淺談異議股東行使股份收購請求權(quán)

本文格式為Word版下載后可任意編輯和復(fù)制第第頁淺談異議股東行使股份收購請求權(quán)以下是關(guān)于淺談異議股東行使股份收購懇求權(quán)的范本，本篇內(nèi)容里，針對淺談異議股東行使股份收購懇求權(quán)做了肯定整理修編，一起來看一下。

淺談異議股東行使股份收購懇求權(quán)

內(nèi)容提要：股東利益的愛護(hù)是公司治理的核心問題，而對小股東利益的愛護(hù)更是愛護(hù)股東利益的關(guān)鍵所在。面對現(xiàn)實(shí)生活中公司股東尤其是有限責(zé)任公司中小股東利益不斷被侵害的嚴(yán)峻形勢，本次新修訂的《公司法》首次確立了異議股東股份收購懇求權(quán)，即公司連續(xù)________年盈利，符合分

內(nèi)容提要：股東利益的愛護(hù)是公司治理的核心問題，而對小股東利益的愛護(hù)更是愛護(hù)股東利益的關(guān)鍵所在。面對現(xiàn)實(shí)生活中公司股東尤其是有限責(zé)任公司中小股東利益不斷被侵害的嚴(yán)峻形勢，本次新修訂的《公司法》首次確立了異議股東股份收購懇求權(quán)，即公司連續(xù)________年盈利，符合安排利潤條件而又不向股東安排利潤或消失公司合并、分立，期滿連續(xù)經(jīng)營等重大事項(xiàng)時(shí)，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以懇求公司根據(jù)合理的價(jià)格收購其股權(quán)，無法達(dá)成收購協(xié)議的，股東可以向法院提起訴訟。應(yīng)當(dāng)說，異議股東股份收購懇求權(quán)制度的確立是公司法在公司治理理論上的重大突破和創(chuàng)新，能達(dá)到防范、削減和化解公司內(nèi)部利益沖突和沖突的效果。但是，從總體來看，新公司法的規(guī)定過于原則，而現(xiàn)實(shí)的問題紛繁簡單，作為法律的實(shí)務(wù)工，在替廣闊中小股東慶幸之余，不得不對上述制度確立后的實(shí)務(wù)操作性問題進(jìn)行一些反思。在實(shí)務(wù)操作中我們將會遇到哪些難以回避的障礙對于這些障礙我們又將如何去解決最終能否達(dá)到其應(yīng)有的效果正是基于對這些問題的思索，筆者在本文中擬就有限責(zé)任公司中異議股東股份收購懇求權(quán)的相關(guān)實(shí)務(wù)操作問題作出初步的探討，以求拋磚引玉，引起大家更為廣泛的爭論。

一、異議股東股份收購懇求權(quán)制度概述

(一)異議股東回購懇求權(quán)制度的歷史進(jìn)展及評述

異議股東的股份收購懇求權(quán)是指當(dāng)股東會決議對股東的利害關(guān)系產(chǎn)生重大影響時(shí)，對有關(guān)決議持異議的股東所享有的要求公司以公正合理的價(jià)格購買自己所持有的公司股份，從而退出公司的權(quán)利。

該制度最早該制度最早源于美國俄亥俄州________年的法律當(dāng)中，它的產(chǎn)生與公司表決機(jī)制的演化親密相關(guān)。在19世紀(jì)美國各州制定公司法或成文商法典之前，對公司發(fā)生重大變化的表決采納全體全都性原則。隨著公司數(shù)量增多和規(guī)模的膨脹，全體全都性原則大大阻礙了經(jīng)濟(jì)的進(jìn)展。美國各州則制造了資本多數(shù)決

原則取而代之。這樣，股東丟失了拒絕公司重大變化的權(quán)利，而作為交換和回報(bào)，他們獲得了股份收買懇求權(quán)。

然而隨著資本多數(shù)決原則的普遍適用，少數(shù)股東不能阻擋公司決策的通過已被人們視為理所當(dāng)然，該原則甚至成了大股東排擠壓迫小股東的手段。在此狀況下，原本只是為了衡X同意股東與異議股東利益的股份收買懇求權(quán)就演化成了特地愛護(hù)少數(shù)股東權(quán)利的有力工具。

