第七章 破產(chǎn)財產(chǎn)

第七章債務人財產(chǎn)[破產(chǎn)財產(chǎn)]第一節(jié)概述一、概念：

（一）狹義：

破產(chǎn)宣告后，用于破產(chǎn)清算的財產(chǎn)。

[破產(chǎn)財產(chǎn)]（二）廣義：破產(chǎn)案件受理后，可以進行重整、和解、清算的債務人的財產(chǎn)。

[債務人財產(chǎn)]

我國破產(chǎn)法“第四章”30—40“債務人財產(chǎn)”與“破產(chǎn)財產(chǎn)”重整受理和解程序終結

破產(chǎn)宣告主要內(nèi)容靜態(tài)：概念性質(zhì)分類動態(tài)：運轉(zhuǎn)

二、性質(zhì)：A理論學說（一）客體說（二）主體說（三）信托財產(chǎn)說B我國立法A理論學說（一）客體說債務人在破產(chǎn)程序中，雖喪失對破產(chǎn)財產(chǎn)的管理處分權，但破產(chǎn)財產(chǎn)的所有權仍然屬于破產(chǎn)人，破產(chǎn)財產(chǎn)只是權利的客體。A理論學說（二）主體說破產(chǎn)財產(chǎn)本身是財團法人，具有民事主體資格。

理論基礎：財團法人作用：解釋管理人地位不足：法人的法定性

A理論學說（三）信托財產(chǎn)說

英美法系：

信托說B我國立法：第三十條破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)，為債務人財產(chǎn)。

客體說共性一般財產(chǎn)主體說個性破產(chǎn)信托財產(chǎn)說三、分類（一）法定財團（二）實在財團（三）分配財團（一）法定財團當然財團在破產(chǎn)程序進行中歸屬于破產(chǎn)人的，依法應當由管理人掌握和管理的破產(chǎn)財產(chǎn)的集合。

包括：管理人接管占有的屬于債務人的財產(chǎn)被他人占有的應當屬于債務人的財產(chǎn)（二）實在財團

現(xiàn)有財團破產(chǎn)受理后為管理人實際占有和支配的并且記入破產(chǎn)財產(chǎn)目錄的財產(chǎn)。

管理人占有的財產(chǎn)，包括

債務人所有的財產(chǎn)

他人的財產(chǎn)

現(xiàn)有財團與法定財團的關系現(xiàn)有財團＞法定財團

包括：他人的財產(chǎn)取回權現(xiàn)有財團＜法定財團不包括：債務人所有但是被轉(zhuǎn)移給第三人的財產(chǎn)破產(chǎn)撤銷權（三）分配財團

在破產(chǎn)程序進行中，經(jīng)過管理人對財產(chǎn)整理后形成的可供一般破產(chǎn)債權人分配的財產(chǎn)。特點：

管理人——整理財產(chǎn)普通債權人——可分配分配財團的形成與相關權利的處理財產(chǎn)狀態(tài)權利人普通債權人他人財產(chǎn)取回權不分債務人財產(chǎn)，設置物權擔保別除權不分債務人應收賬款破產(chǎn)抵銷權不分債務人財產(chǎn)被轉(zhuǎn)移破產(chǎn)撤銷權可分債務人的財產(chǎn)共益?zhèn)鶛嗑雍蠓秩咧g的關系

法定財團應然現(xiàn)有財團實然分配財團結果現(xiàn)有財團≠法定財團分配財團≤法定財團第二節(jié)范圍和例外主要內(nèi)容：

一、范圍（一）時間范圍（二）空間范圍

二、例外一、范圍（一）時間范圍起點：程序開始時受理開始宣告開始終點：程序開始時程序終結時立法體例：【根據(jù)終點的不同劃分】

1、固定主義：程序開始時

2、膨脹主義：程序開始時+程序終結前立法體例的區(qū)別1、固定主義：破產(chǎn)程序開始時債務人的財產(chǎn)。2、膨脹主義：破產(chǎn)程序開始時債務人的財產(chǎn)，和破產(chǎn)程序終結前債務人新取得的財產(chǎn)。

區(qū)別：

新取得的財產(chǎn)是否破產(chǎn)財產(chǎn)？

如：繼承的遺產(chǎn)不同立法體例對債務人、債權人、程序的影響債務人債權人程序固定主義新生√新舊債權公平迅速和解二次破產(chǎn)膨脹主義×增加受償比例√避免二次破產(chǎn)我國關于債務人財產(chǎn)范圍的規(guī)定：第30條：

