法理學(xué)基礎(chǔ)期末考點(diǎn)

法理學(xué)基礎(chǔ)期末考點(diǎn)

一、重點(diǎn)

基本概念

（―）法的本體部分

一級(jí)概念

1.法的淵源:指法的來(lái)源、源頭，又稱(chēng)為法律淵源、法源。是指被承認(rèn)具有法的效力、

法的權(quán)威性或具有法律意義并作為法官審理案件之依據(jù)的規(guī)范或準(zhǔn)則來(lái)源，如制定法（成文

法）、判例法、習(xí)慣法、法理，等等。

法的形式:被承認(rèn)具有法律效力和法律強(qiáng)制力及法律權(quán)威性的法的表現(xiàn)形式。

2.法規(guī)匯編:是指在不改變內(nèi)容的前提下，將現(xiàn)行規(guī)范性法律文件按照一定標(biāo)準(zhǔn)（如制

定時(shí)間順序、涉及問(wèn)題性質(zhì)等）加以系統(tǒng)排列，匯編成冊(cè)。

法典編篡:是指在重新審查某一法的部門(mén)的現(xiàn)行法規(guī)或法律的基礎(chǔ)上，消除過(guò)時(shí)的或

其內(nèi)容相互沖突、相互重復(fù)的部分，增補(bǔ)適應(yīng)新的情況的內(nèi)容，使其更為完整、系統(tǒng)、全

面、統(tǒng)一的活動(dòng)。

3.法律規(guī)則:又稱(chēng)為法律規(guī)范，是法律的基本要素之一，是規(guī)定法律上權(quán)利、義務(wù)、責(zé)

任的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn)，是賦予某種事實(shí)狀態(tài)以法律意義的一般性規(guī)定。

法律原則:是法律的基礎(chǔ)性真理或原理，為其他法律要素提供基礎(chǔ)和本原的綜合性原

理或出發(fā)點(diǎn)。

法律概念:指的是在法律上對(duì)各種事實(shí)進(jìn)行分類(lèi)和概括而形成的權(quán)威性范疇。

4.法律體系:有時(shí)也稱(chēng)“法的體系”或簡(jiǎn)稱(chēng)為“法體系”，是指由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律期

港按照不同的法律部門(mén)分類(lèi)組合而形成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

法律部門(mén):又稱(chēng)為部門(mén)法，是根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則所劃定的同類(lèi)法律規(guī)范的總稱(chēng)。

法律部門(mén)是法律體系的基本組成部分，各個(gè)不同的法律部門(mén)的有機(jī)組合，便構(gòu)成一國(guó)的法律

體系。

5.法的規(guī)范作用:是指法律作為行為規(guī)則直接作用于人的行為所產(chǎn)生的影響。

法的社會(huì)作用:是指法律作為社會(huì)關(guān)系的調(diào)整器對(duì)社會(huì)的影響，它是經(jīng)由法的規(guī)范作

用而產(chǎn)生的。

6.法的效力:廣義的法的效力泛指法的約束力和強(qiáng)制力。既包括規(guī)范性法律文件的效

力，也包括非規(guī)范性法律文件的效力。狹義的法律效力僅指法律的生效范圍或適用范圍，即

法對(duì)什么人、什么事、在什么地方和什么時(shí)間適用。

法的溯及力:又稱(chēng)溯及既往的效力，是指新法頒布后對(duì)它生效前所發(fā)生的事件和行為

是否可以適用的問(wèn)題。

7.行政法:是有關(guān)國(guó)家行政管理活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱(chēng)。

行政法規(guī):國(guó)務(wù)院制定的規(guī)范性文件。

二級(jí)概念

1.成文法:是指由特定國(guó)家機(jī)關(guān)制定和頒布，并以成文形式出現(xiàn)的法律，因此又稱(chēng)制定

法。

不成文法:指由國(guó)家認(rèn)可其法律效力，但又不具有成文形式的法，一般是指習(xí)慣法。

2.實(shí)體法:是指以規(guī)定和確認(rèn)權(quán)利和義務(wù)或職權(quán)和職責(zé)為主的法律，如民法，刑法和行

政法等。

程序法:是指以保證權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)的有關(guān)程序?yàn)橹鞯姆桑缌⒎ǔ绦蚍?、?/p>