異議股東收買懇求權(quán)制度在美國絕大多數(shù)州確立以后，逐步被英國、加拿大、意大利、德國、日本、韓國、中國臺灣XX以及歐盟等國家和地區(qū)國際性的組織所接受。實(shí)踐證明：股份收買懇求權(quán)制度是一項(xiàng)愛護(hù)少數(shù)股東權(quán)利極為有效的制度。

(二)異議股東股份收購懇求權(quán)制度在我國的建立過程及理論基礎(chǔ)

公司法傳統(tǒng)理論認(rèn)為債權(quán)人利益的愛護(hù)是

第一位的，因此為了維護(hù)交易平安，一般狀況下不允許股東撤回其出資。但由于多數(shù)表決權(quán)規(guī)章的適用，控股股東或董事在公司分立、合并、營業(yè)轉(zhuǎn)讓等場合，極有可能為自己的利益而犧牲小股東的利益，而股份收購懇求權(quán)制度是愛護(hù)小股東免受不公正對待的一種切實(shí)有效的手段。對于小股東來說，他們不行能通過左右其他股東的意志來維護(hù)自己的權(quán)益，但他們?nèi)粝碛泄煞菔召彂┣髾?quán)，則可以拒絕接受其參與公司時(shí)未在公司章程中明確的重大事項(xiàng)的變化，以維護(hù)自己的權(quán)益免受侵害。由此可見，異議股東的股份收購懇求權(quán)的確立是愛護(hù)中小股東權(quán)益的立法精神的鮮亮體現(xiàn)，也是對資本多數(shù)打算原則在肯定程度上的限制。

因此，在我國早就有學(xué)者主見建立異議股東股份收購懇求權(quán)制度，但直到________年才由最高人民法院在《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定》(征求看法稿)中作出規(guī)定：有限責(zé)任公司股東會決議公司合并、轉(zhuǎn)讓、實(shí)行股份交換、出租公司全部財(cái)產(chǎn)、對公司經(jīng)營范圍進(jìn)行重大變更或者修改公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓及連續(xù)________年盈利不安排紅利的，股東可要求公司收購其股份。這可以說是有關(guān)異議股東股份收購懇求權(quán)制度的最早法律文件，也是本次公司法修改的一個(gè)雛形，但圓滿的是，該文件最終沒能得以實(shí)行。

在本次公司法修訂過程中，立法者出于現(xiàn)實(shí)需要及國情的權(quán)衡，作出了一個(gè)較為折中的方案，股東利益要愛護(hù)，異議股東股份收購懇求權(quán)制度要建立，但范圍不宜過寬。新《公司法》

第七十五條規(guī)定：有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以懇求公司根據(jù)合理的價(jià)格收購其股權(quán)：

(一)公司連續(xù)________年不向股東安排利潤，而公司該________年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的安排利潤條件的;

(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的;

(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由消失，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議通過之日起____日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起____日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

相比較而言，新公司法比最高人民法院的司法解釋在愛護(hù)范圍上更為狹窄。但無論怎么說，新公司法的頒布標(biāo)志著異議股東股份收購懇求權(quán)制度在我國得以最終確立。

二、行使異議股東股份收購懇求權(quán)的股東資格

新公司法并未對異議股東股份收購懇求權(quán)的股東資格予以明確規(guī)定，從其字面意思理解，享有異議股東股份收購懇求權(quán)的條件為公司具有表決權(quán)的股東。是否享有表決權(quán)簡單推斷，但是否是公司的股東如何評判，評判的標(biāo)準(zhǔn)和原則又是什么這將是實(shí)務(wù)操作的一個(gè)難題。

(一)以股東名冊的記載推斷行使異議股東股份收購懇求權(quán)的股東資格更具有優(yōu)先性

股權(quán)與專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)或土地使用權(quán)等別的權(quán)利不同，沒有特定、統(tǒng)一的權(quán)利證書，不同類型的公司，具有不同的股權(quán)表現(xiàn)形式。而有限公司的股權(quán)主要是通過出資證明書、股東名冊、公司注冊登記文件三種形式表現(xiàn)的。出資證明書是公司向其股東簽發(fā)的證明股東身份和股東權(quán)利的基本法律文件。股東名冊是有限公司持有的記載其股東名單的書面文件。公司注冊登記文件是工商行政機(jī)關(guān)持有的證明股東身份和權(quán)利的官方文件。一般狀況下，上述文件對股東身份的記載是相同的，不會發(fā)生沖突和沖突。

