中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院810憲法與行政法（憲法75分行政法75分）歷年考研真題匯編（含部分答案）

目錄

2010年中南財經(jīng)政法大學(xué)810憲法與行政法考研真題

2009年中南財經(jīng)政法大學(xué)810憲法與行政法考研真題

2008年中南財經(jīng)政法大學(xué)817憲法與行政法考研真題

2007年中南財經(jīng)政法大學(xué)828中國憲法考研真題及詳解

2007年中南財經(jīng)政法大學(xué)829行政法學(xué)考研真題及詳解

2006年中南財經(jīng)政法大學(xué)419中國憲法考研真題及詳解

2006年中南財經(jīng)政法大學(xué)420行政法學(xué)考研真題及詳解

2005年中南財經(jīng)政法大學(xué)430中國憲法考研真題及詳解

2005年中南財經(jīng)政法大學(xué)431行政法學(xué)考研真題及詳解

2004年中南財經(jīng)政法大學(xué)憲法學(xué)考研真題及詳解

2004年中南財經(jīng)政法大學(xué)行政法學(xué)考研真題及詳解

2003年中南財經(jīng)政法大學(xué)中國憲法考研真題及詳解

2003年中南財經(jīng)政法大學(xué)行政法學(xué)考研真題及詳解

2002年中南財經(jīng)政法大學(xué)中國憲法考研真題及詳解

2002年中南財經(jīng)政法大學(xué)行政法學(xué)考研真題及詳解

2000年中南財經(jīng)政法大學(xué)行政法學(xué)考研真題

1999年中南財經(jīng)政法大學(xué)行政法學(xué)考研真題

2010年中南財經(jīng)政法大學(xué)810憲法與行政法

考研真題

2009年中南財經(jīng)政法大學(xué)810憲法與行政法

考研真題

2008年中南財經(jīng)政法大學(xué)817憲法與行政法

考研真題

2007年中南財經(jīng)政法大學(xué)828中國憲法考研

真題及詳解

【828中國憲法】

一、名詞解釋（每小題6分，共30分）

1．憲法適用

答：憲法適用是法的適用的一種特殊形式，就法的一般理論而言，

憲法適用是與遵守憲法的禁止性規(guī)定（禁令等）和行使憲法規(guī)定的權(quán)

利、履行憲法規(guī)定的義務(wù)相并列的一種憲法實現(xiàn)途徑。當(dāng)各種憲法主體

遵守憲法的禁止性規(guī)定（表現(xiàn)為按照憲法的規(guī)定從事某種不作為）和行

使憲法規(guī)定的基本權(quán)利、履行憲法設(shè)定的基本義務(wù)（表現(xiàn)為依照憲法規(guī)

定從事某種積極行為）時，一般不存在憲法適用問題。只有當(dāng)權(quán)利與義

務(wù)產(chǎn)生了分歧，以及違背憲法的禁止性規(guī)定和不履行憲法設(shè)定的義務(wù)而

應(yīng)承擔(dān)的憲法責(zé)任得不到落實時，才涉及憲法適用的問題。

2．基層群眾性自治組織

答：基層群眾性自治組織指的是依照有關(guān)法律規(guī)定，以城鄉(xiāng)居民

（村民）一定的居住地為紐帶和范圍設(shè)立，并由居民（村民）選舉產(chǎn)生

的成員組成的，實行自我管理、自我教育、自我服務(wù)的社會組織。從性

質(zhì)上說，基層群眾自治組織并非國家機關(guān)，而是特定范圍內(nèi)的人民依照

法律規(guī)定而成立的自我管理、服務(wù)自我的群眾性組織．在性質(zhì)上實屬一

個社會團體。

3．法國《人權(quán)宣言》

答：1789年7月14日以后，法國制憲會議正式推選起草人正式起草

一個權(quán)利宣言。拉梅特、西耶斯等參加起草工作。制憲會議于8月26日

通過了《人權(quán)與公民權(quán)宣言》，簡稱《人權(quán)宣言》?！度藱?quán)宣言》它給

世界憲政帶來了最深刻的影響。宣言共17條，它規(guī)定了民主政治的一些

基本原則。其主要內(nèi)容是：①提出了人權(quán)理論。②提出了法治思想。

③提出了近代憲政的國家學(xué)說。

4．政治組織形式

答：政權(quán)組織形式是指一定社會的統(tǒng)治者，為實現(xiàn)國家權(quán)力的有效

行使和社會的有效治理而建立的不同類型的國家機關(guān)，以及由此形成的

國家機關(guān)之間的權(quán)力配置關(guān)系。由于各國具體歷史條件的差異，不同的

國家，其政權(quán)組織形式也各不相同，但大致可分為資本主義國家的政權(quán)

