務(wù)。

默示義務(wù)：指依據(jù)合同的性質(zhì)和交易習(xí)慣所確定的義務(wù)。

⑤給付義務(wù)和受領(lǐng)義務(wù)

給付義務(wù)：又稱履行義務(wù)，是指合同當(dāng)事人雙方約定，一方當(dāng)事

人應(yīng)當(dāng)從事或不從事某種行為的義務(wù)。

受領(lǐng)義務(wù)：是指在債務(wù)人交付一定的標(biāo)的物時(shí)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)

法律和合同的規(guī)定，及時(shí)接受標(biāo)的物的義務(wù)。

2）合同的形式

合同的形式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，也是合同內(nèi)容的外部載

體。

我國(guó)合同形式分為約定形式與法定形式，即對(duì)合同形式兼采要式

與不要式的原則。

合同形式的約定：是指當(dāng)事人對(duì)于無(wú)法定形式要求的合同，雙方

約定必須采用一定的形式。對(duì)于當(dāng)事人約定合同必須采取一定形式而

后來(lái)未能采用這種形式會(huì)產(chǎn)生何種后果的問(wèn)題，須予以關(guān)注。

合同形式的法定：是指法律直接規(guī)定某種合同應(yīng)采取某種特定形

式（一般指書(shū)面形式）。當(dāng)事人在訂立此類合同時(shí)不履行法定形式會(huì)導(dǎo)

致根據(jù)具體法律規(guī)定確定的后果。

1-合同形式法定的效力

合同形式法定的效力包括：

第一，合同形式的法定是法律直接規(guī)定合同所必須采取的形式，是反

映債權(quán)的合同形式，而不是物權(quán)法關(guān)于物權(quán)設(shè)立和變動(dòng)的公示方法。

第二，合同形式法定表明法律的對(duì)交易進(jìn)行干預(yù)的需要，法律設(shè)定了

違反法定形式要求的后果。

第三，如果合同形式的法定屬于法律的強(qiáng)制性規(guī)范，一般不能由當(dāng)事

人通過(guò)協(xié)議排除，也不得通過(guò)協(xié)議加以變更。

2-合同形式的分類

明示形式：明示的意思表示是指行為人以語(yǔ)言、文字或其他直接

表意方法表示內(nèi)在意思的表意形式，可以分為書(shū)面形式、口頭形式與

其他特殊形式（如肢體語(yǔ)言）。

推定形式：推定是指行為人不直接用口頭或書(shū)面語(yǔ)言形式進(jìn)行意

思表示，而是通過(guò)實(shí)施某種行為來(lái)進(jìn)行的意思表示，又稱“作為的默

示”。即可從雙方從事的民事行為能夠推定出雙方有訂立合同意愿的

意思表示，人民法院可以認(rèn)定其是以“其他形式”訂立的合同。

沉默形式：沉默是指行為人既不用語(yǔ)言表示，也不用行為表示,

而是以消極的不作為方式進(jìn)行意思表示。沉默的法律意義受到法律嚴(yán)

格控制，不能輕易的推定為同意。沉默僅在兩種情形下才具有意思表

示的效力：

其一是法律有明文規(guī)定的；

其二是當(dāng)事人事先有約定的。

3）合同條款

合同條款是記載合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的形式，是對(duì)合同所涉事項(xiàng)的

表述。合同條款可以是記載于合同文本的文字條款，也可以是根據(jù)合

同法規(guī)定或當(dāng)事人約定總結(jié)的合同事項(xiàng)。

1-合同條款的種類

①必備條款和非必備條款

必備條款：指依據(jù)合同的性質(zhì)和當(dāng)事人的特別約定所必須具備的

條款，缺少這些條款將影響合同的成立。

非必備條款：指依據(jù)合同的性質(zhì)在合同中不是不是必須具備的條

款。

②格式條款和非格式條款

格式條款：指是由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制訂的、在訂立合同

時(shí)不能與對(duì)方協(xié)商的條款。

非格式條款：指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)可以與對(duì)方協(xié)商的條款。

③實(shí)體條款和程序條款

實(shí)體條款：指規(guī)定有關(guān)當(dāng)事人在合同中所享有的實(shí)體權(quán)利義務(wù)內(nèi)

容的條款。

程序條款：指當(dāng)事人在合同中規(guī)定的履行合同義務(wù)的程序及解決

合同爭(zhēng)議的條款。

2-未確定條款

對(duì)合同條款，除當(dāng)事人、標(biāo)的與數(shù)量三條款外，一般而論，其余

條款的缺失并不影響合同成立與生效。對(duì)于這些沒(méi)有約定或約定不明

確的條款，通?？梢罁?jù)當(dāng)事人補(bǔ)充協(xié)議確定、依合同有關(guān)條款確定、

依交易習(xí)慣確定。如果上述三種方法仍不能補(bǔ)充或確定為約定條款,

則可依據(jù)法律規(guī)定的任意性條款予以確定：

①質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、

行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

②價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;

依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

③履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付

不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地

履行。

④履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求

履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

⑤履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

⑥履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

3-免責(zé)條款

免責(zé)條款是當(dāng)事人雙方在合同中事先約定的，旨在限制或免除一

方或雙方未來(lái)的責(zé)任的條款。

免責(zé)條款的特點(diǎn)在于：

①免責(zé)條款是一種合同條款，它是合同的組成部分。

②免責(zé)條款是事先約定的。

③免責(zé)條款旨在免除或限制當(dāng)事人未來(lái)所應(yīng)負(fù)的責(zé)任。

其可分為幾類：根據(jù)免責(zé)條款所免除或限制責(zé)任的性質(zhì)不同分類

為完全免責(zé)的條款和限制責(zé)任的條款；根據(jù)免責(zé)條款訂立合同的方式

不同分類為協(xié)商訂立的免責(zé)條款和標(biāo)準(zhǔn)合同的免責(zé)條款；根據(jù)免責(zé)條

款的性質(zhì)不同劃分類為消費(fèi)性的免責(zé)條款和商業(yè)性的免責(zé)條款。

法律對(duì)免責(zé)條款的生效效力作出限制：

①免責(zé)條款不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；

②免責(zé)條款不得免除造成對(duì)方人身傷害的責(zé)任；

③免責(zé)條款不得免除因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)任;