破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)，為債務人財產(chǎn)。評價:

膨脹主義？自然人破產(chǎn)

——固定主義、膨脹主義法人破產(chǎn)——膨脹主義立法體例的發(fā)展趨勢自然人破產(chǎn)

破產(chǎn)免責對立法體例的影響？免責條件：

誠實的債務人時間限制次數(shù)限制債務限制

清償比例限制淡化固定、膨脹主義區(qū)別（二）空間范圍：1、屬地主義：2、普及主義：

核心問題：

跨國（境）破產(chǎn)中，破產(chǎn)財產(chǎn)是否包括債務人在國（境）外的財產(chǎn)？例如：柯達破產(chǎn)，美國法院的破產(chǎn)裁定在中國是否有效？尚德破產(chǎn)，中國法院的裁定在外國是否有效？1、屬地主義：

破產(chǎn)裁定的效力僅能及于債務人在本國的財產(chǎn)，而不及于其在外國的財產(chǎn)。

“一人數(shù)破”2、普及主義：

破產(chǎn)裁定的效力不僅及于債務人在本國的財產(chǎn)，而且及于其在外國的財產(chǎn)。

“一人一破”

我國：第5條

依照本法開始的破產(chǎn)程序，對債務人在中華人民共和國領域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，涉及債務人在中華人民共和國領域內(nèi)的財產(chǎn)，申請或者請求人民法院承認和執(zhí)行的，人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家主權、安全和社會公共利益，不損害中華人民共和國領域內(nèi)債權人的合法權益的，裁定承認和執(zhí)行。我國破產(chǎn)法第5條的分析中國法院的判決——

普及+

國際條約外國法院的判決——

屬地+

國際條約結論：跨國（境）破產(chǎn)需要國際合作二、例外：[自由財產(chǎn)制度]適用于自然人破產(chǎn)（一）概念（二）范圍（三）價值（一）概念：

自由財產(chǎn)：為維持破產(chǎn)自然人生存所需的，不能用于破產(chǎn)分配的債務人的財產(chǎn)。

不受扣押的財產(chǎn)（二）價值

憲法保障的“健康而富有文化性的最低生活?！保ㄈ┓秶?/p>

財產(chǎn)清單美國：不超過15000美元的房產(chǎn)不超過2400美元的汽車家庭日常生活用品具有精神價值或?qū)彝ビ刑厥饧o念意義的物品。（結婚戒指、家庭照片、家庭養(yǎng)的貓狗寵物等）小結：破產(chǎn)財產(chǎn)范圍：時間（自然人破產(chǎn)）固定主義膨脹主義空間跨國破產(chǎn)屬地主義普及主義例外：自由財產(chǎn)（自然人破產(chǎn)）第三節(jié)債務人財產(chǎn)的管理動態(tài)

財產(chǎn)運轉(zhuǎn)債務人財產(chǎn)在破產(chǎn)程序中的運轉(zhuǎn)重整受理和解程序終結

破產(chǎn)宣告?zhèn)鶆杖素敭a(chǎn)的運轉(zhuǎn)運轉(zhuǎn)重整或轉(zhuǎn)讓、或經(jīng)營管理

和解

清算變價、分配“債務人財產(chǎn)的管理”主要內(nèi)容一、程序二、方式三、監(jiān)督一、程序：

（一）主體：管理人：債務人：

（二）依據(jù)管理方案61、65、66二、方式：（一）消極管理（二）積極管理（一）消極管理

清理、整理、登記、評估、財產(chǎn)目錄（二）積極管理：收、放[31---40]1、收2、放3、營業(yè)1、收回財產(chǎn)

（1）破產(chǎn)撤銷權，追回財產(chǎn)[31、32、33、34]（2）追繳出資[35]（3）追回董事、經(jīng)理侵占的財產(chǎn)[36]2、放：

（1）取回權的行使：[38、39]（2）別除權的行使：[96、109]（3）破產(chǎn)抵銷權的行使：[40]3、營業(yè)

（1）何謂“營業(yè)”？營業(yè)的含義：營業(yè)組織——（主體）營業(yè)活動——（行為）

（2）破產(chǎn)財產(chǎn)與營業(yè)的關系企業(yè)破產(chǎn)的破產(chǎn)財產(chǎn)：

營業(yè)資產(chǎn)破產(chǎn)財產(chǎn)價值最大化——營業(yè)價值（3）破產(chǎn)程序中營業(yè)資產(chǎn)的處理：營業(yè)繼續(xù)營業(yè)轉(zhuǎn)讓