組織和社會主義國家的政權(quán)組織。①資本主義國家的政權(quán)組織形式可以

分為二元君主立憲制、議會君主立憲制、總統(tǒng)制、議會共和制、委員會

制和半總統(tǒng)半議會制。②社會主義國家的政權(quán)組織形式都是人民代表

制。社會主義國家的政體都是共和政體。

5．基本權(quán)利

答：公民基本權(quán)利是指公民成其為公民所不可缺少的那些權(quán)利?；?/p>

本權(quán)利有以下特點：①不可缺乏性。在民主政治國家里，基本權(quán)利是作

為公民的基本保障規(guī)定于憲法之中的，沒有這些權(quán)利，公民就難成其為

公民。②不可取代性。被稱為基本權(quán)利的權(quán)利，構(gòu)成一個國家權(quán)利體系

的核心，是其他權(quán)利的基礎(chǔ)，并衍生其他權(quán)利。③不可轉(zhuǎn)讓性?；緳?quán)

利不像其他權(quán)利如債權(quán)那樣可以出借，也不像物權(quán)那樣可以易主。它與

人終生相始終，具有不可轉(zhuǎn)讓。④具有普遍性。公民基本權(quán)利是人權(quán)在

主權(quán)國家的表現(xiàn)，國家制度不同，基本權(quán)利酌范圍也不相同，但基本權(quán)

利在內(nèi)容和形式上有許多相似之處，具有普遍性。⑤法定性。公民基本

權(quán)利是人權(quán)的法律化，具有法定性的特點，且一般以憲法的形式予以表

現(xiàn)，也被稱為憲法權(quán)利。

二、簡答題（每小題15分，共60分）

1．我國選舉法中，候選人的產(chǎn)生與了解候選人的制度是怎么規(guī)定

的？你認(rèn)為應(yīng)該如何完善？

答：（1）候選人的產(chǎn)生及候選人制度規(guī)定

①《選舉法》第29條第1款規(guī)定：“全國和地方各級人民代表大會的

代表候選人，按選區(qū)或者選舉單位提名產(chǎn)生。”候選人的提出直接關(guān)系

到代表是否就是人民滿意的代表以及代表在國家權(quán)力機關(guān)中能否反映人

民的意志，因此，代表候選人提名是選舉程序的重要環(huán)節(jié)。我國各級人

大代袁候選人的提名建立在廣泛征求意見，反映大多數(shù)選民共同意愿的

基礎(chǔ)上．體現(xiàn)了選舉的民主性。選舉法規(guī)定：各政黨、各人民團體，可

以聯(lián)合或者單獨推薦代表候選人。選民或者代表，10人以上聯(lián)名，也可

以推薦代表候選人。推薦者應(yīng)向選舉委員會或者大會主席團介紹候選人

的情況。對于推薦的候選人，由選舉委員會或大會主席團根據(jù)多數(shù)選民

或代表的意見，確定正式的代表候選人的名單。

②選舉法規(guī)定：全國和地方各級人民代表大會代表候選人的名額，

應(yīng)多于應(yīng)選代表的名額。這體現(xiàn)了差額選舉的原則。根據(jù)選舉法的規(guī)

