【重要知識點】2017-2018年司法考試民訴法：調(diào)解

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一、概念

此處專指訴訟中的調(diào)解，即法院調(diào)解，指民事訴訟中雙方當(dāng)事人雙方在法院的主持下，就案件爭議問題進行協(xié)商，從而解決糾紛所進行的活動。

二、原則

法院的調(diào)解包括自愿原則和合法原則。

三、調(diào)解的適用范圍

1、積極：

A.對于可能通過調(diào)解解決的民事案件，應(yīng)當(dāng)調(diào)解；

B.對于離婚案件，應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解；

C.對于簡易程序?qū)徖淼南铝邪讣?yīng)當(dāng)先行調(diào)解：婚姻家庭糾紛和繼承糾紛，勞務(wù)合同糾紛，交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛，宅基地和相鄰權(quán)糾紛，合伙協(xié)議糾紛，訴訟標(biāo)的額較小的糾紛。

2、消極：

A.適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣荒苷{(diào)解；

B.婚姻、身份關(guān)系確認案件以及其他依案件性質(zhì)不能調(diào)解的民事案件不能調(diào)解。

四、調(diào)解的適用階段

一審、二審、再審程序階段均可以適用調(diào)解；執(zhí)行程序不適用調(diào)解。

五、關(guān)于調(diào)解協(xié)議的幾個重要考點

A.調(diào)解協(xié)議超出訴訟請求的，可以準許；

B.雙方可以就不履行調(diào)解協(xié)議約定民事責(zé)任；

D.調(diào)解協(xié)議約定一方不履行協(xié)議，另一方可以請求法院作出裁判的條款，不予準許；

C.調(diào)解協(xié)議具有下列情形之一的，不予確認：

a、侵害國家、社會公共利益；b、侵害案外人利益；

c、違背當(dāng)事人真實意思；d、違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定的。

六、調(diào)解書的制作與生效

1、原則上應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，經(jīng)當(dāng)事人簽收后生效，當(dāng)事人拒不簽收調(diào)解書的，調(diào)解書不生效，法院應(yīng)當(dāng)及時判決；

2、法定可以不制作調(diào)解書的情形：以下情況可以不制作調(diào)解書，將調(diào)解協(xié)議記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員，書記員簽名或蓋章后生效：

A.調(diào)解和好的離婚案件；

B.調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；

C.能夠及時履行的案件；

D.其他不需要制作的情形。

3、協(xié)議可以不制作調(diào)解書的情形：雙方當(dāng)事人同意在調(diào)解協(xié)議上簽字或者蓋章后生效，由當(dāng)事人、審判人員、書記員簽字或者蓋章后生效，當(dāng)事人請求制作調(diào)解書的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書送達當(dāng)事人，當(dāng)事人拒不簽收該調(diào)解書的，不影響調(diào)解協(xié)議效力，該調(diào)解協(xié)議可以強制執(zhí)行；

4、當(dāng)事人自行達成和解協(xié)議或者經(jīng)調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議后請求人民法院據(jù)此制作判決書的，不予支持。

5、兩個特殊問題

A.關(guān)于擔(dān)保：協(xié)議約定一方提供擔(dān)?；蛘甙竿馊嗽敢馓峁?dān)保的，應(yīng)當(dāng)準許；調(diào)解書應(yīng)當(dāng)列明擔(dān)保人，調(diào)解書應(yīng)當(dāng)送達擔(dān)保人，擔(dān)保人拒不簽收調(diào)解書不影響調(diào)解書生效；擔(dān)保的效力在符合擔(dān)保法規(guī)定的條件時生效；

B.關(guān)于無獨立請求權(quán)第三人：

a、需要確定無獨立請求權(quán)第三人承擔(dān)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)無獨立請求權(quán)第三人同意，調(diào)解書應(yīng)送達無獨立請求權(quán)第三人，其拒不簽收調(diào)解書的，調(diào)解書不生效，法院應(yīng)當(dāng)及時判決；

b、既不享有權(quán)利又不承擔(dān)義務(wù)的無獨立請求權(quán)第三人不簽收調(diào)解書的不影響調(diào)解書生效。

七、訴訟中的和解

在訴訟過程中，當(dāng)事人可以自行達成和解協(xié)議，達成和解協(xié)議后，有兩種方式結(jié)案，其一，可以申請撤訴，即撤回起訴；其二，可以申請法院依據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書結(jié)案。

結(jié)語：司考大致的時間軸：3月份感性認識司考——4月份開始備考——5月份公布大綱——6月份網(wǎng)上報名——7月份現(xiàn)場確認——8月份打印準考證副證——9月考試。選擇適當(dāng)?shù)姆椒梢怨?jié)省很多時間，使你走上成功的捷徑；但如果選擇方法錯誤，可能會使你誤入歧途，導(dǎo)致失敗。司法考試不僅僅是智力的考驗，同時還是一個方法的較量。煮水要不間斷地持續(xù)加熱，直到煮開，這樣才省時、省力。司法考試就像煮開水一樣，要集中火力，一鼓作氣、直到突破。否則，不論上一年考多少分，只要沒通過就都是沒有燒開的水