政程序法和司法程序法等等。

3.根本法:指具有最高法律效力、確認(rèn)和規(guī)定國(guó)家最根本內(nèi)容的法。一般指憲法（存

疑）

普通法:是指憲法以外的、確認(rèn)和規(guī)定社會(huì)關(guān)系某個(gè)領(lǐng)域的問(wèn)題的法。

4.一般法:是指針對(duì)一般人、一般事、一般時(shí)間、在全國(guó)普遍適用的法。

特別法:是指針對(duì)特定人、特定事、或在特定地區(qū)、特定時(shí)間內(nèi)適用的法。

5.國(guó)內(nèi)法:是指在一主權(quán)國(guó)家內(nèi)，由特定國(guó)家法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)創(chuàng)制的，并在本國(guó)主權(quán)所及

范圍內(nèi)適用的法律。

國(guó)際法:是指由參與國(guó)際關(guān)系的國(guó)家通過(guò)協(xié)議制定或認(rèn)可的，并適用于國(guó)家之間的法

律，其形式一般是國(guó)際條約和國(guó)際協(xié)議等。

6.公法:保護(hù)國(guó)家利益，調(diào)整國(guó)家與公民之間、國(guó)家機(jī)關(guān)之間關(guān)系的法律為公法；

私法:保護(hù)個(gè)人利益，調(diào)整公民之間關(guān)系的法律為私法

7.制定法:是現(xiàn)代國(guó)家主要的法的淵源，即由不同的享有立法權(quán)或經(jīng)授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)根

據(jù)法定職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件。

判例法:是指與制定法相對(duì)稱(chēng)的一種法的淵源，是上級(jí)法院對(duì)下級(jí)法院處理類(lèi)似案件

時(shí)具有法律上的約束力的判例。

習(xí)慣法:是由習(xí)慣發(fā)展而來(lái)的一種法的淵源，而習(xí)慣則是經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的歷史積淀而形成

的一種為人們自覺(jué)遵守的行為模式，這種行為模式經(jīng)過(guò)國(guó)家的認(rèn)可，成為習(xí)慣法，便具有了

法律的約束力，因而便成為法的淵源之一。

8.授權(quán)性規(guī)則:

義務(wù)性規(guī)范:

禁止性規(guī)范:

9.強(qiáng)行性規(guī)范:指所規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)具有絕對(duì)肯定形式，不允許當(dāng)事人之間相互協(xié)議

或任何一方任意予以變更的法律規(guī)則。

任意性規(guī)范:是指所規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)具有相對(duì)肯定形式，允許當(dāng)事人之間相互協(xié)議

或單方面予以變更的法律規(guī)則。

10.確定性規(guī)范：是明確地規(guī)定了行為規(guī)則的內(nèi)容,無(wú)須再援用其他規(guī)則來(lái)確定本規(guī)則內(nèi)

容的法律規(guī)則。這是法律規(guī)則最常見(jiàn)的形式。

委任性規(guī)則:是沒(méi)有明確規(guī)定行為規(guī)則的內(nèi)容，而授權(quán)某一機(jī)構(gòu)加以具體規(guī)定的法律

規(guī)則。

準(zhǔn)用性規(guī)則:是沒(méi)有明確規(guī)定行為規(guī)則的內(nèi)容，但明確指出可以援引其他規(guī)則來(lái)使本

規(guī)則的內(nèi)容得以明確的法律規(guī)則。

11.調(diào)整性規(guī)則:是對(duì)已經(jīng)存在的各種行為方式進(jìn)行評(píng)價(jià)，并通過(guò)授予權(quán)利或設(shè)定義務(wù)來(lái)

調(diào)整相關(guān)行為的法律規(guī)則。

構(gòu)成性規(guī)則:是以本規(guī)則的產(chǎn)生為基礎(chǔ)而導(dǎo)致某些行為方式的出現(xiàn)，并對(duì)其加以調(diào)整

的法律規(guī)則。

12.行政法規(guī):國(guó)務(wù)院制定的規(guī)范性文件。

行政規(guī)章:國(guó)務(wù)院各部委及特定地方的人民政府制定的規(guī)范性文件。

13.地方性法規(guī):特定地方國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件。

自治法規(guī):民族自治地方的人民代表大會(huì)制定的規(guī)范性文件。

（二）法的歷史發(fā)展部分

1.習(xí)慣與習(xí)慣法:習(xí)慣是經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的歷史積淀而形成的一種為人們自覺(jué)遵守的行為模

式。習(xí)慣法是由習(xí)慣發(fā)展而來(lái)的一種法的淵源，習(xí)慣經(jīng)過(guò)國(guó)家的認(rèn)可，成為習(xí)慣法，便具有