但是現(xiàn)實(shí)中，由于商業(yè)策略的需要或者為了規(guī)避法律，大量公司在成立時(shí)，存在著不為工商登記機(jī)關(guān)和他人所知的冒名股東、掛名股東、隱名股東和干股股東;在公司正常經(jīng)營過程中，股東也會因轉(zhuǎn)讓、贈與、繼承和公司合并、分立等緣由發(fā)生變動，但因客觀或主觀緣由沒有在工商登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記。這就消失了工商登記的股東和依當(dāng)事人內(nèi)在意思產(chǎn)生的股東有所不同。

在此種情形下，畢竟應(yīng)以出資證明書的轉(zhuǎn)讓、股東名冊的記載還是以股東的注冊登記文件來確認(rèn)享有異議股東股份收購懇求權(quán)中的股東資格沒有經(jīng)過工商登記但有實(shí)際出資的股東能否享有股份收購懇求權(quán)

筆者認(rèn)為，從本質(zhì)上來說，公司是一種契約，既有內(nèi)部契約，也有外部契約。而異議股東行使股份收購懇求權(quán)正是打破內(nèi)部契約的一種表現(xiàn)方式，不涉及外部與

第三人的利益關(guān)系，因此，對于行使異議股東股份收購懇求權(quán)的股東資格應(yīng)從寬確定。工商登記記載其主要的效力在于對外的公示對抗效力，其效力的對象是針對公司企業(yè)內(nèi)部股東以外的不特定社會公眾，因此不宜作為評判是否為公司股東的標(biāo)準(zhǔn)。相反，股東名冊其效力對內(nèi)，是對內(nèi)部股東合意的確認(rèn)，以此作為異議股東股份收購懇求權(quán)的股東身份的評判標(biāo)準(zhǔn)較為客觀，也簡單操作。因此，當(dāng)股東名冊記載與工商登記記載不全都時(shí)，應(yīng)以股東名冊更為優(yōu)先。

(二)行使異議股東股份收購懇求權(quán)的股東資格與持股數(shù)量及持股時(shí)間長短無關(guān)。

其次，股東的資格及其是否具有表決權(quán)與該股東持有的股份數(shù)量多少及持股時(shí)間的長短均無關(guān)聯(lián)，因此，是否享有異議股東股份收購懇求權(quán)也與該股東所持有的股份數(shù)量多少及持股時(shí)間長短無關(guān)。并且，依據(jù)民商法的意思自治原則，只要法律不禁止的均可以實(shí)施，因此異議股東有權(quán)僅以自己持有的公司股份的一部分來行使股份收購懇求權(quán)，這樣不僅能夠體現(xiàn)權(quán)利人自由行使權(quán)利的原則，股東也可以通過行使部分股份的收購懇求權(quán)來達(dá)到分散投資的效果。同理，股東在行使股份收購懇求權(quán)的過程中也有權(quán)臨時(shí)打算撤回懇求，法律也不應(yīng)當(dāng)對此予以禁止，在實(shí)務(wù)操作過程中也不應(yīng)當(dāng)設(shè)置過多的門檻予以阻撓。

(三)在股東會決議公布后取得公司股份的人不具有行使異議股東股份收購懇求權(quán)的資格

對于異議股東行使股份收購懇求權(quán)的股東資格界定當(dāng)中，還有一個(gè)問題需要留意的是，當(dāng)股東會決議已經(jīng)通過并公布后才取得公司股份的人不具有行使異議股東股份收購懇求權(quán)的資格，這是由于，此時(shí)公司決議已經(jīng)公開，之后再取得公司股份者應(yīng)當(dāng)被視為默認(rèn)同意該決議，如再允許其行使股份收購懇求權(quán)，將會導(dǎo)致權(quán)利被濫用，因此沒有必要再賜予愛護(hù)。

