合同法分則重點難點考點

合同法分則重點難點考點

一、買賣合同

1、買賣合同的特征：雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同、不要式合同。同時，買賣合同

確立了有償合同的一般規(guī)則（第174條）和轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)合同的一般規(guī)則（第175

條），如贈與合同、易貨合同、供用電、水、氣、熱力合同及借款合同。

2、第133條的所有權(quán)移轉(zhuǎn)規(guī)則。（1）第133條"標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)

移"中的"標的物"應作狹義解釋，指動產(chǎn)。動產(chǎn)所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移。（2）第133條

"法律另有規(guī)定的除外"是指兩種情形：A、不動產(chǎn)所有權(quán)自登記之日起轉(zhuǎn)移。B、所有權(quán)

保留買賣合同中，標的物所有權(quán)自買受人交清最后一筆款項時移轉(zhuǎn)給買受人。在此之前

雖出賣人早已交付標的物給買受人，但所有權(quán)為出賣人所有（第167條及第134條）。

（3）第133條中的"當事人另有約定的除外"是指買賣合同當事人自行特別約定，標的

物所有權(quán)自合同成立時移轉(zhuǎn)。此種情形多發(fā)生在特定物買賣中。

第134條，當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的

物的所有權(quán)屬于出賣人。第167條，分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部

價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合

同的，可以向買受人要求支付該標的物的使用費。

3、交付，是指物品占有的移轉(zhuǎn)。交付分為以下幾種情形：（1）現(xiàn)實交付，即出賣人將

標的物置于買受人的實際控制之下，即標的物直接占有的移轉(zhuǎn)。此為交付的常態(tài)?，F(xiàn)實

交付依交貨方式的不同，可以再分為三種情形：A、送貨上門。即由出賣人送運貨物到

買受人處，此時貨交買受人處才算完成交付。B、上門提貨。即由買受人到出賣人處取

走貨物，此時貨物支出出賣人處即算完成交付。C、代辦托運。即由出賣人代理買受人

與承運人訂立運送合同，買受人承擔運費的交付方式。此時出賣人將貨物交給承運人即

算完成交付。（2）觀念交付。觀念交付又分為三種：A、指示交付。即交付標的物的單

證，以代替標的物的現(xiàn)實交付的交付方式。標的物的單證即物權(quán)憑證，包括倉單、提單

等（第135條）。B、簡易交付。即買賣合同訂立前，買受人已經(jīng)通過租賃、借用、保

管等合同關(guān)系實際占有標的物，標的物的交付系于合同生效的交付方式（第140條）；

C、占有改定。即由雙方當事人簽定協(xié)議，使買受人取得標的物的間接占有，以代替標

的物直接的移轉(zhuǎn)的交付方式。我國《合同法》分別于第133、135、140條確認了現(xiàn)實交

付、指示交付與簡易交付三種交付方式。

4、第142條關(guān)于標的物風險負擔轉(zhuǎn)移基本原則。所謂風險負擔，指非可歸因于任何一

方當事人的原因，標的物發(fā)生的毀損滅失的損失承擔。關(guān)于風險負擔有兩種立法例，一

為所有權(quán)主義，即認為風險應由所有人承擔，因之風險應隨所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。二是