④免責(zé)的格式條款，不得不合理地免除條款制作人的責(zé)任、加重對(duì)方

的責(zé)任、排除對(duì)方的主要權(quán)利。

4-格式條款

格式條款，是指由一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的、并由

不特定的第三人所接受的，在訂立合同時(shí)不能與對(duì)方協(xié)商的條款。

格式條款的特點(diǎn)在于：

①格式條款是由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的；

②格式條款是一方與不特定的相對(duì)人訂立的；

③格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點(diǎn)；

④相對(duì)人在訂約中居于附從地位。

格式條款的履行應(yīng)當(dāng)遵循如下原則：

①采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則

確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。

②格式合同的提供方有提示或說(shuō)明的義務(wù)?！逗贤ā芬?guī)定：提供格

式條款的一方應(yīng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任

的條款，按照對(duì)方的要求對(duì)該條款予以說(shuō)明。

③免責(zé)條款的無(wú)效。格式條款凡是具備合同絕對(duì)無(wú)效條件之一的，一

律無(wú)效；凡是規(guī)定造成對(duì)方人身傷害而予以免責(zé)的、規(guī)定因故意或重

大過(guò)失給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)損失而予以免責(zé)的條款的一律無(wú)效；凡是免除

提供格式條款一方當(dāng)事人主要義務(wù)，排除對(duì)方當(dāng)事人主要權(quán)利的，一

律無(wú)效。

④歧義條款不利于表意者解釋的原則。對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的,

應(yīng)當(dāng)按照通常的理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上的解釋的，應(yīng)

當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。

⑤約定條款優(yōu)先原則。格式條款和約定條款不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用約定

條款。

4）合同條款的解釋

合同成立后，雖然許多合同各項(xiàng)條款齊備，但由于種種原因，當(dāng)

事人對(duì)合同條款仍會(huì)存在著不同的理解。此時(shí)，如何解釋合同條款非

常重要。合同糾紛案件的解決，許多是在合同條款解釋的基礎(chǔ)上完成

的。

合同條款的解釋方法主要有：

①文義解釋：依合同所使用的詞句進(jìn)行解釋；

②整體解釋：不拘泥于個(gè)別文字而立足于合同訂立全過(guò)程及合同全部

條款進(jìn)行解釋；

③目的解釋：按最符合合同目的的方法進(jìn)行解釋；

④交易習(xí)慣解釋：依相應(yīng)的交易習(xí)慣進(jìn)行解釋；

⑤誠(chéng)信解釋：依誠(chéng)實(shí)信用原則進(jìn)行解釋。

4.合同的效力

1）合同成立與合同生效

合同的成立是指當(dāng)事人通過(guò)締約過(guò)程而達(dá)成意思一致。

合同的生效是指已經(jīng)成立的合同因符合合同生效要件而取得現(xiàn)

行法律認(rèn)可（肯定性評(píng)價(jià)）的效力。

合同的成立與合同的生效是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的法律概念。

絕大多數(shù)合同、成立即生效；但少數(shù)合同是等待生效條件完成后才生

效的；還有的合同雖然成立，但因?yàn)楸淮_認(rèn)無(wú)效或者被撤銷(xiāo)，屬于自

始無(wú)效的合同。

合同如果生效，那么就會(huì)產(chǎn)生合同效力，合同效力不以合同成立

為前提，而是以合同生效才產(chǎn)生合同效力。

但合同的成立會(huì)產(chǎn)生一般拘束力，一般拘束力是指合同成立，對(duì)

當(dāng)事人產(chǎn)生的一般法律約束力。該約束力的內(nèi)容是：任何一方不得擅

自變更或者解除合同。任何合同的一般拘束力內(nèi)容都是一樣的。

2）合同的生效要件

合同的生效是指已經(jīng)成立的合同因符合合同生效要件而取得現(xiàn)

行法律認(rèn)可（肯定性評(píng)價(jià)）的效力。是合同運(yùn)動(dòng)變化的一個(gè)節(jié)點(diǎn)。

合同的有效，相對(duì)于合同無(wú)效、合同的可撤銷(xiāo)與追認(rèn)，是合同效

力體系的一種類型，是合同不違反法律法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定，不違反公序

艮俗等合同無(wú)效情形，從而獲得法律肯定評(píng)價(jià)的結(jié)果。

合同生效的要件是：

①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力

②意思表示真實(shí)

③不違反法律和社會(huì)公共利益

④合同必須具備法律所要求的形式

3）附條件的合同

附條件合同是指當(dāng)事人在合同中特別規(guī)定一定的條件，以條件是

否成就來(lái)決定合同效力的發(fā)生或消滅的合同。相關(guān)法律規(guī)定：當(dāng)事人

對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生

效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不

正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的,

視為條件不成就。

1~條件

附條件可分為生效條件、解除條件、肯定條件、否定條件。

肯定條件：

是指以發(fā)生某種客觀事實(shí)為附條件的內(nèi)容，故又稱積極條件。它

以一定事實(shí)（所附條件）的發(fā)生為條件成就，而以所附事實(shí)的不發(fā)生，

則為條件不成就。

否定條件：

是指以不發(fā)生某種客觀事實(shí)為其條件的內(nèi)容，故又稱消極條件。

否定條件與肯定條件相反，它以一定事實(shí)的不發(fā)生為條件成就，而以

該項(xiàng)事實(shí)的發(fā)生為條件不成就。

生效條件（延緩條件）：是限制合同效力發(fā)生的條件。

解除條件（消滅條件）：是決定合同效力消滅的條件。

在附條件合同中，條件具有限制合同效力的作用。合同中所附的

條件，必須是將來(lái)發(fā)生的事實(shí)是不確定的事實(shí)，是由當(dāng)事人議定的而

不是法定的條件，條件必須合法并不得與合同的主要內(nèi)容相矛盾。

2-所附條件的特點(diǎn)

第一，所附條件是由雙方當(dāng)事人約定的，并且作為合同的一個(gè)條

款列入合同中。其與法定條件的最大區(qū)別就在于后者是由法律規(guī)定的,

不由當(dāng)事人的意思取舍并具有普遍約束力的條件。因此，合同雙方當(dāng)