了法律的約束力，因而便成為法的淵源之一。

2.法律繼承:是指在法律發(fā)展過(guò)程中，新法有選擇、有批判地吸收或改造舊法中合理、

適當(dāng)?shù)囊蛩?，使之成為新法的有機(jī)組成部分的法律現(xiàn)象。

法律移植:是一個(gè)國(guó)家或地區(qū)主動(dòng)地、有選擇地自愿采納和接受同時(shí)代其它國(guó)家或地區(qū)

法律的過(guò)程。

3.法系:是具有共同法律傳統(tǒng)的若干國(guó)家和地區(qū)的法律，它是一種超越若干國(guó)家和地區(qū)的

法律現(xiàn)象的總稱(chēng)。

大陸法系:又稱(chēng)為民法法系、羅馬法系、法典法系或羅馬日爾曼法系，是指起源于古代

羅馬法并自中世紀(jì)起，在西歐大陸各國(guó)以羅馬法為基礎(chǔ)形成的，以《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民

法典》為代表的法律制度以及其他在這種法律制度影響下的國(guó)家和地區(qū)法律制度的總稱(chēng)。

英美法系:又稱(chēng)為大陸法法系、英國(guó)法系或判例法系，是指以英國(guó)中世紀(jì)以來(lái)的法律,

特別是它的普通法為基礎(chǔ)的，與以羅馬法為基礎(chǔ)的民法法系相對(duì)比的一種法律制度。

（三）法的運(yùn)行部分

一級(jí)概念

1.法的制定:是指特定的國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)法定的職權(quán)和程序，運(yùn)用一定的技術(shù)，創(chuàng)制、認(rèn)

可、修改和廢止法律和規(guī)范性法律文件的活動(dòng)，簡(jiǎn)稱(chēng)為法律的立、改、廢活動(dòng)。

立法:廣義上的立法，是指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)在其法定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照法定程序，制

定、修改、補(bǔ)充和廢止規(guī)范性法律文件的活動(dòng)，它既包括國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)和它的常設(shè)機(jī)關(guān)

依法制定法律的活動(dòng)，也包括中央行政機(jī)關(guān)和地方有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)法定權(quán)限和程序制定行

政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例及其他規(guī)范性決定、決議等的活動(dòng)。狹義上的立

法，僅指國(guó)家的最高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)依照法定的職權(quán)和程序,制定法律的活動(dòng)。

2.立法體系:主要是指與國(guó)家立法體制相關(guān)聯(lián)的、由各個(gè)有權(quán)機(jī)關(guān)依法定權(quán)限和程序制

定的各種規(guī)范性法律文件所構(gòu)成的整體。

立法程序:是指由憲法和相關(guān)法律規(guī)定的享有法的制定權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可、修

改或者廢止規(guī)范性法律文件所遵循的法定方式和步驟。

3.法律關(guān)系:是法律在調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過(guò)程中所形成的主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法

律關(guān)系就是被法律所調(diào)整的那部分社會(huì)關(guān)系內(nèi)容的法律形式，具體表現(xiàn)為主體之間根據(jù)法律

所結(jié)成的一種規(guī)范性關(guān)系。

法律事實(shí):就是法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況

或者現(xiàn)象。

4.權(quán)利能力:又稱(chēng)權(quán)義能力（權(quán)利義務(wù)能力），是指能夠參與一定的法律關(guān)系，依法享有

一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。

行為能力:是指法律關(guān)系主體能夠通過(guò)自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和履行義務(wù)的能力。

5.法律權(quán)利:所謂法律權(quán)利，通常簡(jiǎn)稱(chēng)為權(quán)利，就是國(guó)家通過(guò)法律規(guī)定對(duì)法律關(guān)系主體

可以自主決定作出某種行為的許可和保障手段。

法律義務(wù):簡(jiǎn)稱(chēng)義務(wù)，是國(guó)家通過(guò)法律規(guī)定，對(duì)法律主體的行為的一種約束手段，是

法律規(guī)定人們應(yīng)當(dāng)作出和不得作出某種行為的界限。義務(wù)與權(quán)利相對(duì)應(yīng)，是滿(mǎn)足權(quán)利人利益

要求的一種法律手段。

6.法的執(zhí)行:簡(jiǎn)稱(chēng)執(zhí)法，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的組織和行政機(jī)關(guān)委托的組

織在行使行政管理權(quán)的過(guò)程中，依照法定職權(quán)和法定程序貫徹執(zhí)行法律的活動(dòng)。

法的適用:簡(jiǎn)稱(chēng)司法，是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序，運(yùn)用法律處理具

體案件的專(zhuān)門(mén)活動(dòng)。

7.法律責(zé)任:是指由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承受的某種不利的法

律后果。

法律制裁:是指由特定國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)違法者依其法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。