三、行使異議股東股份收購懇求權(quán)的程序

異議股東行使股份收購懇求權(quán)時(shí)，依照何種程序進(jìn)行，新公司法同樣未明確規(guī)定，筆者認(rèn)為，為便于實(shí)踐操作，借鑒國外立法實(shí)踐的成熟閱歷并結(jié)合我國司法實(shí)踐的實(shí)際狀況，異議股東行使股份收購懇求權(quán)時(shí)應(yīng)依據(jù)如下程序進(jìn)行：

1、告知股東異議的權(quán)利。當(dāng)公司股東會有合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)或者其他法定事項(xiàng)的意向，擬召開股東會之前，公司應(yīng)準(zhǔn)時(shí)告知股東可以行使異議權(quán)。

2、異議股東提前作出書面反對通知，并在股東會決議時(shí)投反對票。提前作出書面反對通知的目的在于讓股東會了解異議股東的狀況，討論其所擬意向的可行性。對于在股東會上的表決，筆者認(rèn)為，我國還是規(guī)定明確投反對票較好。由于這實(shí)際上給了提前作出書面反對通知的股東又一次選擇機(jī)會。一方面，遵從了股東的內(nèi)心愿思，另一方面假如異議人數(shù)削減，也可減輕公司的收購負(fù)擔(dān)。

3、公司通知異議股東決議結(jié)果。股東會決議通過后，公司應(yīng)在合理期限內(nèi)告知異議股東該決議的結(jié)果，以便異議股東詳細(xì)行使股份收購懇求權(quán)。至于該合理期限如何確定，筆者認(rèn)為，借鑒美國及加拿大的做法，可設(shè)定____日為合理期限，公司必需在該合理期限內(nèi)告知異議股東決議的結(jié)果。

4、異議股東向公司提出書面收購懇求。對于異議股東提出書面懇求的期限，同樣也應(yīng)確定一個(gè)合理期限。新公司法規(guī)定自決議通過之日起____日內(nèi)雙方應(yīng)達(dá)成股份收購協(xié)議，扣除公司通知決議結(jié)果的____日，因此異議股東提出書面懇求的合理期限應(yīng)自收到?jīng)Q議結(jié)果通知之日起算，最長不得超過____日。當(dāng)然，如公司未書面通知股東決議結(jié)果，不應(yīng)當(dāng)影響股東向公司提出書面收購懇求的權(quán)利。

5、確定股份收買價(jià)格。這個(gè)程序是異議股東股份收買懇求權(quán)制度實(shí)現(xiàn)過程中一個(gè)特別重要的環(huán)節(jié)，假如股東與公司之間就股份收買的價(jià)格能協(xié)商全都，自然皆大高興。問題的難點(diǎn)就在于，當(dāng)雙方就價(jià)格問題無法達(dá)成協(xié)議股東起訴到法院時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)如何裁決股份收購的價(jià)格筆者認(rèn)為，法院應(yīng)以進(jìn)行聽證會的方式來裁定股份收購的價(jià)格，這樣才能保證公正及公正，聽證時(shí)法院可以允許雙方相互質(zhì)證、抗辯，法院在不能取舍雙方的證據(jù)時(shí)，也可以自己聘請專家進(jìn)行評估，評估費(fèi)用原則上由公司擔(dān)當(dāng)，如有必要可依據(jù)實(shí)際狀況由雙方按比例分?jǐn)?。評估的價(jià)格應(yīng)以公司作出決議前____日的股份價(jià)格為宜。

6、進(jìn)行股份收購。在股份收購價(jià)格確定后，公司應(yīng)組織一個(gè)特地負(fù)責(zé)回購的臨時(shí)組織負(fù)責(zé)與異議股東的股份收購有關(guān)的事項(xiàng)。該臨時(shí)組織中應(yīng)有債權(quán)人代表，以監(jiān)督和參加整個(gè)程序，防止公司與股東惡意串通損害債權(quán)人利益。股款的支付和股份的收購可以分次進(jìn)行。

7、對購回股份的處分。對于購回的股份，各國都要求公司應(yīng)在肯定期間內(nèi)予以處分，我國新公司法也對購回股份的處分做了肯定的制度設(shè)計(jì)。新公司法