交付主義，即認為風險應自交付時起由出賣人轉(zhuǎn)移給買受人。合同法頒行之前，我國理

論界和司法界多采所有權(quán)主義，但合同法采交付主義。第142條確立了一般規(guī)則：交付

主義。第142條，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之

后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

第142條規(guī)定的交付主義是標的物風險負擔的基本原則，但法律另有規(guī)定或當事人另有

約定的例外。這些例外情形包括：（1）第143條，因買受人原因交貨遲延的；（2）第

148條，出賣人瑕疵履行的；（3）第144條，路貨買賣；（4）第145條，交貨地點不

明確的；（5）第146條，買受人受領(lǐng)遲延的。但注意兩個問題：（1）出賣人未交付物

權(quán)憑證以外的標的物單證、資料的，不影響風險負擔轉(zhuǎn)移（第147條）。（2）買受人

承擔風險負擔的，不影響出賣人承擔違約責任（第149條）。

5、出賣人的權(quán)利和義務(wù)。出賣人的瑕疵擔保責任：（1）出賣人負有權(quán)利瑕疵擔保責任,

保證第三人不向買受人主張權(quán)利（第132、150條）。出賣人負有物的瑕疵擔保責任（又

稱質(zhì)量瑕疵擔任責任）但這種責任并非一項獨立法律責任，我國合同法將其作為違約責

任加以規(guī)定的。故出賣人違反了物的瑕疵擔保責任時，應承擔不適當履行的違約責任。

出賣人負有權(quán)利瑕疵擔保責任存有例外（第151條）。（2）第三人向買受人主張標的

物權(quán)利的，買受人有權(quán)中止付款；但出賣人提供擔保時，買受人應履行付款義務(wù)（第152

條）。

6、買受人的權(quán)利和義務(wù)。負有在檢驗期內(nèi)的驗貨責任（第157條）。買受人提出質(zhì)量

異議的期間包括以下情形（第158條）：（1）當事人約定的期間。（2）當事人未約定

的，為合理期間，一般是收貨之日起兩年內(nèi)或標的物質(zhì)量保證期。買受人在上述質(zhì)量異

議期內(nèi)未就質(zhì)量問題通知出賣人的，視為質(zhì)量合格。出賣人為惡意的，買受人不受上述

質(zhì)量異議期內(nèi)通知時間限制。

出賣人多交付標的物的，買受人有接收或拒收的決定權(quán)；但若接收多交部分的，應按價

付款，否則可能構(gòu)成不當?shù)美痪苁盏?，有及時通知對方的義務(wù)（第162條）。

7、第163條規(guī)定孳息歸屬權(quán)采交付主義，以與第142條風險負擔的交付主義相適應。

那么在附所有權(quán)保留特約的買賣合同中，出賣人將標的物交付給買受人后仍持有所有

權(quán)，買受人交清最后一筆貨款后始得到標的物所有權(quán)。那么在標的物交付后至交清最后

一筆款項前的這一期間內(nèi)，標的物所產(chǎn)生的孳息應歸買受人所有，而不是歸出賣人（所

有權(quán)人）所有。所以說，對孳息歸屬權(quán)采交付主義與所有權(quán)人主義的差別，典型地體現(xiàn)

在附所有權(quán)保留特約的買賣合同中。

8、分期付款買賣。（1）分期付款買賣合同出賣人利益保護的措施：買受人未付到期價

款達到總價款1/5的，出賣人兩個權(quán)利可選擇行使：A、要求買受人支付全部價款而不

再分期付款；B、解除合同并要求買受人支付使用費。（2）分期付款買賣當事人常訂立

有所有權(quán)保留的合同，即在分期付款買賣合同中，買受人雖然先占有、使用標的物，但

在雙方當事人約定條件（通常是價款的全部清償）成就之前，出賣人仍保留標的物的所

有權(quán)。待條件成就后，再將所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人。所有權(quán)保留是一項特殊擔保制度。