營業(yè)繼續(xù)25條[五]（五）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；第26條在第一次債權人會議召開之前，管理人決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)或者有本法第六十九條規(guī)定行為之一的，應當經(jīng)人民法院許可。營業(yè)轉(zhuǎn)讓營業(yè)轉(zhuǎn)讓的含義：營業(yè)資產(chǎn)、客戶關系、權利義務的轉(zhuǎn)移。分為：全部或部分轉(zhuǎn)移。破產(chǎn)程序中的營業(yè)轉(zhuǎn)讓

案例分析通用重整

2009年美國通用公司重整，在40天內(nèi)達成資產(chǎn)出售協(xié)議，將原通用的營業(yè)轉(zhuǎn)讓給新通用，完成了重整的實質(zhì)性步驟。2011年11月18日新通用上市，IPO規(guī)模躍居美國歷史新高。通用重整引人矚目，但是，從破產(chǎn)法的角度而言，通用的重整并不是典型意義的重整，而是依據(jù)美國破產(chǎn)法第363條進行的資產(chǎn)出售通用重整的過程：首先，成立一個“殼”公司，汽車收購控股有限責任公司（VehicleAcquisitionHoldingsLLC.），由美國財政部控股。該公司與通用簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（MasterSaleandPurchaseAgreement-MSPA），協(xié)議規(guī)定，收購通用全部運營資產(chǎn)，承擔絕大部分債務，其次，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議完成后（2009年7月10日），買賣雙方名稱變更。買方“汽車收購控股有限責任公司”（VehicleAcquisitionHoldingsLLC），改名為“GeneralMotorsCompanyLLC”（新通用）。原通用公司GeneralMotorsCorporation更名為MotorsLiquidationCompany（汽車清算公司）。第三，老通用提交第11章的重整計劃。老通用的剩余資產(chǎn)以及老通用取得的10-12%的新通用的普通股在無擔保債權人之間進行分配。破產(chǎn)法院確認通過了通用公司的重整計劃。第四，新通用上市（2010年11月18日）。重整成功。與通用類似的案例雷曼兄弟在2008年秋提出重整申請之后不到一周的時間內(nèi)，將其銀行投資等業(yè)務以10多億美元的價格出售給巴克萊銀行；克萊斯勒公司重整案，僅用42天時間將主要資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給新克萊斯勒。而且，“運用破產(chǎn)法第363條解決破產(chǎn)案件成為新世紀第一個十年審判實踐的潮流?！?0世紀80年代并購市場整體上廣度和深度都增加了。2002年的10例大公司重整案中，有8例是把破產(chǎn)法庭作為一種渠道向最高投標者出售資產(chǎn)，或者部分出售，或者按照整體營運價值出售?！?/p>

美國破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)出售的程序：

假馬程序(stalkinghorse)在目標公司即將破產(chǎn)的時候，有意向的潛在買家和目標公司進行談判，協(xié)商資產(chǎn)收購的事宜；這個與目標公司談判的潛在的買家就是假馬收購人。一是協(xié)議收購

二是公開競標出售。假馬競標人是競標者之一，市場上的潛在的其他買家和假馬競標人競標，對我國的啟示：一是：海外市場的并購破產(chǎn)財產(chǎn)的交易市場二是：我國破產(chǎn)法中對于資產(chǎn)處置行為的規(guī)制

分析：破產(chǎn)程序中的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

分類：根據(jù)資產(chǎn)重要性劃分一般資產(chǎn)重大資產(chǎn)

根據(jù)轉(zhuǎn)讓時間劃分實質(zhì)子程序前的轉(zhuǎn)讓實質(zhì)子程序中的轉(zhuǎn)讓關鍵：實質(zhì)子程序前的重大資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓問題美國363條：重整程序前的轉(zhuǎn)讓1123條重整中的轉(zhuǎn)讓三、監(jiān)督

我國立法：69條管理人實施下列行為，應當及時報告?zhèn)鶛鄦T會：（一）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權益的轉(zhuǎn)讓；（二）探礦權、采礦權、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)讓；（三）全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；（四）借款；（五）設定財產(chǎn)擔保；（六）債權和有價證券的轉(zhuǎn)讓；（七）履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；（八）放棄權利；（九）擔保物的取回；（十）對債權人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。未設立債權人委員會的，管理人實施前