第一百四十三條規(guī)定：在與持有本公司股份的其他公司合并或股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司在收購股份后，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷。從處分的方式來看，也采納了慣常的做法：轉(zhuǎn)讓或注銷。但是，該條僅規(guī)定了異議股東股份收購懇求權(quán)制度中四種情形中的一種：既公司合并、分立的情形，而對于另外三種情形：應(yīng)安排利潤而拒絕安排、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)以及修改公司章程使公司存續(xù)卻并未予以設(shè)計(jì)。這就產(chǎn)生一個(gè)沖突：一方面新公司法

第七十五條規(guī)定異議股東在滿意條件時(shí)可以懇求公司收購其股份;另一方面

第一百四十三條又將異議股東股份回購懇求權(quán)制度中除公司合并、分立外的其他條件排解在公司可以收購自身股份的情形之外。法律規(guī)定前后的不全都，將會導(dǎo)致實(shí)踐中的茫然無措。

其實(shí)從理論上來說，異議股東股份收購懇求權(quán)行使的四個(gè)條件中，公司合并、分立與其他三種情形相比，并無特殊之處，立法者將其選擇出來單獨(dú)予以規(guī)定缺少合理的解釋。從立法原意及制度連接的角度考慮，筆者認(rèn)為，該條的規(guī)定應(yīng)是指異議股東行使其股份收購懇求權(quán)時(shí)公司可以收購本公司股份，而非在公司合并、分立時(shí)公司才可以收購本公司股份。因此，股東對于除公司合并、分立外的其他三種情形的決議持異議，要求公司收購其股份時(shí)，優(yōu)先的考慮仍舊是先轉(zhuǎn)讓后注銷。而對于法律規(guī)定的沖突，則可以通過司法解釋的方式予以彌補(bǔ)。

四、股份收購懇求權(quán)的法定緣由毀滅的后果

異議股東股份收購懇求權(quán)是基于特定緣由而產(chǎn)生的，而當(dāng)這些緣由毀滅后，股東是否依舊能夠享有股份收購懇求權(quán)筆者認(rèn)為，對于此問題____區(qū)分不同的狀況分別予以對待。

第一種狀況：在股東向公司已提起股份收購的懇求后，相關(guān)股份轉(zhuǎn)移及價(jià)款支付之前異議股東股份收購懇求權(quán)所基于的法定緣由毀滅的，因股東股份收購懇求權(quán)所基于的法定緣由已毀滅，而相關(guān)股份、價(jià)款轉(zhuǎn)移尚未發(fā)生法律效力，因此從維護(hù)公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，避開公司成員變動過于頻繁的角度動身，應(yīng)認(rèn)為此時(shí)異議股東所享有的股份收購懇求權(quán)已自動丟失。

其次種狀況：股份收購懇求權(quán)發(fā)生的法定緣由是在相關(guān)股份已轉(zhuǎn)移及價(jià)款已支付的狀況下毀滅的。對此,由于異議股東已退出公司，相關(guān)股份、價(jià)款的轉(zhuǎn)移也已產(chǎn)生法律效力，因此，應(yīng)維持現(xiàn)存法律關(guān)系,認(rèn)為該股份收購行為有效。

五、當(dāng)行使股份收購懇求權(quán)造成實(shí)際一人制有限責(zé)任公司時(shí)的法律沖突及對策

實(shí)踐中股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司占有相當(dāng)一部分比例，有些股東人數(shù)甚至僅僅只有2-3人，此時(shí)如異議股東行使股份收購懇求權(quán)，則不行避開地將會導(dǎo)致一人制有限責(zé)任公司的消失。雖然新《公司法》規(guī)定一個(gè)自然人、企業(yè)法人或者一個(gè)其他經(jīng)濟(jì)組織可以設(shè)立XX公司，但該規(guī)定是針對一個(gè)投資主體投資創(chuàng)設(shè)XX公司的情形，而對于依據(jù)原《公司法》設(shè)立的有限責(zé)任公司是否可以轉(zhuǎn)化成XX公司以及如何轉(zhuǎn)化均未涉及。

事實(shí)上原《公司法》設(shè)定有限責(zé)任公司股東人數(shù)必需為2人以上其目的在于促使股東成員相互監(jiān)督，以保障債權(quán)人利益及市場交易秩序，但是，從多年的實(shí)踐看