8.違法行為:是指違反現(xiàn)行法律規(guī)定，給社會(huì)造成某種危害的行為。

違約行為:即違反合同約定，沒(méi)有履行一定法律關(guān)系中作為的義務(wù)或不作為的義務(wù)。

二級(jí)概念

1.調(diào)整性法律關(guān)系:是以調(diào)整性法律規(guī)范為前提，是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)

行法的調(diào)整職能的法律關(guān)系。

保護(hù)性法律關(guān)系:是以保護(hù)性法律規(guī)范為前提，是基于人們的違法行為而產(chǎn)生的、旨

在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系。

2.基本法律關(guān)系:

普通法律關(guān)系:

3.絕對(duì)法律關(guān)系:是主體單方具體化的法律關(guān)系，即在法律關(guān)系中，只有單方主體一

權(quán)利人是具體的，而另一方一一義務(wù)人是除權(quán)利人以外的所有不特定的社會(huì)成員。

相對(duì)法律關(guān)系:是所有主體都具體化的法律關(guān)系，即在法律關(guān)系中，具體權(quán)利人的權(quán)

利指向具體義務(wù)人的義務(wù)。

4.平權(quán)型法律關(guān)系:是指法律關(guān)系主體之間的地位是平等的，相互之間沒(méi)有隸屬關(guān)系。

這種法律關(guān)系最典型的是民事法律關(guān)系。

隸屬型法律關(guān)系:是指法律關(guān)系主體之間存在隸屬關(guān)系，一方服從于另一方。這種法

律關(guān)系最典型的是行政法律關(guān)系。

5.肯定性法律事實(shí):是法律規(guī)定該事實(shí)出現(xiàn)時(shí)才能引起法律關(guān)系的事實(shí)，如果沒(méi)有這種

法律事實(shí)，就不能引起相應(yīng)的法律關(guān)系。

否定性法律事實(shí):是指對(duì)于引起一定法律關(guān)系來(lái)說(shuō)必須排除的法律事實(shí)，如果有此事

實(shí)，就不能引起相應(yīng)法律關(guān)系的產(chǎn)生。

6.單一法律事實(shí):是指法律規(guī)定只有單一現(xiàn)象的出現(xiàn)就能引起法律關(guān)系的產(chǎn)生的事實(shí)。

事實(shí)構(gòu)成:是指按照法律規(guī)定要引起一定法律關(guān)系的產(chǎn)生所需要的兩個(gè)以上的事實(shí)系

統(tǒng)。

7.法的體系:是指由一國(guó)現(xiàn)行的全朝注津魏箔按照不同的法律部門(mén)分類(lèi)組合而形成的一

個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

立法體系:主要是指與國(guó)家立法體制相關(guān)聯(lián)的、由各個(gè)有權(quán)機(jī)關(guān)依法定權(quán)限和程序制

定的各種規(guī)范性法律文件所構(gòu)成的整體。

8.法制監(jiān)督:

國(guó)家監(jiān)督:

基本原理

(一)法的本體部分

1.法的特征

法的特征就是法區(qū)別于其他社會(huì)規(guī)范(包括道德規(guī)范、習(xí)慣規(guī)范、宗教教規(guī)、政黨的政

策等)的顯著特點(diǎn)。

(1)法的規(guī)范性

①法律是一種行為規(guī)范

②法律的規(guī)范性

(2)法的國(guó)家性

①制定、認(rèn)可和解釋是法律創(chuàng)制的三種主要方式

②法律的普遍適用性

③法律的國(guó)家強(qiáng)制性

（3）法的利導(dǎo)性

①權(quán)利和義務(wù)是法的內(nèi)容

②法律的利導(dǎo)性

2.法的規(guī)范作用與社會(huì)作用的相互關(guān)系

（1）聯(lián)系：

這兩種作用是手段與目的的關(guān)系，即法通過(guò)其規(guī)范作用（作為手段）而實(shí)現(xiàn)其社會(huì)作用

（作為目的）。

（2）區(qū)別：

第一，考察基點(diǎn)不同。規(guī)范作用基于法的規(guī)范性特征，社會(huì)作用基于法的本質(zhì)、目的和

實(shí)效。

第二，作用對(duì)象不同。規(guī)范作用的對(duì)象是人的行為，社會(huì)作用的對(duì)象是社會(huì)關(guān)系。

第三，存在方式不同。規(guī)范作用是一切法所共同具有的。社會(huì)作用則因不同的類(lèi)型、不

同國(guó)家和不同性質(zhì)的法而有所不同。

第四，所處的層面不同。規(guī)范作用是社會(huì)作用的手段，社會(huì)作用是規(guī)范作用的目的。規(guī)