9、樣品買賣和試用買賣。試用買賣中，出賣人將標的物交與買受人試用的行為不是交

付行為，因而試用買賣期間的標的物風險應由所有權(quán)人即出賣人負擔，而非由買受人負

擔。試用期滿后買受人表示購買的，其交付方式應適用第140條的簡易交付規(guī)則，但一

定要明白在此之前無所謂交付。

10、招投標與拍賣是訂立合同的兩種競爭性程序，不同于一般的要約、承諾規(guī)則。（1）

招投標分為以下幾個階段：A、招標階段。招標公告是要約邀請（第15條）B、投標階

段。投標人的投標書是要約。C、開標、驗標階段。D、評標、定標階段。若定標是對

投標的完全接受，即是承諾。E、簽定合同。（2）拍賣分為如下程序：A、拍賣的表示。

拍賣人的拍賣公告是要約邀請。B、應買的表示。意買人應買表示是要約。C、賣定的表

示。拍賣作出賣定的表示即為承諾。

二、贈與合同

1、贈與合同性質(zhì)：（1）單務(wù)合同；（2）無償合同；（3）諾成合同。合同法通過之

前，我國法學界和司法界多認為贈與合同為實踐性合同，但合同法采諾成合同說。只要

當事人意思表示一致，贈與合同即告成立，依法成立的贈與合同自成立時生效，不以贈

與人交付贈與物為合同的生效要件。因為贈與合同是單務(wù)、無償合同，所以受贈人不要

求相應民事行為能力。贈與合同可以附義務(wù)。此種義務(wù)不構(gòu)成贈與人交付贈與物的對價，

故不影響贈與合同的單務(wù)性、無償性。

2、贈與人的撤銷權(quán)。第186條規(guī)定贈與人的任意撤銷權(quán)，注意三類合同不得任意撤銷

（第2款）。另外，依法辦理登記手續(xù)后的贈與合同亦不得任意撤銷。但須注意，贈與

人若存在第195條規(guī)定的情形時，可以不履行贈與義務(wù)。第192條，贈與人享有法定撤

銷權(quán)的三種情形。

第186條，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公

益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。第192條，

受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：（一）嚴重侵害贈與人或者贈與人的

近親屬；（二）對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行；（三）不履行贈與合同約定的義務(wù)。

3、贈與人的法律責任：（1）損害賠償責任（第189條）。因贈與合同系無償合同，故

贈與人在故意、重大過失情形下才承擔損害賠償責任。（2）瑕疵擔保責任。原則上，

贈與人不負瑕疵擔保責任，但有兩個例外：A、附義務(wù)的；B、故意不告知或保證無瑕疵

的。

三、借款合同

1、借款合同的性質(zhì)。應區(qū)分兩類借款合同，一類是金融機構(gòu)作為貸方的貸款合同；另

一類是自然人之間的借款合同（民間借貸）。兩類合同在以下三方面均有不同：（1）

前者為要式合同，后者的當事人可以約定不采用書面形式（第197條）。（2）前者為

諾成合同，后者自貸款人提供貸款時生效，應為實踐性合同。正因為自然人之間的貸款

合同自提供貸款時生效，所以它又是單務(wù)合同，而前者為雙務(wù)合同（第210條）。（3）

前者為有償合同，這種有償性不是體現(xiàn)在借款人的還本義務(wù)上，而是體現(xiàn)在付息義務(wù)上，

后者原則上為無償合同，即當事人無支付利息的特別約定，視為無利息（第211條）。

自然人之間借款合同的利息最高限額，依最高人民法院的有關(guān)司法解釋，應以同期中國

人民銀行公布的貸款利息的4倍為限。

2、有關(guān)借款合同的特別規(guī)定。（1）關(guān)于第200條。注意對利息預先在本金中扣除行為

的處理；不是無效，而是按實際借款額返本計息。（2）關(guān)于第203條。貸款人的監(jiān)督

權(quán)。注意貸款人的三項權(quán)利規(guī)定：借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人

可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。（3）了解第205條付息方法。（4）

第208條鼓勵提前還款的立法政策

四、租賃合同

1、租賃合同的性質(zhì)：（1）是轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)使用權(quán)的合同。A、承租人獲得的是占有、使用、