事人不得以法定條件作為所附條件。

第二，條件是將來(lái)可能發(fā)生的事實(shí)。過(guò)去的、現(xiàn)存的事實(shí)或者將

來(lái)必定發(fā)生的事實(shí)或者必定不能發(fā)生的事實(shí)不能作為所附條件。此外,

法律規(guī)定的事實(shí)也不能作為附條件，如子女繼承父親遺產(chǎn)要等到父親

死亡，就不能作為條件。

第三，所附條件是當(dāng)事人用來(lái)限制合同法律效力的附屬意思表示。

它同當(dāng)事人約定的所謂供貨條件、付款條件是不同的，后者是合同自

身內(nèi)容的一部分，而附條件合同的所附條件只是合同的附屬內(nèi)容。

第四，所附條件必須是合法的事實(shí)。違法的事實(shí)不能作為條件，

如雙方當(dāng)事人不能約定某人殺死某人作為合同生效的條件。所附條件

可分為生效條件和解除條件。生效條件是指使合同的效力發(fā)生或者不

發(fā)生的條件。在此條件出現(xiàn)之前，也即本條所說(shuō)的條件成就之前，合

同的效力處于不確定狀態(tài)，當(dāng)此條件出現(xiàn)后，即條件成就后，合同生

效；當(dāng)條件沒(méi)有出現(xiàn)（或成就），合同也就不生效。解除條件又稱消滅

條件，是指對(duì)具有效力的合同，當(dāng)合同約定的條件出現(xiàn)（即成就）時(shí),

合同的效力歸于消滅；若確定該條件不出現(xiàn)（不成就），則該合同仍確

保其效力。附條件的合同中，所附條件的出現(xiàn)對(duì)該合同的法律效力有

決定性作用，根據(jù)本條的規(guī)定，附條件合同在所附條件出現(xiàn)時(shí)分為兩

種情況：生效條件的出現(xiàn)使該合同產(chǎn)生法律效力；附解除條件的合同

中，解除條件的出現(xiàn)使該合同失去效力。

3-注意事項(xiàng)

附條件的合同雖然要在所附條件出現(xiàn)時(shí)生效或者失效，但是對(duì)于

當(dāng)事人仍然具有法律約束力，雙方當(dāng)事人不能隨意變更或者解除。

一旦符合所附條件時(shí)，一方如果不履行，就要賠償因此給對(duì)方造

成的損失。所以，附條件的合同效力可分為條件成就前的效力和條件

成就后的效力。條件未出現(xiàn)前的效力對(duì)于附生效條件的合同表現(xiàn)為當(dāng)

事人不得自行撤銷(xiāo)、變更合同的拘束力和可基于條件出現(xiàn)時(shí)對(duì)該合同

生效的期待權(quán)；在附解除條件的合同中則表現(xiàn)為當(dāng)事人可期待條件出

現(xiàn)時(shí)合同效力歸于消滅的期待權(quán)。條件出現(xiàn)后效力在附生效條件的合

同中表現(xiàn)為該合同生效，在附解除條件的合同中則表現(xiàn)為條件出現(xiàn)后

合同的效力歸于消滅。由于附條件的合同的生效或者終止的效力取決

于所附條件的成就或者不成就（即出現(xiàn)或不出現(xiàn)），并且所附條件事先

是不確定的，因此，任何一方均不得以違反誠(chéng)實(shí)信用原則的方法惡意

地促成條件的成就或者阻止條件的成就（出現(xiàn)）。

4）附期限的合同

附期限合同，是指當(dāng)事人在合同中設(shè)定一定的期限，作為決定合

同效力的附款。其中“期限”，是指當(dāng)事人以將來(lái)客觀確定到來(lái)之事

實(shí)。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生

效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿

時(shí)失效。

附期限合同中的附期限可分為生效期限和終止期限。

生效期限可以稱為始期，是指以其到來(lái)使合同發(fā)生效力的期限。

該期限的作用是延緩合同效力的發(fā)生，合同在該期限到來(lái)之前，其效

力處于停止?fàn)顟B(tài)，待期限到來(lái)時(shí)，合同的效力才發(fā)生。

終止期限是指以其到來(lái)使合同效力消滅的期限。附終止期限合同

中的終止期限與附條件合同中的附解除條件的作用相當(dāng)，故其又稱為

解除期限。附期限合同中的期限可以是一個(gè)具體的期日，也可以是一

個(gè)期間。

5.合同的履行與障礙

合同的履行，是指合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行。任何合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)

行，都是合同的履行行為；相應(yīng)地，凡是不執(zhí)行合同規(guī)定義務(wù)的行為，

都是合同的不履行。因此，合同的履行，表現(xiàn)為當(dāng)事人執(zhí)行合同義務(wù)

的行為。當(dāng)合同義務(wù)執(zhí)行完畢時(shí)，合同也就履行完畢。

合同履行，是合同債務(wù)人按照合同的約定或法律的規(guī)定，全面、

適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)，使債權(quán)人的債權(quán)的得以實(shí)現(xiàn)的行為。合同履行

不是一個(gè)單純的動(dòng)態(tài)概念，而是一種包含了動(dòng)態(tài)和靜態(tài)的綜合概念。

首先，合同的履行是債務(wù)人完成合同義務(wù)的行為。這是合同目的的起

碼要求，這種特定行為既可以表現(xiàn)為積極的作為，比如支付價(jià)款、交

付標(biāo)的物、提供勞務(wù)等，也可以表現(xiàn)為消極的不作為，比如不以某種

價(jià)格出售商品；其次，合同的履行要求達(dá)到實(shí)現(xiàn)債權(quán)之結(jié)果。因?yàn)楹?/p>

同關(guān)系存在的法律目的，就是使債權(quán)轉(zhuǎn)變成物權(quán)或與物權(quán)具有相等價(jià)

值的權(quán)利。

1）合同履行的內(nèi)容

合同履行是當(dāng)事人的履約行為：由于合同的類型不同，履行的表

現(xiàn)形式也不盡一致。但任何合同的履行，都必須有當(dāng)事人的履約行為，

這是合同債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的一般條件，也是債權(quán)與所有權(quán)在實(shí)現(xiàn)方式上

的基本區(qū)別。合同的履行通常表現(xiàn)為義務(wù)人的作為，由于合同大多是

雙務(wù)合同，當(dāng)事人雙方一般均須為一定的積極作為，以實(shí)現(xiàn)對(duì)方的權(quán)

利。但在極少數(shù)情況下，合同的履行也表現(xiàn)為義務(wù)人的不作為。無(wú)論

是作為還是不作為，都是義務(wù)人的履約行為。

履行合同的標(biāo)準(zhǔn)：履行合同，就其本質(zhì)而言，是指合同的全部履

行。只有當(dāng)事人雙方按照合同的約定或者法律的規(guī)定，全面、正確地

完成各自承擔(dān)的義務(wù)，才能使合同債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，也才使合同法律關(guān)

系歸于消滅。因而，當(dāng)事人全面、正確地完成合同義務(wù)，是對(duì)當(dāng)事人

履約行為的基本要求。只完成合同規(guī)定的部分義務(wù)，就是沒(méi)有完全履

行；任何一方或雙方均未履行合同規(guī)定的義務(wù)，則屬于完全沒(méi)有履行。

無(wú)論是完全沒(méi)有履行，或是沒(méi)有完全履行，均與合同履行的要求相悖,

當(dāng)事人均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

履行合同的行為過(guò)程：當(dāng)事人完成合同義務(wù)的整個(gè)行為過(guò)程，不

僅包括當(dāng)事人的依約交付行為，而且還應(yīng)包括當(dāng)事人為完成最終交付

行為所實(shí)施的一系列準(zhǔn)備行為。盡管在通常情況下，準(zhǔn)備行為并非合

同義務(wù)，但絕不能因此得出準(zhǔn)備行為不是合同履行行為的結(jié)論。準(zhǔn)備

行為是最終履行行為的基礎(chǔ)或前提，甚至可以說(shuō)沒(méi)有準(zhǔn)備行為即沒(méi)有

最終的履行行為。合同的履行是一個(gè)過(guò)程，這其中包括執(zhí)行合同義務(wù)