范作用具有形式性和表象性，社會(huì)作用具有內(nèi)容性和本質(zhì)性。

第五，發(fā)揮作用的前提不同。規(guī)范作用的前提是法律頒布，社會(huì)作用的前提是法律被運(yùn)

用、被實(shí)施。

3.法的局限性

（1）法律只是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的手段之一。

法律是用以調(diào)整社會(huì)關(guān)系的重要手段，但并不是唯一的方法。

（2）法律的調(diào)整范圍是有限的。

法律僅調(diào)整一定范圍內(nèi)的社會(huì)關(guān)系，在有些社會(huì)生活領(lǐng)域中，對(duì)有些社會(huì)關(guān)系或社會(huì)問(wèn)

題，法律是不適宜介入的。

（3）法律自身所具有的局限性。

①主觀意志性的局限

②抽象概括性的局限

③相對(duì)穩(wěn)定性的局限

④?chē)?guó)家強(qiáng)制性的局限

（4）法律的實(shí)施要受到人與物質(zhì)條件的制約。

4.法律原則的功能

（1）從法律的創(chuàng)制上看，法律原則具有以下三個(gè)方面的重要功能：

第一，法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價(jià)值傾向。

第二，法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。

第三，法律原則對(duì)法制改革具有導(dǎo)向作用。

（2）從法律實(shí)施上看，法律原則的功能主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

第一，指導(dǎo)法律解釋和法律推理。

第二，補(bǔ)充法律漏洞，強(qiáng)化法律的調(diào)控能力。

第三，限定自由裁量權(quán)的合理范圍。

5.法的效力位階的原則

（1）法的效力層次的一般原則

法的效力層次的一般原則，即指不同等級(jí)的主體制定的法有不同的法律效力，除特別授

權(quán)的場(chǎng)合外，一般說(shuō)來(lái)，制定主體的地位越高，法的效力等級(jí)也越高。

①憲法至上。

②上位階的法高于下位階的法。

（2）法的效力層次的特殊規(guī)則

①特別法的效力優(yōu)于一般法。

②新法優(yōu)于舊法。

6.法的效力范圍

（1）法的對(duì)象效力范圍

法的對(duì)象效力也稱(chēng)法的對(duì)人效力，是指一國(guó)法律規(guī)范可以適用的主體范圍，即對(duì)哪些主

體有效。

①屬地主義。以地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)

②屬人主義。以人的國(guó)籍和組織的國(guó)別為標(biāo)準(zhǔn)

③保護(hù)原則。以保護(hù)本國(guó)利益為標(biāo)準(zhǔn)

④綜合或折中原則。以屬地主義為主、以屬人主義和保護(hù)主義為補(bǔ)充

（2）法的空間效力范圍

法的空間效力范圍指法律規(guī)范生效的地域范圍，即法在哪些地方具有拘束力。根據(jù)國(guó)家

主權(quán)原則，一國(guó)的法在其主權(quán)管轄的全部領(lǐng)域有效，包括陸地、水域及其底土和領(lǐng)空。此

外，還包括延伸意義上的領(lǐng)土，即本國(guó)駐外大使館、領(lǐng)事館，在本國(guó)領(lǐng)域外的本國(guó)船舶和飛

行器。

①法的域內(nèi)效力

②法的域外效力

（3）法的時(shí)間效力范圍

法的時(shí)間效力是指法生效的時(shí)間范圍，包括法開(kāi)始生效和終止生效的時(shí)間，以及法律對(duì)

其頒布以前的事件和行為是否有效即法的溯及力問(wèn)題。

①法律開(kāi)始生效的時(shí)間

②法律終止生效的時(shí)間

③法的溯及力問(wèn)題

7.法律體系的特征

（1）法律體系是由一個(gè)國(guó)家的全部現(xiàn)任法律構(gòu)成的整體。

（2）法律體系是由各個(gè)法律部門(mén)分類(lèi)組合而形成的系統(tǒng)化的統(tǒng)一的有機(jī)整體。

（3）法律體系的理想化要求是門(mén)類(lèi)齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。

（4）法律體系是客觀法則和主觀認(rèn)知的有機(jī)統(tǒng)一。

8.劃分法律部門(mén)的標(biāo)準(zhǔn)

（1）法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系一一劃分部門(mén)法的主要標(biāo)準(zhǔn)。

法律是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的行為準(zhǔn)則，法律調(diào)整的對(duì)象就是指法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系。