收益權(quán)，而非所有權(quán)，故別于買賣合同；B、承租人對租賃物無處分權(quán)，故區(qū)別于消費

借貸合同。（2）有償合同（第212條）。在這一點上區(qū)別于借用合同。借用合同是雙

務(wù)無償合同，借用合同可適用租賃合同規(guī)則。（3）諾成合同；（4）具有臨時性（第214

條）。租賃合同期限超過20年的，并非合同全部無效，而是超過部分無效（5）不定期

租賃合同為不要式合同（第215條）。若甲、乙二人口頭訂立一租房協(xié)議，租期1年，

則該合同實際上是一個不定期租賃合同。

2、出租人的義務(wù)。（1）第216條，交付義務(wù)，保證租賃物適租義務(wù)；（2）第220—221

條，維修義務(wù)；（3）第228條，權(quán)利瑕疵擔保義務(wù)；（4）物的瑕疵擔保義務(wù)，第231

條（租賃物交付后的擔保義務(wù)），第233條（危及人身安全的例外）。

3、承租人的義務(wù)。（1）第217條，正當使用義務(wù)。（2）第222條，妥善保管義務(wù)。

（3）第223條，不作為義務(wù)。應注意：租賃權(quán)系債權(quán)，未經(jīng)出租人同意，禁止承租人

對租賃物為添附行為。未經(jīng)出租人同意，承租人擅自添附的，出租人可要求恢復原狀，

賠償損失。（4）第224條，禁止K意轉(zhuǎn)租。應特別注意：經(jīng)出租人同意，承租人可以

轉(zhuǎn)租。未經(jīng)出租人同意而承租人擅自轉(zhuǎn)租的，出租人可解除出租人與承租人的租賃合同，

但承租人與次承租人之間的租賃合同仍可成為生效合同。由于在轉(zhuǎn)租情形下，承租人與

出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，次承租人對于租賃物造成的損失，基于合同效力的相

對性，出租人只能向承租人主張違約責任（第121條）。當然，若次承租人的行為構(gòu)成

了對租賃物的侵害，出租人作為物權(quán)可主張物上請求權(quán)，請求次承租人承擔侵權(quán)責任。

經(jīng)出租人同意的轉(zhuǎn)租關(guān)系中，承租人可以從中賺取差價而牟利。（5）第226條，支付

租金義務(wù)；注意：減少租金和免除支付責任的規(guī)定（第231條）；出租人因租金支付解

除合同的規(guī)定（第227條）。（6）第235條，返還租賃物義務(wù)。

4、買賣不破租賃規(guī)則。買賣不破租賃是指在租賃期間，出租人轉(zhuǎn)讓租賃物的，租賃合

同對受讓人繼續(xù)有效。這是債權(quán)對抗所有權(quán)的一個特例，也是物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的一個例

外。與此法理相通，《擔保法》第48條也規(guī)定抵押人抵押已出租的財產(chǎn)的，原租賃合

同繼續(xù)有效。

5、承租人的優(yōu)先購買權(quán)。出租人出賣出租房屋的，應提前3個月通知承租人，承租人

有優(yōu)先購買權(quán)；出租人的優(yōu)先購買權(quán)受侵害的，可請求法院確認買賣無效。第234條，

共同居住人繼續(xù)租賃權(quán)。

6、租賃合同法定解除權(quán)和任意解除權(quán)。不定期租賃合同當事人雙方的任意解除權(quán)；出

租人解除的，應履行提前通知對方的義務(wù)。

7、續(xù)租的推定（第236條）。不定期租賃合同租賃期滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出