定，由選民直接選舉代表的候選人名額，應(yīng)多于應(yīng)選代表名額的l／3至l

倍；由地方各級人民代表大套選舉上一級人民代表大會代表候選人的名

額，應(yīng)多于應(yīng)選代表名額1/5至l／2。

正式的代表候選人產(chǎn)生后，選舉委員會或人大主席團應(yīng)當(dāng)向選民或

者代表介紹代表候選人的情況。推薦代表候選人的政黨、人民團體和選

民、代表可以在選民小組或代表小組會議上介紹所推薦的代表候選人的

情況。介紹代表候選人的情況，應(yīng)該對候選人的情況作全面介紹，包括

經(jīng)歷、品德、政治素質(zhì)、參政和議政能力、文化水平等，使選民和代表

能作出符合自己意愿的判斷和選擇。

（2）候選人制度的完善

實行有較大競爭性的選舉機制，將市場競爭機制引入選舉制度。將

競爭機制引入選舉制度可分別從競爭候選人和競爭當(dāng)選兩方面著手制度

化。在競爭候選人階段，將其制度化包括：

①在選舉法中明確規(guī)定選民或者代表聯(lián)名推薦的代表候選人與各政

黨、各人民團體聯(lián)合或單獨推薦的代表候選人具有同等地位，以改變在

選舉中實際存在的不重視選民或代表聯(lián)名推薦的代表候選人的做法。

②明確要求被推薦的代表候選人向選舉委員會或者大會主席團作自

我介紹，作為推薦者介紹候選人的補充。

③選舉組織根據(jù)推薦者和被推薦的候選人介紹的情況，在與被推薦

的候選人所在的工作單位和居住地居民委員會核實后．依法確定和公布

候選人名單。候選人名單公布后，進(jìn)入競爭當(dāng)選階段。在這一階段的制

度化措施主要有：

a．明確要求代表候選人在選區(qū)范圍通過各種合法形式向選民或代

表作介紹和宣傳；

b．由選舉組織主持候選人辯論會，就各自的政見進(jìn)行辯論；

c．候選人應(yīng)專門安排時間和地點就本選區(qū)事務(wù)接受選民或代表咨

詢并解答。

2．國務(wù)院總理負(fù)責(zé)制的基本內(nèi)容是什么？

答：我國現(xiàn)行《憲法》在總結(jié)歷史經(jīng)驗的基礎(chǔ)上規(guī)定國務(wù)院實行首

長負(fù)責(zé)制，《憲法》第86條規(guī)定：“國務(wù)院實行總理負(fù)責(zé)制，各部、各

委員會實行部長、主任負(fù)責(zé)制?！?/p>

國務(wù)院總理負(fù)責(zé)制的基本內(nèi)容主要包括以下幾個方面：

（1）國務(wù)院總理由國家主席提名，經(jīng)全國人大決定后由國家主席任

命，因此，總理擔(dān)負(fù)起管理全國行政事務(wù)的職責(zé)，他須向全國人大及其

常委會承擔(dān)行政責(zé)任。

（2）國務(wù)院其他組成人員的人選由總理提名，由全國人大或全國人

大常委會決定，在必要的時候，總理有權(quán)向全國人大或全國人大常委會

提出免除他們職務(wù)的請求。

（3）國務(wù)院總理領(lǐng)導(dǎo)國務(wù)院的工作，副總理、國務(wù)委員協(xié)助總理工

作，各部部長、各委員會主任負(fù)責(zé)某一方面的專門工作，他們均須向國

務(wù)院總理負(fù)責(zé)。

（4）總理主持和召集國務(wù)院常務(wù)會議和國務(wù)院全體會議，會議議題

由總理確定，重大問題必須經(jīng)全體會議或常務(wù)會議討論，總理在集體討

論的基礎(chǔ)上形成國務(wù)院的決定。

（5）國務(wù)院發(fā)布的決定、命令，國務(wù)院制定的行政法規(guī)，國務(wù)院向

全國人大或者向全國人大常委會提出的議案，國務(wù)院任免的政府機關(guān)工

作人員，均須由總理簽署才有法律效力。

國務(wù)院實行首長負(fù)責(zé)制有利于提高行政工作效率，避免職責(zé)不清、

權(quán)限不明等弊端。國務(wù)院作為國家最高行政機關(guān)，每天都要處理大量行

政事務(wù)，因此，必須辦事果斷，指揮靈敏，首長負(fù)責(zé)制強調(diào)總理的權(quán)力

與責(zé)任的統(tǒng)一，便于總理發(fā)揮行政才干，及時解決各種重要問題，因此

符合國務(wù)院的性質(zhì)和我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要。

3．我國特別行政區(qū)制度有何特點？

答：特別行政區(qū)作為我國地方制度的一種，與普通行政地方和民族

區(qū)域自治地方相比，具有以下幾個鮮明特點：

（1）特別行政區(qū)實行的政治制度不同于普通行政地方和民族區(qū)域自

治地方

按照現(xiàn)行《憲法》、《地方組織法》和《民族區(qū)域自治法》的規(guī)

定，普通行政地方和民族區(qū)域自治地方實行的根本政治制度是人民代表

大會制度。在特別行政區(qū)，按照有關(guān)基本法的規(guī)定，實行的是具有分權(quán)

性質(zhì)的資本主義政治制度。特別行政區(qū)政治制度的這一特點主要是由現(xiàn)

行政治制度中的資產(chǎn)階級代議制政治的因素決定的，表現(xiàn)在特別行政區(qū)