的準(zhǔn)備、具體合同義務(wù)的執(zhí)行、義務(wù)執(zhí)行的善后等。在這一過(guò)程中，

具體合同義務(wù)的執(zhí)行是合同履行的核心內(nèi)容，傳統(tǒng)意義上的合同履行,

指的就是這一階段的合同履行。然而，為執(zhí)行合同義務(wù)所作的準(zhǔn)備和

義務(wù)執(zhí)行完畢后的善后義務(wù)，固然不是合同規(guī)定的義務(wù)，但因其與第

二階段意義上的合同履行具有密切的聯(lián)系，也是合同履行的內(nèi)容。這

同時(shí)也是現(xiàn)代合同法發(fā)展的趨勢(shì)所在。

2）合同履行的原則

合同履行的原則，是指法律規(guī)定的所有種類合同的當(dāng)事人在履行

合同的整個(gè)過(guò)程中所必須遵循的一般準(zhǔn)則。根據(jù)法律規(guī)定，合同的履

行除應(yīng)遵守平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用等民法基本原則外，還應(yīng)遵循以下

合同履行的特有原則，即適當(dāng)履行原則、協(xié)作履行原則、經(jīng)濟(jì)合理原

則和情勢(shì)變更原則。

1-適當(dāng)履行原則

適當(dāng)履行原則是指當(dāng)事人應(yīng)依合同約定的標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量，由

適當(dāng)主體在適當(dāng)?shù)钠谙?、地點(diǎn)，以適當(dāng)?shù)姆绞?，全面完成合同義務(wù)的

原則。這一原則要求：

第一，履行主體適當(dāng)。即當(dāng)事人必須親自履行合同義務(wù)或接受履行,

不得擅自轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)或合同權(quán)利讓其他人代為履行或接受履行。

第二，履行標(biāo)的物及其數(shù)量和質(zhì)量適當(dāng)。即當(dāng)事人必須按合同約定的

標(biāo)的物履行義務(wù)，而且還應(yīng)依合同約定的數(shù)量和質(zhì)量來(lái)給付標(biāo)的物。

第三，履行期限適當(dāng)。即當(dāng)事人必須依照合同約定的時(shí)間來(lái)履行合同，

債務(wù)人不得遲延履行，債權(quán)人不得遲延受領(lǐng)；如果合同未約定履行時(shí)

間，則雙方當(dāng)事人可隨時(shí)提出或要求履行，但必須給對(duì)方必要的準(zhǔn)備

時(shí)間。

第四，履行地點(diǎn)適當(dāng)。即當(dāng)事人必須嚴(yán)格依照合同約定的地點(diǎn)來(lái)履行

合同。

第五，履行方式適當(dāng)。履行方式包括標(biāo)的物的履行方式以及價(jià)款或酬

金的履行方式，當(dāng)事人必須嚴(yán)格依照合同約定的方式履行合同。

2-協(xié)作履行原則

協(xié)作履行原則是指在合同履行過(guò)程中，雙方當(dāng)事人應(yīng)互助合作共

同完成合同義務(wù)的原則。合同是雙方民事法律行為，不僅僅是債務(wù)人

一方的事情，債務(wù)人實(shí)施給付，需要債權(quán)人積極配合受領(lǐng)給付，才能

達(dá)到合同目的。由于在合同履行的過(guò)程中，債務(wù)人比債權(quán)人更多地應(yīng)

受誠(chéng)實(shí)信用、適當(dāng)履行等原則的約束，協(xié)作履行往往是對(duì)債權(quán)人的要

求。協(xié)作履行原則也是誠(chéng)實(shí)信用原則在合同履行方面的具體體現(xiàn)。協(xié)

作履行原則具有以下幾個(gè)方面的要求：

第一，債務(wù)人履行合同債務(wù)時(shí)，債權(quán)人應(yīng)適當(dāng)受領(lǐng)給付。

第二，債務(wù)人履行合同債務(wù)時(shí)，債權(quán)人應(yīng)創(chuàng)造必要條件、提供方便。

第三，債務(wù)人因故不能履行或不能完全履行合同義務(wù)時(shí)，債權(quán)人應(yīng)積

極采取措施防止損失擴(kuò)大，否則，應(yīng)就擴(kuò)大的損失自負(fù)其責(zé)。

3-經(jīng)濟(jì)合理原則

經(jīng)濟(jì)合理原則是指在合同履行過(guò)程中，應(yīng)講求經(jīng)濟(jì)效益，以最少

的成本取得最佳的合同效益。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)中，交易主體都是理性

地追求自身利益最大化的主體，因此，如何以最少的履約成本完成交

易過(guò)程，一直都是合同當(dāng)事人所追求的目標(biāo)。由此，交易主體在合同

履行的過(guò)程中應(yīng)遵守經(jīng)濟(jì)合理原則是必然的要求。

4-情勢(shì)變更原則

合同有效成立以后，若非因雙方當(dāng)事人的原因而構(gòu)成合同基礎(chǔ)的

情勢(shì)發(fā)生重大變更，致使繼續(xù)履行合同將導(dǎo)致顯失公平，則當(dāng)事人可

以請(qǐng)求變更和解除合同。

所謂情勢(shì)，是指合同成立后出現(xiàn)的不可預(yù)見(jiàn)的情況，”即影響及

于社會(huì)全體或局部之情勢(shì)，并不考慮原來(lái)法律行為成立時(shí)，'為其基

礎(chǔ)或環(huán)境之情勢(shì)所謂變更，是指“合同賴以成立的環(huán)境或基礎(chǔ)發(fā)

生異常變動(dòng)。”我國(guó)學(xué)者一般認(rèn)為，變更指的是構(gòu)成合同基礎(chǔ)的情勢(shì)

發(fā)生根本的變化。在合同有效成立之后、履行之前，如果出現(xiàn)某種不

可歸責(zé)于當(dāng)事人原因的客觀變化會(huì)直接影響合同履行結(jié)果時(shí)，若仍然

要求當(dāng)事人按原來(lái)合同的約定履行合同，往往會(huì)給一方當(dāng)事人造成顯

失公平的結(jié)果，這時(shí)，法律允許當(dāng)事人變更或解除合同而免除違約責(zé)