租人沒有提出異議的，認定原租賃合同繼續(xù)有效，系典型的合同成立的推定形式（第10

條）。

五、融資租賃合同

1、融資租賃合同的法律特征：（1）融資租賃合同是由兩個合同一買賣合同與融資性租

賃合同，三方當事人一出賣人、出租人（買受人）、承租人結(jié)合在一起的有名合同。買

賣合同是指融資租賃公司與供應商所簽訂的買賣合同，融資租賃合同是融資租賃人與承

租人所簽訂的合同，這兩個合同在效力上互相交錯。（2）融資租賃合同是以融資為目

的，融物為手段，此為融資租賃合同的實質(zhì)。（3）融資租賃合同為諾成性、要式、多

務(wù)和有償合同。

2、出賣人與出租人之間的買賣合同的內(nèi)容。（1）出賣人依約向承租人（而非作為買受

人的出租人）直接交付標的物（第239條）；（2）出賣人違約時，承租人得依約直接

向出賣人行使索賠權(quán)，出租人應當協(xié)助（第240條）；（3）出租人依承租人對出賣人、

租賃物的選擇訂立買賣合同的，未經(jīng)承租人同意，出賣人與出租人不得變更合同（第241

條）。

3、出租人與承租人之間的融資性租賃合同的內(nèi)容。（1）出租人享有的特殊法律利益：

A、出租人不承擔物的瑕疵擔保責任（第244條，注意例外情形：承租人依賴出租人的

技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物的除外）；B、出租人不承擔租賃物件致人

損害責任（第246條）；C、不承擔維修義務(wù)（第247條）。（2）雖然在租賃關(guān)系中出

租人負有交付租賃物的義務(wù)，但該項義務(wù)是由出賣人作為出租人的履行輔助人完成的。

此時，承租人也可視為買賣合同關(guān)系中買受人（出租人）受領(lǐng)輔助人來接受出賣人的履

行。（3）第249條出租人的解除合同權(quán)。（4）租賃物所有權(quán)歸出租人（第242、250

條）。

六、承攬合同

1、承攬合同的法律特征：（1）承攬合同以完成一定工作為目的，以交付工作成果為合

同標的。故承攬合同規(guī)定了交付工作成果合同類型的一般規(guī)則（第287條）；（2）承

攬人完成工作具有獨立性；（3）定作物具有特定性；（4）承攬合同為諾成、雙務(wù)、有

償、不要式合同。

2、承攬合同類型：加工合同、定作合同、修理合同、復制合同、測試合同、檢驗合同。

其中，加工合同和定作合同之區(qū)別在于：加工合同由定作人向承攬人提供原材料，而定

作合同是承攬人自己準備原料。

3、承攬人的義務(wù)。（1）正因為承攬合同的承攬人完成工作具有獨立性，所以其有親自

完成主要工作的義務(wù)，否則定作人得解除合同。當然，承攬人可自行決定將輔助工作交

由第三人完成。（2）承攬人將工作（主要工作與輔助工作）交與第三人完成的，依合

同相對性規(guī)則，承攬人應就第三人的工作向定人負責，而不是由第三人徑直向定作人負

責。（3）如無特別約定，共同承攬人對定作人承擔連帶責任。

七、建設(shè)工程合同

1、建設(shè)工程合同的法律性質(zhì)同于承攬合同，有關(guān)承攬合同的規(guī)定亦適用建設(shè)工程合同。

2、四類禁止的行為：（1）禁止發(fā)包人肢解發(fā)包行為；（2）禁止承包人全部轉(zhuǎn)包與肢

解后全部分包；（3）禁止承包人分包給不具備資質(zhì)條件的單位；（4）禁止分包單位再

分包。承包人完成工作亦有獨立性：必須自行完成主體施工工作。承包人分包部分工作

給第三人完成情形下，承包人與第三人就第三人的工作成果向發(fā)包人承擔連帶責任。（第

272條）

3、承包人的優(yōu)先權(quán)。第286條，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包