（2）法律規(guī)范的調(diào)整方法一一劃分部門(mén)法的輔助依據(jù)。

法律調(diào)整方法是作用于一定社會(huì)關(guān)系的特殊的法律手段和方法的總和。法律調(diào)整對(duì)象解

決的是某一部門(mén)法的的規(guī)范調(diào)整什么樣的社會(huì)關(guān)系問(wèn)題，而法律調(diào)整方法就是指明這種關(guān)系

是怎樣被調(diào)整的。

法律調(diào)整方法大體包括這樣一些內(nèi)容：

①確定權(quán)利義務(wù)的方式、方法。

②權(quán)利和義務(wù)的確定性程度和權(quán)利主體的自主性程度。

③法律事實(shí)的選擇。

④法律關(guān)系主體的地位和性質(zhì)。

⑤保障權(quán)利的手段和途徑。

（二）法的歷史發(fā)展部分

1.法起源的一般規(guī)律

（1）法的起源是一個(gè)長(zhǎng)期的、漸進(jìn)的發(fā)展過(guò)程

（2）法的起源是一個(gè)從自發(fā)到自覺(jué)、由個(gè)別到一般的發(fā)展過(guò)程

（3）法的起源是社會(huì)調(diào)整從多種手段的渾然一體到它們的相對(duì)獨(dú)立的過(guò)程

（4）法的起源是從習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的發(fā)展過(guò)程

2.法發(fā)展的一般規(guī)律

（1）從神法向人法發(fā)展

（2）從“身份的法”向“契約的法”發(fā)展

（3）從古代民主法治型法，經(jīng)人治型法最終向現(xiàn)代民主法治型法發(fā)展

（4）從不成文法向成文法發(fā)展

（5）從族群之法向世界之法發(fā)展

3.大陸法系的特征

（1）強(qiáng)調(diào)私法、保障私權(quán)

（2）強(qiáng)調(diào)理性與哲理

（3）法學(xué)家的重要作用

（4）法律法典化及其獨(dú)特的法源

4.英美法系的特征

（1）判例法為主的獨(dú)特法源

（2）司法為中心與法官造法

（3）法的獨(dú)特分類(lèi)

（4）注重程序，實(shí)行對(duì)抗制訴訟

5.大陸法系與英美法系的區(qū)別與發(fā)展趨勢(shì)

（1）區(qū)別

第一，在法律思維方式的特點(diǎn)方面，民法法系屬于演繹型思維，而普通法系屬于歸納式思

維。

第二，在法的淵源方面，民法法系中法的正式淵源只是制定法，而普通法系中制定法、判

例法都是法的正式淵源。

第三，在法律的分類(lèi)方面，民法法系國(guó)家一般都將公法與私法的劃分作為法律分類(lèi)的基礎(chǔ)，

而普通法系則是以普通法與衡平法作為法的基本分類(lèi)。

第四，在訴訟程序方面，民法法系與教會(huì)法程序接近，屬于糾問(wèn)制訴訟，普通法系則采用

對(duì)抗制訴訟程序。

第五，在法典編篡方面，民法法系的主要發(fā)展階段都有代表性的法典，特別是近代以來(lái)，

進(jìn)行了大規(guī)模的法典編纂活動(dòng)。普通法系在都鐸王朝時(shí)期曾進(jìn)行過(guò)較大規(guī)模的立法活動(dòng)，近代

以來(lái)制定法的數(shù)量也在增加，但總體上看，其制定法主要為單行法，不傾向于進(jìn)行系統(tǒng)的法典

編纂。

另外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)及法律觀念等方面還存在許多差別。

（2）演變及發(fā)展趨勢(shì)

首先，在法律淵源上，按照傳統(tǒng)，大陸法系是以制定法為主，英美法系則以司法判例為主。

但以后演變成，在大陸法系中，判例作用日益顯著，特別在行政法方面；在英美法系國(guó)家，制

定法日益增多，形成制定法與判例法并重和相互作用的局面。

其次，在法典化問(wèn)題上，大陸法系在傳統(tǒng)上實(shí)行法典化，也就是將基本法律編纂為系統(tǒng)的

法典，英美法系在傳統(tǒng)上，不采用法典形式。但后來(lái)就發(fā)展成，英美法系也有少數(shù)法律采用法

典形式，大陸法系的一些重要法律部門(mén)（諸如行政法和勞動(dòng)法）并未采用法典，尤其在“二戰(zhàn)”

后，更多地采用單行的、較靈活的議會(huì)立法或行政法規(guī)。

再次，在法律的分類(lèi)上，大陸法系有公私法之分，英美法系則無(wú)此劃分而存在普通法與衡

平法之分，隨著國(guó)家加強(qiáng)對(duì)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)，兼具有公私法性質(zhì)的法律日益增多。英美