任的承擔(dān)。這種處理合同履行過(guò)程中情勢(shì)發(fā)生變化的法律規(guī)定，就是

情勢(shì)變更原則。

情勢(shì)變更原則實(shí)質(zhì)上是誠(chéng)實(shí)信用原則在合同履行中的具體運(yùn)用，

其目的在于消除合同因情勢(shì)變更所產(chǎn)生的不公平后果。

3）合同履行的規(guī)則

1-履行主體

履行主體不僅包括債務(wù)人，也包括債權(quán)人。因?yàn)?，合同全面適當(dāng)

地履行的實(shí)現(xiàn)，不僅主要依賴于債務(wù)人履行債務(wù)的行為，同時(shí)還要依

賴于債權(quán)人受領(lǐng)履行的行為。因此，合同履行的主體是指?jìng)鶆?wù)人和債

權(quán)人。

除法律規(guī)定、當(dāng)事人約定、性質(zhì)上必須由債務(wù)人本人履行的債務(wù)

以外，履行也可以由債務(wù)人的代理人進(jìn)行，但是代理只有在履行行為

是法律行為時(shí)方可適用。同樣，在上述情況下，債權(quán)人的代理人也可

以代為受領(lǐng)。此外，必須注意的是，在某些情況下，合同也可以由第

三人代替履行，只要不違反法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，或者符合

合同的性質(zhì)，第三人也是正確的履行主體。不過(guò)，由第三人代替履行

時(shí)，該第三人并不取得合同當(dāng)事人的地位，第三人僅僅只是居于債務(wù)

人的履行輔助人的地位。

2-履行標(biāo)的

合同的標(biāo)的是合同債務(wù)人必須實(shí)施的特定行為，是合同的核心內(nèi)

容，是合同當(dāng)事人訂立合同的目的所在。合同標(biāo)的不同，合同的類型

也就不同。如果當(dāng)事人不按照合同的標(biāo)的履行合同，合同利益就無(wú)法

實(shí)現(xiàn)。因此，必須嚴(yán)格按照合同的標(biāo)的履行合同就成為了合同履行的

一項(xiàng)基本規(guī)則。合同標(biāo)的的質(zhì)量和數(shù)量是衡量合同標(biāo)的的基本指標(biāo),

因此，按照合同標(biāo)的履行合同，在標(biāo)的的質(zhì)量和數(shù)量上必須嚴(yán)格按照

合同的約定進(jìn)行履行。如果合同對(duì)標(biāo)的的質(zhì)量沒(méi)有約定或者約定不明

確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議，協(xié)議不成的，按照合同的條款和交易習(xí)

慣來(lái)確定。如果仍然無(wú)法確定的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)

有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)

準(zhǔn)履行。在標(biāo)的數(shù)量上，全面履行原則的基本要求便是全部履行，而

不應(yīng)當(dāng)部分履行，但是在不損害債權(quán)人利益的前提下，也允許部分履

行。

3-履行期限

履行期限是指?jìng)鶆?wù)人履行合同義務(wù)和債權(quán)人接受履行行為的時(shí)

間。作為合同的主要條款，合同的履行期限一般應(yīng)當(dāng)在合同中予以約

定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在該履行期限內(nèi)履行債務(wù)。如果當(dāng)事人不在該履行期

限內(nèi)履行，則可能構(gòu)成遲延履行而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。履行期限不明

確的，根據(jù)規(guī)定，雙方當(dāng)事人可以另行協(xié)議補(bǔ)充，如果協(xié)議補(bǔ)充不成

的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的有關(guān)條款和交易習(xí)慣來(lái)確定。如果還無(wú)法確定的,

債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必

要的準(zhǔn)備時(shí)間。這也是合同履行原則中誠(chéng)實(shí)信用原則的體現(xiàn)。不按履

行期限履行，有兩種情形：遲延履行和提前履行。在履行期限屆滿后

履行合同為遲延履行，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)遲延履行責(zé)任，此為違約責(zé)任

的一種形態(tài)；在履行期限屆滿之前所為之履行為提前履行，提前履行

不一定構(gòu)成不適當(dāng)履行。

4-履行地點(diǎn)

履行地點(diǎn)是指?jìng)鶆?wù)人履行債務(wù)、債權(quán)人受領(lǐng)給付的地點(diǎn)，履行地

點(diǎn)直接關(guān)系到履行的費(fèi)用和時(shí)間。在國(guó)際經(jīng)濟(jì)交往中，履行地點(diǎn)往往

是糾紛發(fā)生以后用來(lái)確定適用的法律的根據(jù)。如果合同中明確約定了

履行地點(diǎn)的，債務(wù)人就應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)向債權(quán)人履行債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)

在該履行地點(diǎn)接受債務(wù)人的履行行為。如果合同約定不明確的，依據(jù)

規(guī)定，雙方當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充，如果不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，則按照

合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果履行地點(diǎn)仍然無(wú)法確定的，則

根據(jù)標(biāo)的的不同情況確定不同的履行地點(diǎn)。如果合同約定給付貨幣的,

在接受貨幣一方所在地履行；如果交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履

行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

5-履行方式

履行方式是指合同雙方當(dāng)事人約定以何種形式來(lái)履行義務(wù)。合同

的履行方式主要包括運(yùn)輸方式、交貨方式、結(jié)算方式等。履行方式由

法律或者合同約定或者是合同性質(zhì)來(lái)確定，不同性質(zhì)、內(nèi)容的合同有

不同的履行方式。根據(jù)合同履行的基本要求，在履行方式上，履行義

務(wù)人必須首先按照合同約定的方式進(jìn)行履行。如果約定不明確的，當(dāng)

事人可以協(xié)議補(bǔ)充；協(xié)議不成的，可以根據(jù)合同的有關(guān)條款和交易習(xí)

慣來(lái)確定；如果仍然無(wú)法確定的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履

行。

6-履行費(fèi)用

履行費(fèi)用是指?jìng)鶆?wù)人履行合同所支出的費(fèi)用。如果合同中約定了

履行費(fèi)用，則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定負(fù)擔(dān)費(fèi)用。如果合同沒(méi)有約

定履行費(fèi)用或者約定不明確的，則按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣

確定；如果仍然無(wú)法確定的，則由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。因債權(quán)人變更

住所或者其他行為而導(dǎo)致履行費(fèi)用增加時(shí)，增加的費(fèi)用由債權(quán)人承擔(dān)。

4）抗辯權(quán)