人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍

賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法

拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。

八、運輸合同

（一）客運合同

1、運輸合同多為雙務(wù)、不要式、有償、格式合同，但也有例外，如運送未達到一定身

高的小孩子的客運合同，即為無償合同。運輸合同的標的是承運人完成一定的運送行為。

2、公共運輸承運人訂立合同的強制承諾義務(wù)。（第289條）

3、客運合同成立的時間原則上為交付客票時，但有兩個例外：（1）當事人另有約定的；

（2）另有交易習慣的。（第293條）

4、旅客有三大義務(wù)：（1）持有效客票乘運（第294條）；（2）限量攜帶行李（第296

條）；（3）禁止攜帶危險品（第197條）。

5、承運人四大義務(wù)：（1）告知義務(wù)（第298條）；（2）盡力救助義務(wù)（第301條）；

（3）按約定時間、班次運輸義務(wù)（第299條）；（4）安全運送義務(wù)（詳見下條分解）。

6、承運人對旅客的傷亡承擔無過錯責任。其免責情形有二：（1）旅客自身健康原因；

（2）旅客故意、重大過失（承運人承擔證明責任）。承運人證明傷亡是由于旅客的一

般過失及不可抗力造成的，并不免責。承運人對旅客自帶物品損失承擔過錯責任（第303

條）。承運人對托運行李損失承擔無過錯責任（第311條）。

（-）貨運合同

1、貨運合同承運人對貨物損失承擔的也是無過錯責任，但其免責條件比客運合同承運

人寬泛：（1）不可抗力；（2）貨物自身性質(zhì)或合理損耗；（3）托運人過錯；（4）收

貨人過錯。

2、依第314條，貨物因不可抗力滅失的，運費風險由承運人承擔。反觀第311條，由

于不可抗力是承運人對貨物損失的免責條件之一，也就意味著貨物自身的風險由托運人

承擔或收貨人承擔，而非由承運人承擔。

3、貨運合同往往涉及第三人。貨運合同由托運人與承運人雙方訂立，托運人與承運人

為合同的當事人，但托運人既可以為自己的利益托運貨物，也可以為第三人的利益托運

貨物。前一種情形下，托運人與收貨人為同一人；后一種情形下，第三人為收貨人，收

貨人雖非合同當事人，但卻是利益第三人。換言之，在此情形下的貨運合同即屬于為第

三人益訂立的合同，可以獨立享受貨運合同當事人的權(quán)利并承擔相應的義務(wù)。（第64

條）

為第三人利益訂立的貨運合同的承運人在運輸過程中因自己過錯致貨物毀損滅失的，誰

有權(quán)利向承運人請求損害賠償？應當認為，托運人有權(quán)依違約責任請求權(quán)請求承運人承

擔損害賠償責任。那么收貨人可否請求承運人承擔損害賠償責任呢？如果依托運人與收

貨人的買賣合同，托運人將貨物交給承運人即為交付（如代辦托運情形），因此時收貨

人為貨物的所有人，故其得以物上請求權(quán)請求承運人承擔侵權(quán)損害賠償責任；若依托運

與收貨人的買賣合同，收貨地為交付地時，收貨人則無權(quán)請求承運人承擔賠償責任。

4、單式聯(lián)運合同是指當事人約定兩上以上的承運人以同一種運輸方式將貨物運送到約

定地點，托運人支付運費的貨物運輸合同。多式聯(lián)運合同是指多式聯(lián)運經(jīng)營人與托運人

訂立的，約定以兩種或兩種以上的不同運輸方式，采用同一運輸憑證將貨物運輸至約定

地點的貨物運輸合同。如果其中有一種運輸方式為海上運輸，則該合同即屬于海商法所

調(diào)整的多式聯(lián)運合同（《海商法》第102條）。

（1）單式聯(lián)運承運人責任規(guī)則：與托運人訂立合同的承運人對全程運輸承擔責任。損

失發(fā)生在某一運輸區(qū)段的，與托運人訂立合同的承運人與該區(qū)段的承運人承擔連帶責

任。（第313條）（2）多式聯(lián)運合同承運人承擔責任。多式聯(lián)運經(jīng)營人對全程運輸承

擔責任。在各實際承運人負責運輸?shù)膮^(qū)段內(nèi)發(fā)生的損失，由經(jīng)營人負責賠償；經(jīng)營人與

各區(qū)段承運人就運輸責任的內(nèi)部約定不得對抗托運人，不影響經(jīng)營人對全程運輸?shù)呢?/p>

任。（《海商法》第104條）

九、技術(shù)合同

1、第329條技術(shù)合同無效的三種情形：非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技

