法律關(guān)系本座說最密切聯(lián)系說

“法律關(guān)系本座說”&“最密切聯(lián)系說”1創(chuàng)始人簡介起源背景主要內(nèi)容兩學(xué)說之間關(guān)系2“法律關(guān)系本座說”3

薩維尼（1779~1861），德國柏林大學(xué)教授，曾擔(dān)任德國立法大臣等要職，是19世紀(jì)德國最著名的國際私法學(xué)家，德國歷史法學(xué)派的泰斗，被稱為“近代國際私法之父”。薩維尼一生著述頗多，其中于1849年發(fā)表的《現(xiàn)代羅馬體系》是他一生學(xué)術(shù)的高峰，該書共分八卷，最后一卷專論國際私法，并創(chuàng)立了著名的“法律關(guān)系本座說”。4社工：背景19世紀(jì)以前，德國學(xué)者多受“法則區(qū)別說”影響，將法規(guī)分為人法、物法和混合法，到了1848年，歐洲大革命席卷德國，德國暴發(fā)了資產(chǎn)階級革命。雖然革命失敗了，但此后德國的工業(yè)革命有了較快發(fā)展，德國的資產(chǎn)階級經(jīng)濟實力也顯著增強，對外經(jīng)濟、人員的交流也日益加強，推動了國際私法的發(fā)展。由此，德國出現(xiàn)了許多著名的國際私法學(xué)者，并提出了許多有影響的學(xué)說與主張，其中，影響最大的便是薩維尼的“法律關(guān)系本座說”。5

薩維尼從普遍主義——國際主義出發(fā)，認為適用的法律，只應(yīng)是各涉外民事關(guān)系依其本身性質(zhì)所固有的“本座”所在地方的法律。他繞過法則區(qū)去別說學(xué)者們的喋喋不休的法律的域外域內(nèi)效力問題，而主張平等的看待內(nèi)外國法律，以便達到以下目的，即不管案件在什么地方受理，均能適用同一法律得到一致的判決。他的這一理論根據(jù)是，他認為應(yīng)該承認存在一個“相互交往的國家的國際社會”，并且存在著世界各國普遍通用的各種沖突規(guī)范。因為在他看來，內(nèi)外國法律及人事平等的，而每一法律按其本身的性質(zhì)必定有其本座，只要找出法律關(guān)系的本座在哪個國家，就可徑直適用這個國家的法律，大可不必計較這個法律是內(nèi)國法還是外國法。6

薩維尼按照這個觀點，把涉外民事關(guān)系分為“人”、“物”、“債”、“行為”、“程序”等幾大類，并且指出了相應(yīng)的“本座法”：1.住所是人的歸屬之處，所以人的行為能力應(yīng)以住所為“本座”，故適用住所地法；2.物是可感知的，并且必定占據(jù)一定空間，因此物的住所地應(yīng)為物權(quán)關(guān)系的本座，一概適用物之所在地法，而不分動產(chǎn)不動產(chǎn)；主要內(nèi)容73.債系無體物，并且不占空間，常常需要借助某種可見的外觀來表現(xiàn)其形態(tài)，故應(yīng)借此形態(tài)而定其本座；4.行為方式則不論財產(chǎn)行為或身份行為，也不問其標(biāo)的在什么地方，均應(yīng)以行為地為本座，適用“場所支配行為”的原則，以行為地法為行為方式的本座法；5.程序問題的本座是在法院地，故應(yīng)適用法院地法。8“最密切聯(lián)系說”9

最密切聯(lián)系原則是當(dāng)代沖突法中的一種最流行的原則，它的形成經(jīng)歷了一個從萌芽到完善的演變發(fā)展過程。其思想淵源可以追溯到薩維尼的“法律關(guān)系本座說”。到1880年，深受薩維尼影響的英國國際私法學(xué)者韋斯特萊克提出“最真實聯(lián)系”的概念。起源背景10

二戰(zhàn)后在西方國家出現(xiàn)以反思辨、重經(jīng)驗、重現(xiàn)實為特征的哲學(xué)運動的高潮。20世紀(jì)50年代，美國紐約州法院法官在審理案件中提出的“重力中心地”和“連結(jié)關(guān)系聚集地”兩個概念，認為不應(yīng)機械地適用法律，而應(yīng)貫徹上述兩個概念，并適用這個地方的法律，這是最密切聯(lián)系的雛形。里斯(Reese)正是在研究和評訴上述案例后借鑒柯里的“政府利益說”和邁倫·特勞特費等人的“功能分析說”的基礎(chǔ)上，創(chuàng)立了“最密切聯(lián)系”原則，并以此為指導(dǎo)，于1971年主持編纂了美國的《第二次沖突法重述》。111971年,里斯任報告員的美國《沖突法第二次重述》對最密切聯(lián)系原則作了比較完整的表述。里斯主張，在解決法律沖突時，法院適用與案件有最密切聯(lián)系的那個地方的法律，并提出了與案件有聯(lián)系的眾多因素中確定有最密切聯(lián)系的因素的七項參考原則，即：（1）州際和國際制度的需要（2）法院地的有關(guān)政策（3）在決定具體問題時，其他有利益州的有關(guān)政策和這些州的相應(yīng)利益（4）公眾期望的保護（5）特別法律中所體現(xiàn)的政策（6）結(jié)果的確定性、可預(yù)見性和統(tǒng)一性（7）法律易于認定和適用主要內(nèi)容12“最密切聯(lián)系原則”的思想淵源來自于薩維尼的“法律關(guān)系本座說”，所以法律關(guān)系本座說是最密切聯(lián)系原則的基礎(chǔ)，兩者相輔相成，前者對后者又做了補充改善，形成了如今被廣泛使用的最密切聯(lián)系說?！胺申P(guān)系本座說”&“最密切聯(lián)系說”之間的關(guān)系13

最密切聯(lián)系原則”與“法律關(guān)系本座說”畢竟是有區(qū)別的，“最密切聯(lián)系地”畢竟不同于“本座”。在薩維尼看來，每一種法律關(guān)系的“本座”只有一個，或者說，是在法律關(guān)系的諸多連結(jié)因素中確定一個作為該法律關(guān)系的“本座”，而且，這個“本座”是固定不變的。而“最密切聯(lián)系地”，則是根據(jù)法律關(guān)系的具體情況，綜合考察各種連結(jié)因素，通過質(zhì)和量的權(quán)衡，最終確定的。從數(shù)量上說，“最密切聯(lián)系地”集中了法律關(guān)系中兩個以上的連結(jié)因素；而且，每一種法律關(guān)系的“最密切聯(lián)系地”并不總是同一個，因為現(xiàn)實中的法律關(guān)系的具體情況千差萬別，錯綜復(fù)雜，每個案件中所要解決的具體問題也各不相同，這樣，與法律關(guān)系有著最密切聯(lián)系的地點也是不一樣的。因此，“最密切聯(lián)系原則”又是對“法律關(guān)系本座說”的發(fā)展。這種具體問題具體分析，根據(jù)法律關(guān)系的實際情況來確定應(yīng)當(dāng)適用的法律的做法，是“最密切聯(lián)系原則”的優(yōu)點所在。14范怡穎（法律系0743班0720101318）黃佳妮（法律系0743