在雙方合同中，合同當(dāng)事人都承擔(dān)義務(wù)，往往一方的權(quán)利與另一

方的義務(wù)之間具有相互依存、互為因果的關(guān)系。為了保證雙務(wù)合同中

當(dāng)事人利益關(guān)系的公平，法律做出了規(guī)定：當(dāng)事人一方在對(duì)方未履行

或者不能保證履行時(shí)，這一方可以行使不履行合同的保留性權(quán)利，這

就是對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人要求履行的抗辯權(quán)。合同履行中的抗辯權(quán)有下列

幾種：

1-同時(shí)履行抗辯權(quán)

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)

方履行之前或?qū)Ψ铰男袀鶆?wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其履行的要求。

同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件為：

①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生的互負(fù)債務(wù)，且雙方債務(wù)有對(duì)價(jià)關(guān)系。

②債務(wù)同時(shí)到期，可以同時(shí)履行；雙方的對(duì)等給付是可能履行的義務(wù)。

③當(dāng)事人一方的履行不符合約定，即瑕疵履行的另一方可對(duì)有瑕疵的

履行部分行使抗辯權(quán)。

2-先履行抗辯權(quán)

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履

行一方有權(quán)拒絕其履行的要求；先履行一方不符合約定的，后履行一

方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

先履行抗辯權(quán)的適用條件為：

①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生的互負(fù)債務(wù)。

②債務(wù)有先后履行順序，這種順序一般由當(dāng)事人在合同中約定，或按

交易習(xí)慣能夠確定。應(yīng)先履行的債務(wù)有履行可能。

③應(yīng)先履行一方未履行或履行不符合約定，即全部或部分瑕疵履行。

3-不安抗辯權(quán)

應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一

的，可以終止履行：

①經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；

②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)；

③喪失商業(yè)信譽(yù)；

④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

由上述規(guī)定可見(jiàn)，不安抗辯權(quán)的使用條件為：

①雙務(wù)合同，且后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人的債務(wù)尚未至履行期限。

②后履行債務(wù)的當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形。

不安抗辯權(quán)是預(yù)防性的保護(hù)措施，當(dāng)一方情況發(fā)生變化，另一方

先履行會(huì)造成損失時(shí)，法律依據(jù)公平原則作出上述規(guī)定。為防止不安

抗辯權(quán)的濫用，法律規(guī)定當(dāng)事人在行使此項(xiàng)權(quán)力時(shí)，一定要有確切的

證據(jù)。

5）合同履行的障礙

合同履行的障礙，是指合同履行遇到障礙。具體情況包括不可抗

力、情事變更、履行遲延、履行不能、拒絕履行、不完全履行、債權(quán)

人遲延。其中：

不可抗力，是指合同簽訂后，不是由于合同當(dāng)事人的過(guò)失或疏忽,

而是由于發(fā)生了合同當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見(jiàn)、無(wú)法預(yù)防、無(wú)法避免和無(wú)法控

制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，發(fā)生意外事件的一方

可以免除履行合同的責(zé)任或者推遲履行合同。這種情況在法律上是指

“不能預(yù)見(jiàn)、不能避免和不能克服的客觀情況

情事變更，是指在合同有效期間，非因當(dāng)事人雙方的原因，發(fā)生

了締約時(shí)不能預(yù)見(jiàn)的重大變化，如維持合同發(fā)生當(dāng)時(shí)的效力，其履行

顯失公平時(shí)，當(dāng)事人一方可請(qǐng)求仲裁機(jī)關(guān)或人民法院變更或解除本項(xiàng)

合同，以維持公允。

履行遲延（逾期履行），是指在合同債務(wù)已經(jīng)到期，合同當(dāng)事人不

按法定或者約定的時(shí)間履行的情況。遲延履行又分為債務(wù)人遲延履行

和債權(quán)人遲延受領(lǐng)。

履行不能,是指?jìng)鶆?wù)人由于某種原因，事實(shí)上已不可能履行債務(wù),

即在客觀上沒(méi)有履行能力。履行不能使債的目的客觀上無(wú)法實(shí)現(xiàn)，因

而導(dǎo)致債務(wù)消滅或轉(zhuǎn)化為損害賠償之債，債權(quán)人無(wú)法請(qǐng)求繼續(xù)履行。

拒絕履行，是指?jìng)鶆?wù)人能夠?qū)嶋H履行而故意不履行合同的行為。

不完全履行，是指?jìng)鶆?wù)人雖然履行了合同，但其履行不符合合同

約定的行為。

債權(quán)人遲延，又稱受領(lǐng)遲延，是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人已經(jīng)提供的

給付，未為受領(lǐng)或未為其他給付完成所必須的協(xié)助的事實(shí)。

5）附條件合同與附期限合同的區(qū)別

關(guān)于附條件與附期限，二者都屬于法律行為的附款，是指當(dāng)事人

對(duì)于法律行為效果的發(fā)生或消滅所加的限制。

法律規(guī)定：民事法律行為可以附條件。但附條件的民事行為，如

果所附的條件是違背法律規(guī)定或者不可能發(fā)生的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該民事行

為無(wú)效。

當(dāng)事人對(duì)合同的效力約定附條件，附生效條件的合同，自條件成

就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的

利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)促成條件成

就的，視為條件不成就。當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限，附生

效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿

時(shí)失效。

所謂條件，是指當(dāng)事人以將來(lái)客觀上不確定的事實(shí)，作為決定法

律行為效力的附款。條件是法律行為的附款，條件是決定法律行為效

力的附款，條件是以將來(lái)客觀上不確定事實(shí)為內(nèi)容的附款。這里的所

謂附條件法律行為不同于附條件買(mǎi)賣(mài)，即買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移附條

件。條件，根據(jù)其決定法律行為為效力的發(fā)生或消滅的作用可分為停

止條件和解除條件。以條件事實(shí)的發(fā)生或不發(fā)生為標(biāo)準(zhǔn)可分為積極條

件和消極條件。條件的成就，是指作為條件內(nèi)容的事實(shí)已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。條

件的成就是決定法律行為是否生效是否失效的問(wèn)題，因此事關(guān)當(dāng)事人

的利益。條件成就的效力，在于決定法律行為效力的發(fā)生或消滅。

所謂期限，是指當(dāng)事人以將來(lái)客觀確定到來(lái)的事實(shí)，作為決定法

律行為效力的附款，期限是法律行為的附款，是限制法律行為效力的

附款，是以將來(lái)確定事實(shí)的到來(lái)為內(nèi)容的附款。這里的期限與法律行

為的履行期限是有區(qū)別的，履行期限是基于已生效法律行為所負(fù)義務(wù)

的履行所加的時(shí)間限制。期限以其作用在決定效力的發(fā)生或消滅為標(biāo)