術(shù)成果的技術(shù)合同。第343條限制技術(shù)競爭和發(fā)展的合同條款亦為無效。

2、職務(wù)技術(shù)成果完成人的權(quán)利：（1）獲得獎勵、報酬請求權(quán)（第326條第1款）；（2）

優(yōu)先受讓權(quán)（第326條第1款）；（3）表明完成者身份權(quán)（第328條）；（4）取得榮

譽證書、獎勵權(quán)（第328條）。職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)歸單位，非職務(wù)技術(shù)成

果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)歸完成者個人。

3、技術(shù)開發(fā)合同。（1）技術(shù)開發(fā)合同解除的特殊規(guī)則（第337條，因作為技術(shù)開發(fā)合

同標的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當事人可以解除

合同）；（2）技術(shù)開發(fā)合同的風險負擔的基本原則：當事人合理分擔。（3）當事人一

方的減輕損失義務(wù)（第338條第2款）。違反這一義務(wù)的，應就擴大的損失承擔責任。

委托開發(fā)合同的申請專利權(quán)歸開發(fā)人，委托人享有兩項權(quán)利（第339條）：（1）免費

實施專利權(quán)；（2）優(yōu)先受讓權(quán)；合作開發(fā)合同的專利申請權(quán)為各方共有。（1）一方轉(zhuǎn)

讓權(quán)利的，他方有優(yōu)先受讓權(quán)；（2）一方放棄的，他方有權(quán)自行申請；（3）放棄申請

權(quán)一方免費實施專利權(quán)；（4）一方不同意申請專利的，他方不得申請；委托、合作開

發(fā)完成的標的是技術(shù)秘密的，若無特別約定，該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)不是共

有關(guān)系，而是各方均可使用、轉(zhuǎn)讓。（第341條）

4、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。是要式合同。專利實施許可合同制度：（1）有效期間（第344條）；

（2）禁止受讓人許可第三人使用（第346條）；（3）后續(xù)改進技術(shù)成果權(quán)歸改進人（第

354條）。

5、技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同。技術(shù)咨詢合同的受托人義務(wù)，即在于提供一份合同

約定的報告，而技術(shù)服務(wù)合同的受托人義務(wù)在于解決特定技術(shù)問題。技術(shù)咨詢合同委托

人的決策風險自負原則。

十、保管合同

1、保管合同法律特征：實踐性合同（第367條）；原則上無償合同（第366條）；不

要式、雙務(wù)合同；保管合同僅移轉(zhuǎn)標的物的占有，而非由保管人取得所有權(quán)或使用權(quán)；

保管合同以雙務(wù)合同，不以保管的有償無償為轉(zhuǎn)移。即使在無償?shù)谋９苤校拇嫒巳皂?/p>

負擔支付保管人為保管所支出的必要費用的義務(wù)。

2、保管人的義務(wù)。（1）給付保管憑證義務(wù)（第368條）。注意保管憑證的給付，并非

合同的成立要件，也非合同的書面形式，僅是證明存在合同關(guān)系的憑證。（2）妥善保

管義務(wù)（第369條）。（3）親自保管義務(wù)（第371條）關(guān)于親自保管義務(wù)，應注意兩

個問題：A、保管人違反了義務(wù)的，為違法的轉(zhuǎn)保管，對于保管物因此而生的損害，保

管人應負賠償責任。B、在當事人另有約定，保管人讓第三人代為保管的，保管人應就

對第三人的選任和指示的過失承擔責任（第400條）。（4）不得使用或許可他人使用

保管物（第372條）。（5）危險通知義務(wù)（第373條）。在出現(xiàn)寄存物因第三人追奪

或自然原因可能會失去的危險情形時，保管人應通知寄存人。與此相關(guān)，此時保管人應

向寄存人返還而不得向第三人返還保管物。（6）返還保管物義務(wù)（第377、378條）：

A、一般情形下，保管人應返還原物（第377條）；B、在消費保管合同中，由于保管物

為種類物，保管人得取得保管物的所有權(quán)（處分權(quán)），故僅負返還相同種類、品質(zhì)、數(shù)