法系國(guó)家的法學(xué)中也逐漸傾向于公私法之分。

(三)法的運(yùn)行部分

1.法的制定的基本原則

(1)法制統(tǒng)一原則

(2)民主原則

(3)科學(xué)原則

(4)立法應(yīng)遵循的形式原則

①位階原則

②明確性原則

③穩(wěn)定性原則

④一致性原則

⑤公開(kāi)性原則

2.法的制定的基本程序

提出法律案審議法律案表決和通過(guò)法律的公布

(1)提出法律案

提出法律案，是指由有提案權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)、組織和人員，依據(jù)法定的程序向有立法權(quán)的機(jī)

美提出關(guān)于制定、認(rèn)可、修改和廢止規(guī)范性法律文件的建議。

A.向全國(guó)人大提出法律案的主體:

a.全國(guó)人大主席團(tuán)

b.全國(guó)人大常委會(huì)

c.全國(guó)人大各專(zhuān)門(mén)委員會(huì)

d.國(guó)務(wù)院、中央軍事委員會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院

e.全國(guó)人大各代表團(tuán)

f.全國(guó)人大30名以上的代表聯(lián)名

B.向全國(guó)人大常委會(huì)提出法律案的主體:

a.全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)會(huì)議

b.全國(guó)人大各專(zhuān)門(mén)委員會(huì)

c.國(guó)務(wù)院、中央軍事委員會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院

d.全國(guó)人大常委會(huì)10名以上委員聯(lián)名。

C.向全國(guó)人大提出憲法修正案的主體:

a.全國(guó)人大常委會(huì)

b.五分之一以上的全國(guó)人大代表

(2)審議法律案

審議法律案是指法的制定主體對(duì)列入議程的法律案正式進(jìn)行審查、討論等活動(dòng)。

(3)法律案的表決與通過(guò)

A.表決法律案，是有權(quán)機(jī)關(guān)對(duì)法律案表示最終的、具有決定意義的態(tài)度。

B.通過(guò)法律案,是指法律案經(jīng)表決獲得法定多數(shù)的贊成所形成的一種立法結(jié)果。

C.法律案獲得通過(guò)的法定票數(shù)：

a.憲法的修改，由全國(guó)人民代表大會(huì)以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過(guò)。

b.全國(guó)人民代表大會(huì)表決的法律案，由全國(guó)人民代表大會(huì)以全體代表的過(guò)半數(shù)通過(guò):

c.全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)表決的法律案，由全體組成人員的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

（4）法律的公布

公布法就是指有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)或人員，在特定時(shí)間內(nèi)，采用特定方式將法公之于眾。

由國(guó)家主席簽署主席令予以公布。

在《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)公報(bào)》上刊登的法律文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。

3.法律關(guān)系的特征

（1）法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會(huì)關(guān)系

①法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提。

②法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護(hù)的社會(huì)關(guān)系本身。

③法律關(guān)系是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)形式，是法律規(guī)范的內(nèi)容（行為模式及其后果）在現(xiàn)實(shí)生

活中得到具體的貫徹。

（2）法律關(guān)系以主體間法律上的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容

（3）法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的社會(huì)關(guān)系

4.權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系

（1）結(jié)構(gòu)上的對(duì)立統(tǒng)一關(guān)系。

（2）數(shù)量上的等值關(guān)系。

（3）功能上的互補(bǔ)關(guān)系。

（4）歷史發(fā)展上的離合關(guān)系。

（5）價(jià)值意義上的主次關(guān)系。

5.法律責(zé)任與法律制裁的相互關(guān)系?

6.法律責(zé)任的構(gòu)成?

（1）民事責(zé)任、刑事責(zé)任、行政責(zé)任和違憲責(zé)任

（2）過(guò)錯(cuò)責(zé)任與無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任

（3）職務(wù)責(zé)任和個(gè)人責(zé)任

7.歸責(zé)遵循的法律原則

（1）責(zé)任法定原則

責(zé)任法定原則是法治原則在歸責(zé)問(wèn)題上的具體運(yùn)用，它的基本要求為：作為一種否定性的

法律后果，法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定；違法行為或違約行為發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)按照事先規(guī)