準(zhǔn)可分為始期和終期，以作為內(nèi)容的事實(shí)發(fā)生之時(shí)是否確定為標(biāo)準(zhǔn)，

可分為確定期限與不確定期限。期限的效力在期限到來(lái)時(shí)，法律行為

的效力發(fā)生或消滅。期限到來(lái)的效力在于決定附期限法律行為效力的

發(fā)生或消滅。

條件與期限盡管都是法律行為的附款，但兩者還是有明顯的區(qū)別,

作為條件的附款必須是將來(lái)客觀上不確定的事實(shí)，如果不屬于將來(lái)或

該事實(shí)是確定要發(fā)生的，則不能成為條件附款；而期限是以將來(lái)確定

的事實(shí)的到來(lái)為客觀的，如果不屬于將來(lái)或不是確實(shí)的事實(shí)，則不能

成為期限附款。

6）效力有瑕疵和合同

合同成立后要如期生效，必須以具備有效條件為前提。所謂效力

有瑕疵的合同，是指在合同成立后，由于缺乏某些有效要件而不能完

全如當(dāng)事人所愿生效的合同。有三種類型，按其效力瑕疵的嚴(yán)重程度

排列依次是：效力待定的合同、可變更、可撤銷(xiāo)的合同、無(wú)效的合同。

1-效力待定的合同

效力待定的合同，是指合同成立后，其有效還是無(wú)效處于不確定

狀態(tài)，尚待享有形成權(quán)的第三人同意（追認(rèn)）或拒絕的意思表示來(lái)確定

其效力的合同。

此類合同成立后往往欠缺某些有效條件，若后來(lái)具備此要件，則

可轉(zhuǎn)化為有效合同；否則，也可能轉(zhuǎn)為無(wú)效或被撤銷(xiāo)的合同，從而至

始無(wú)效。用“可追認(rèn)合同”更能準(zhǔn)確反映這類合同的特征。因?yàn)槲唇?jīng)

追認(rèn)，這類合同就處于不生效的無(wú)效狀態(tài)。共有四類：

①限制民事能力行為人訂立的部分合同；

②無(wú)權(quán)代理的部分合同；

③無(wú)處分權(quán)人訂立的合同；

④自己代理和中間代理的合同。

同時(shí)，效力待定的合同涉及四項(xiàng)權(quán)利：

①限制民事能力行為人的法定代理人的追認(rèn)權(quán)；

②限制民事能力行為人的法定代理人的拒絕追認(rèn)權(quán)；

③相對(duì)人的催告權(quán)；

③善意相對(duì)人的撤銷(xiāo)權(quán)。

2-可撤銷(xiāo)的合同

可撤銷(xiāo)合同，是指由于受損害方意思表示有瑕疵，其有權(quán)訴請(qǐng)法

院或仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷(xiāo)的合同，是指行為人的意思與表示不一致或意

思表示不自由，導(dǎo)致非真實(shí)意思表示時(shí)，法律并不使之絕對(duì)無(wú)效，而

是權(quán)衡當(dāng)事人的利害關(guān)系，賦予表意人撤銷(xiāo)權(quán)的合同。

這類合同可以發(fā)生民事法律行為的效力，但享有撤銷(xiāo)權(quán)的表意人

如有撤銷(xiāo)的請(qǐng)求，應(yīng)經(jīng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)，確認(rèn)后其效力溯及民事

行為成立時(shí)消滅。

可撤銷(xiāo)合同雖是意思表示有瑕疵的合同，但它是已經(jīng)成立、生效

的合同，經(jīng)撤銷(xiāo)后才溯及合同成立時(shí)失去效力。

i可撤銷(xiāo)合同的種類

可撤銷(xiāo)合同的種類包括：

①因重大誤解的合同：指因?qū)贤P(guān)系某種或幾種因素的錯(cuò)誤理解,

因此在嚴(yán)重瑕疵的意思表示基礎(chǔ)上訂立的合同。

②欺詐而訂立的合同：是指故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真

實(shí)情況，誘使對(duì)方陷入錯(cuò)誤，并做出錯(cuò)誤意思表示而訂立的合同。

③受脅迫而訂立的合同：是指一方當(dāng)事人直接以精神性強(qiáng)制迫使對(duì)方

與己方訂立的合同。

④自始顯失公平的合同：是指一方當(dāng)事人利用對(duì)方的危困、缺乏判斷

能力等處境訂立的權(quán)利義務(wù)從一開(kāi)始就明顯不對(duì)等的合同。

ii可撤銷(xiāo)合同的撤銷(xiāo)權(quán)

撤銷(xiāo)權(quán)的主體是：

①在欺詐、脅迫、乘人之危的合同中的受害方。

②在顯失公平、重大誤解的合同中的當(dāng)事人雙方。

撤銷(xiāo)權(quán)的性質(zhì)是：

①為形成權(quán)。

②適用除斥期間，該期間為1年。自撤銷(xiāo)權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事

由之日（即知道自己受欺詐之日）起算。

③除斥期間內(nèi)不行使撤銷(xiāo)權(quán)，該權(quán)利本身消滅，可撤銷(xiāo)合同轉(zhuǎn)化為有

效合同。

撤銷(xiāo)權(quán)的行使：撤銷(xiāo)權(quán)的行使必須經(jīng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn),

不得由當(dāng)事人自己確認(rèn)。

撤銷(xiāo)權(quán)的消滅：

①于除斥期間內(nèi)未行使的。

②明示或以行為表示放棄的。

3-無(wú)效合同

無(wú)效合同，是指合同因違反法律、行政法規(guī)、社會(huì)公共利益等法

律規(guī)定的事由，法律不予承認(rèn)其效力的合同（合意）。

無(wú)效合同的特點(diǎn)是：

①無(wú)效合同自始無(wú)效，確定無(wú)效，絕對(duì)無(wú)效；

②無(wú)效合同，只是不發(fā)生履行效力的合意，并非不發(fā)生任何效力；

③無(wú)效合同是違反法律的合同，具有違法性，一般違反的是先合同義

務(wù)；

④合同無(wú)效可以是合同部分條款無(wú)效。

無(wú)效合同的情形包括：

①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

②惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

③以合法形式掩蓋非法目的；

④損害社會(huì)公共利益；

⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；

⑥下列免責(zé)條款無(wú)效：造成對(duì)方人身傷害的；因故意或者重大過(guò)失造

成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的；

⑦違背公序良俗的民事法律行為無(wú)效。

6.債權(quán)的保全

債權(quán)的保全，是指法律為防止因合同債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少給債

權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)帶來(lái)危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使

債務(wù)人的權(quán)利、或請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)債務(wù)人與第三人的民事行為的法律制

度。

債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使的權(quán)利稱為債權(quán)人的代位權(quán);