量的物的義務(wù)（第378條）。（7）保管人對保管物的損失承擔過錯責任，具體而言：A、

無償?shù)谋９芎贤?，保管人僅在故意、重大過失的情形下才承擔損害賠償責任；B、有償

的保管合同，保管人在一般過失情形下也要承擔損害賠償責任。

3、寄存人的三大義務(wù)：（1）支付保管費（有償保管合同）和償還必要費用（第379條）；

（2）告知義務(wù)（第370條）。寄存人寄存貴重物品未聲明的，保管人只負賠償一般物

品的義務(wù)。（3）聲明義務(wù)（第375條）。寄存人的權(quán)利：隨時領(lǐng)取保管物。

十一、倉儲合同

1、倉儲合同的法律特征：（1）倉儲合同是商事合同，保管人須為專事倉儲保管業(yè)的商

事主體；（2）倉儲合同保管對象是動產(chǎn)；（3）倉儲合同是雙務(wù)、不要式合同；（4）

倉儲合同是諾成、有償合同。倉儲合同的許多規(guī)則和保管合同相同。注意倉單是物權(quán)憑

證，轉(zhuǎn)讓時須經(jīng)背書并經(jīng)保管人簽字或蓋章。

十二、委托合同

1、委托合同的法律特征：（1）諾成合同；（2）不要式合同；（3）原則上為無償合同；

（4）最大誠意合同。

2、委托合同與代理的關(guān)系：（1）委托代理權(quán)的產(chǎn)生依據(jù)是被代理人對于代理人的單方

委托授權(quán)，而非委托合同。（2）有委托合同未必一定產(chǎn)生的代理關(guān)系。

3、受托人的義務(wù)包括：3）遵從指示義務(wù)（第399條）；（2）親自代理義務(wù)（第400

條）；（3）報告義務(wù)（第401條）；（4）財產(chǎn)轉(zhuǎn)交義務(wù)（第404條）。

4、轉(zhuǎn)委托問題。轉(zhuǎn)委托，又稱復委托，是指受托人經(jīng)委托人同意，將委托人委托的事

務(wù)部分或全部轉(zhuǎn)由第三人處理，在委托人與第三人之間直接發(fā)生委托合同關(guān)系的行為，

其中由受托人負責選定第三人。一旦選定，第三人是委托人的受托人而非受托人的受托

人。轉(zhuǎn)委托的后果是：（1）轉(zhuǎn)委托經(jīng)委托人同意的。委托人同意可以是在受托人選定

次受托人之前同意，也可以是在受托人選定次受托人之后追認。還有一種情況是雖事前

事后都未經(jīng)委托人同意，但在緊急情況下為委托人利益而需要轉(zhuǎn)委托的，應視為委托人

同意。以上三種情況都是"經(jīng)委托人同意"。經(jīng)委托人同意的轉(zhuǎn)委托，受托人僅就第三人

的選任及其對第三人的指示承擔責任。第三人行為的后果由委托人承擔。（2）轉(zhuǎn)委托

未經(jīng)委托人同意的。未經(jīng)委托人同意的，該轉(zhuǎn)委托的第三人應視為受托人的履行輔助人。

第三人處理事務(wù)的行為，應視為受托人自己的行為。因而，第三人處理事務(wù)的行為給委

托人造成損失的，應視為是受托人的行為所造成的損失。受托人應對未經(jīng)同意的轉(zhuǎn)委托

第三人的行為承擔責任。

5、委托人的三大義務(wù)：（1）支付費用義務(wù)（第398條）；（2）支付報酬義務(wù)（有償

委托合