定的性質(zhì)、范圍、程度、限期、方式追究違法者、違約者或相關(guān)人的責(zé)任。責(zé)任法定原

則的基本特點(diǎn)為法定性、合理性和明確性，即事先用成文的法律形式明確規(guī)定法律責(zé)任，而且

這種規(guī)定必須合理。

（2）責(zé)任相當(dāng)原則

責(zé)任相當(dāng)原則是公平觀念在歸責(zé)問(wèn)題上的具體體現(xiàn)，其基本的含義為法律責(zé)任的大小、處

罰的輕重應(yīng)與違法行為或者違約行為的輕重相適應(yīng)，做到“罪責(zé)均衡”、“罰當(dāng)其罪”。

（3）責(zé)任自負(fù)原則

凡是實(shí)施了違法行為或違約行為的人，應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的違法行為或違約行為負(fù)責(zé)，必須獨(dú)立

承擔(dān)法律責(zé)任；同時(shí)，沒(méi)有法律規(guī)定不能讓沒(méi)有違法行為或違約行為的人承擔(dān)法律責(zé)任，國(guó)家

機(jī)關(guān)或其他社會(huì)組織不得沒(méi)有法律依據(jù)而追究與違法行為或違約行為者雖有血緣等關(guān)系而無(wú)

違法行為或違約事實(shí)的人的責(zé)任，防止株連或變相株連。當(dāng)然，責(zé)任自負(fù)原則也不是絕對(duì)的,

在某些情況下，為了社會(huì)利益保護(hù)的需要，會(huì)產(chǎn)生責(zé)任轉(zhuǎn)移承擔(dān)的問(wèn)題，如監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人，

擔(dān)保人對(duì)被擔(dān)保人承擔(dān)替代責(zé)任。

（4）程序保障原則

程序保障原則，是指認(rèn)定和歸結(jié)法律責(zé)任必須通過(guò)一定的合法程序來(lái)進(jìn)行，這是程序正義

的體現(xiàn)，是法治的基本要求。

8.司法和執(zhí)法的特征

(1)司法的特征

①司法具有被動(dòng)性。

第一，啟動(dòng)的被動(dòng)性。

第二，司法裁判范圍的有限性。

第三，司法權(quán)在庭審過(guò)程中的消極性

②司法職權(quán)具有排他性。

③司法程序的特別嚴(yán)格性。

④司法具有中立性。

第一，與自身(利益)有關(guān)的人不應(yīng)該是法官；

第二，(審判)結(jié)果中不應(yīng)含糾紛解決者的個(gè)人利益；

第三，糾紛解決者不應(yīng)有支持或反對(duì)某一方的偏見(jiàn)。

⑤司法裁決具有終局性。

第一，司法機(jī)關(guān)非經(jīng)法定的特殊程序，不得再次審理該項(xiàng)爭(zhēng)執(zhí)。

第二，對(duì)業(yè)已生效的判決除司法機(jī)關(guān)外，任何機(jī)關(guān)、組織、個(gè)人均不得變更或撤銷(xiāo)。

第三，當(dāng)事人不得就同一爭(zhēng)議再次要求司法機(jī)關(guān)處理，即“一事不再理”。

(2)執(zhí)法的特征

①執(zhí)法主體具有特定性。

②執(zhí)法內(nèi)容具有廣泛性。

③法活動(dòng)具有主動(dòng)性。

④執(zhí)法活動(dòng)具有單方面性。

⑤執(zhí)法活動(dòng)具有國(guó)家強(qiáng)制性。

⑥執(zhí)法具有效率性。

9.違法的構(gòu)成要素

任何違法行為都必須具備以下四個(gè)構(gòu)成要件：違法的客體、違法的客觀方面、違法的主

體以及違法的主觀方面。

(1)違法的客體。任何違法行為都有被侵犯的客體，即違法必須是在不同程度上侵犯了

法律所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系。

(2)違法的客觀方面。違法必須是違反法律規(guī)定的行為。首先，它必須是行為。第二，

它必須表現(xiàn)為對(duì)法律規(guī)定的違反，即做了法律所禁止的行為，或者沒(méi)有做法律所要求的行

為。

(3)違法的主體。違法者必須是具有法定行為能力或責(zé)任能力的主體。

(4)違法的主觀方面。違法行為必須是行為者出于故意或過(guò)失做出的，即行為者在主觀

方面有過(guò)錯(cuò)。

10.執(zhí)法與司法的基本原則

(1)執(zhí)法的基本原則

執(zhí)法的原則是指行政執(zhí)法主體在執(zhí)法活動(dòng)中所應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則。我國(guó)的行政執(zhí)法要求

遵循行政法治原則和效率原則。

①行政法治原則

a.合法性原則

合法性原則是行政法治的核心內(nèi)容，是現(xiàn)代法治國(guó)家對(duì)執(zhí)法的基本要求。可以說(shuō)，在任何

一個(gè)推行法治的國(guó)家，合法性原