債權(quán)人請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)債務(wù)人與第三人的民事行為的權(quán)利稱為債權(quán)人

的撤銷(xiāo)權(quán)。

1）債權(quán)人的代位權(quán)

債權(quán)人的代位權(quán)，是債的保全制度的一種。我國(guó)法律明確規(guī)定了

代位權(quán)制度。所謂債權(quán)人的代位權(quán)，是指?jìng)鶆?wù)人應(yīng)當(dāng)行使卻不行使其

對(duì)第三人（次債務(wù)人）享有的權(quán)利而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為

保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利。它是債權(quán)

人所固有的實(shí)體法上的一種權(quán)利。它的效力及于債權(quán)人、債務(wù)人和次

債務(wù)人。

1-代位權(quán)標(biāo)的

結(jié)合我國(guó)民法的權(quán)利類型，以下權(quán)利可以成為債權(quán)人代位權(quán)的標(biāo)

的：

①債權(quán)：包括合同債權(quán)、不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)、無(wú)因管理所生之債權(quán)、

侵權(quán)行為產(chǎn)生之債權(quán)等；

②物權(quán)：如用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)等；

③形成權(quán)：如選擇之債的選擇權(quán)、買(mǎi)回權(quán)、低銷(xiāo)權(quán)等；

④代位權(quán)：如果債務(wù)人本人作為第三人的債權(quán)人享有代位權(quán)，但怠于

行使該權(quán)利，從而危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，同樣該代位權(quán)也可以成為

債權(quán)人代位權(quán)的標(biāo)的；

⑤訴訟法上的權(quán)利或公法上的權(quán)利：如中斷訴訟時(shí)效的權(quán)利、代位提

起訴訟的權(quán)利、申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利和各種登記請(qǐng)求權(quán)等。

2-債務(wù)人權(quán)利

可代位行使的權(quán)利必須是非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利，以下兩種

權(quán)利為專屬于債務(wù)人的權(quán)利，不得由債權(quán)人代位行使：

①非財(cái)產(chǎn)性的權(quán)利：主要是指身份法上的權(quán)利，如，監(jiān)督權(quán)、離婚權(quán)

等；

②具有嚴(yán)格人身屬性的財(cái)產(chǎn)權(quán)：指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)

系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤

金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。

此外，可代位行使的權(quán)利必須是合法有效的權(quán)利，基于非法原因

而成立的權(quán)利，不可代位行使。

3-代位權(quán)的行使要件

債權(quán)代位權(quán)的成立應(yīng)滿足以下條件：

①債權(quán)人與債務(wù)人之間須有合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在。債權(quán)的存在是

代位權(quán)存在的基礎(chǔ)，如果債權(quán)債務(wù)關(guān)系并不成立，債權(quán)即不存在，債

權(quán)人自然不享有代位權(quán)。

②債務(wù)人須有權(quán)利存在。此處所說(shuō)的權(quán)利，首先是指非專屬于債務(wù)人

本身的權(quán)利。其次，債務(wù)人的權(quán)利主要是債權(quán)，但又不完全限于債權(quán)，

還包括其他權(quán)利，如用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、優(yōu)先權(quán)等。第三，此種權(quán)

利必須是可以依法請(qǐng)求的。

③須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。所謂怠于行使，是指應(yīng)當(dāng)而且能夠行使

而不行使。所謂應(yīng)當(dāng)行使，是指若不及時(shí)行使權(quán)利，權(quán)利即有可能消

滅或減少其財(cái)產(chǎn)價(jià)值。所謂能夠行使，是指?jìng)鶆?wù)人不存在任何妨礙其

行使權(quán)利的障礙。怠于行使權(quán)利的表現(xiàn)主要是根本不主張權(quán)利或遲延

行使權(quán)利。

④須債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的到期債權(quán)。如果債務(wù)

人雖怠于行使權(quán)利，但并不影響滿足債權(quán)人的到期債權(quán)，則債權(quán)人不

得行使代位權(quán)。應(yīng)當(dāng)指出，在債權(quán)人與債務(wù)人的關(guān)系中，如果債務(wù)未

到履行期，則不發(fā)生債權(quán)人的代位權(quán)。在這一點(diǎn)上，代位權(quán)不同于撤

銷(xiāo)權(quán)。撤銷(xiāo)權(quán)可以在履行期到來(lái)之前由債權(quán)人行使。

4-代位權(quán)的行使效力

對(duì)債權(quán)人的效力：代位權(quán)的行使對(duì)債權(quán)人的效力主要有兩方面：

其一，債權(quán)人因行使代位權(quán)所支出的必要費(fèi)用，有權(quán)要求債務(wù)人予以

支付。

其二，債權(quán)人有權(quán)從債務(wù)人的債務(wù)人即次債務(wù)人處直接受領(lǐng)所履行之

債。當(dāng)然，上述債權(quán)人的權(quán)利以法院確認(rèn)其代位權(quán)成立為前提。

對(duì)債務(wù)人的效力：代位權(quán)行使的直接效果應(yīng)歸屬于債務(wù)人。一旦

法院通過(guò)裁判允許債權(quán)人行使代位權(quán)，則債務(wù)人不能就其被債權(quán)人代

位行使的權(quán)利作出處分，也不得妨礙債權(quán)人行使代位權(quán)。

對(duì)債務(wù)人的債務(wù)人的效力：債權(quán)人代債務(wù)人行使權(quán)利，一般不會(huì)

影響債務(wù)人的債務(wù)人的權(quán)利和利益。因?yàn)榧词共恍惺勾粰?quán)，他們也

要履行其應(yīng)盡的義務(wù)。在債權(quán)人行使代位權(quán)后，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人所

享有的一切抗辯權(quán)，如同時(shí)履行抗辯權(quán)等均可以對(duì)抗債權(quán)人。尤其應(yīng)

當(dāng)指出，在債權(quán)人行使代位權(quán)的情況下，次債務(wù)人不能以債權(quán)人與其

無(wú)法律關(guān)系為由拒絕履行自己的義務(wù)，而必須應(yīng)債權(quán)人的請(qǐng)求及時(shí)向

債權(quán)人作出履行。

2）債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán)

債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán)又稱為“撤銷(xiāo)訴權(quán)”或“廢罷訴權(quán)”，是指當(dāng)債

務(wù)人所為的減少其財(cái)產(chǎn)的行為危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為保全債權(quán)請(qǐng)

求法院予以撤銷(xiāo)該行為的權(quán)利。

債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán)也是債權(quán)的保全方式之一，是為防止因債務(wù)人的

責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少而致債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)象出現(xiàn)。因債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)的行使

是撤銷(xiāo)債務(wù)人與第三人間的行為，從而使債務(wù)人與第三人間已成立的