資產(chǎn)證券化的律師工作

資產(chǎn)證券化的律師工作資產(chǎn)證券化的運作流程包括確定基礎資產(chǎn)、實施資產(chǎn)轉移、實現(xiàn)風險隔離、進行信用評級、發(fā)行證券等步驟。其中資產(chǎn)轉移、風險隔離、證券發(fā)行三階段對于資產(chǎn)證券化運作和效果評定尤為關鍵，也是律師開展工作的主攻環(huán)節(jié)1、資產(chǎn)轉移階段發(fā)起人將確定的基礎資產(chǎn)通過真實出售或信托的模式轉移給發(fā)行人，該階段律師主要開展的工作有：（1）對基礎資產(chǎn)進行審慎調查，包括基礎資產(chǎn)的結構、質量、違約紀錄、早償風險、損失情況、信用增級、資產(chǎn)服務、權屬等內容。（2）參與資產(chǎn)轉移談判，對資產(chǎn)轉移交易出具專門的法律意見書。（3）起草相關法律文書，包括資產(chǎn)出售、資產(chǎn)信托、資產(chǎn)管理、資產(chǎn)利益分配協(xié)議書等。具體包括但不限于諸如《貸款組合買賣合同》（發(fā)起人為出售貸款組合，取得融資收入，而與發(fā)行人簽訂的關于貸款組合買賣及相關問題的約定）；《被證券化貸款資產(chǎn)管理服務合同》（發(fā)起人與發(fā)行人之間就貸款組合在借款人還本付息時的收款、記帳等工作的協(xié)議）；《現(xiàn)金流資產(chǎn)投資管理信托合同》（發(fā)起人關于基礎資產(chǎn)的再投資管理與相關機構簽訂的協(xié)議）等。在資產(chǎn)轉移的過程中，法律問題主要涉及：（一）關于資產(chǎn)控制權的轉移。一般來說，無論采取真實出售或者信托的方式，資產(chǎn)轉移時其控制權應隨之轉移給發(fā)行人，從而保障這部分資產(chǎn)的收益能夠完全支付給投資者（表外融資）。但商業(yè)銀行（發(fā)起人）鑒于某部分基礎資產(chǎn)支付收益穩(wěn)定（比如住房抵押貸款），出于自身的資產(chǎn)負債比率考慮通常不愿意將該資產(chǎn)的控制權轉移，或者至少要求這部分資產(chǎn)仍列入資產(chǎn)負債表（表內融資）。對此的解決方案有：發(fā)起人先將該部分資產(chǎn)出售給發(fā)行人；發(fā)行人一方面以資產(chǎn)的預期收益為支撐發(fā)行證券籌資，另一方面再以該資產(chǎn)向發(fā)起人抵押借款從而支付轉讓費。這種方式實質為擔保融資，發(fā)起人借此能夠控制基礎資產(chǎn)，便于各項資產(chǎn)、負債指標的考評。（二）關于資產(chǎn)管理的問題。雖然資產(chǎn)經(jīng)轉移原則上應由發(fā)行人代為管理經(jīng)營，但鑒于發(fā)起人對于基礎資產(chǎn)的各方面情況比較熟悉，由之管理更為妥當節(jié)約。對此的處理方法有：發(fā)行人在獲得轉移資產(chǎn)后再與發(fā)起人簽訂委托資產(chǎn)管理協(xié)議，仍由發(fā)起人管理資產(chǎn)。（三）關于資產(chǎn)轉移的定價和價款支付的問題?；A資產(chǎn)尤其是不良貸款的定價通常難以事先確定。對此的處理方式可以經(jīng)營基礎資產(chǎn)的實際所得為基準，如果實際處理高于預先定價，再給與發(fā)起人一定利益補償。至于付款方式，由于發(fā)行人（特別是SPC）一般是空殼公司，從節(jié)省前期費用的角度考慮，如果保證發(fā)行人是發(fā)起人能夠直接或者間接控制的，雙方可約定待證券成功發(fā)行回籠資金后再支付發(fā)起人資產(chǎn)轉移費用。（四）關于債權轉讓的通知問題。如果轉移資產(chǎn)時控制權一并轉移，發(fā)起人則需要履行債權轉讓的通知手續(xù)，但若采用逐一通知的方式勢必會加大資產(chǎn)轉移的成本，對此可以借鑒日本和臺灣地區(qū)的做法，即采用公告的方式履行通知義務。2、風險隔離階段發(fā)行人以SPC（特殊目的公司）或者SPT（特殊目的信托）的組建形