行政長官、立法機關(guān)和司法機關(guān)三者的相互關(guān)系中。

（2）特別行政區(qū)實行的經(jīng)濟制度不同于普通行政地方和民族自治地

方

按照現(xiàn)行《憲法》和有關(guān)法律的規(guī)定，普通行政地方和民族區(qū)域自

治地方統(tǒng)一實行社會主義經(jīng)濟制度。在特別行政區(qū)，按照有關(guān)法律規(guī)

定，實行的是資本主義經(jīng)濟制度。這種制度建立在生產(chǎn)資料私人所有的

基礎(chǔ)上，社會財富實行按資分配。

（3）特別行政區(qū)適用的法律不同于普通行政地方和民族區(qū)城自治地

方

普通行政地方和民族區(qū)域自治地方適用以憲法為核心的有關(guān)法律，

包括全國人民代表大會及其常委會制定的選舉法、地方組織法、刑法、

民法、訴訟法以及民族區(qū)域自治法。此外還有國務(wù)院依法制定的行政法

規(guī)等。特別行政區(qū)適用的法律主要包括：①憲法；②依據(jù)憲法制定的

特別行政區(qū)基本法；③依法保留的原有法律；④特別行政區(qū)立法機關(guān)

依據(jù)特別行政區(qū)基本法制定的法律；⑤由特別行政區(qū)基本法附則所列舉

的其他全國性法律。此外，在全國人民代表大會常務(wù)委員會宣布戰(zhàn)爭狀

態(tài)或依法決定特別行政區(qū)進(jìn)入緊急狀態(tài)后，中央人民政府可發(fā)布命令將

有關(guān)全國性法律在特別行政區(qū)實施。

4．我國憲法規(guī)定的對人民民主的形式有哪些？

答：我國人民民主在實踐中的實現(xiàn)形式，主要表現(xiàn)為以下幾個方

面：

（1）人民代表大會制度（政體民主）——人民民主的主要實現(xiàn)形式

和我國人民當(dāng)家作主制度保障。

以人民代表大會為基石的人民代表大會制度是我國的根本政治制

度。在我國，人民代表大會制度就是按照民主集中制原則，由人民選舉

代表組成人民代表大會作為國家機關(guān)，統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)國家事務(wù)的政治制度。

它是與我國人民民主專政國體相適應(yīng)的國家政體，是實現(xiàn)人民民主的主

要形式和我國人民當(dāng)家作主制度的保障。

（2）中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作和政治協(xié)商制度（黨際民主）——

人民民主的重要實現(xiàn)形式。

實踐證明，民主黨派、人民團體和社會各界代表參與國家大事的協(xié)

商，進(jìn)行民主監(jiān)督，廣泛地參政議政，與共產(chǎn)黨合作共事，充分調(diào)動了

他們投身改革和社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的積極性，切實地實現(xiàn)了當(dāng)家作

主，推進(jìn)了國家政治生活的民主化，體現(xiàn)了社會主義民主的本質(zhì)。

（3）民族區(qū)域自治制度（族際民主）——人民民主不可缺少的實現(xiàn)

形式。

實踐證明，實行民族區(qū)域自治，不僅保證了少數(shù)民族人民當(dāng)家作

主、管理本民族內(nèi)部事務(wù)的權(quán)利，而且對維護祖國統(tǒng)一和民族團結(jié)、對

鞏固人民民主專政的國家政權(quán)都具有十分重要的意義。

（4）選舉制度——人民民主的最基本的實現(xiàn)形式。

選舉制度是法律規(guī)定的選舉國家代議機關(guān)代表或某些國家公職人員

的制度。我國的選舉制度是我國人民代表大會制度的基礎(chǔ)和重要內(nèi)容，

選舉權(quán)與被選舉權(quán)是公民的一項最基本的政治權(quán)利，是人民當(dāng)家作主的

具體體現(xiàn)。

（5）民主監(jiān)督制度——人民民主的最直接的實現(xiàn)形式

在我國，每個公民都可以直接行使憲法和法律賦予的公民權(quán)利，對

國家權(quán)力機關(guān)組成人員即人民代表和對國家機關(guān)及其工作人員進(jìn)行監(jiān)

督。一方面，人民代表受選民和原選舉單位的監(jiān)督，原選舉單位有權(quán)依

照法律規(guī)定的程序罷免本單位選出的代表。另一方面，公民對于任何國

家機關(guān)及其工作人員有提出批評和建議的權(quán)利，對任何國家機關(guān)及其工

作人員的違法、失職行為，有向有關(guān)國家機關(guān)提出申訴、控告或檢舉的

權(quán)利。

（6）以城鄉(xiāng)基層群眾性自治組織和職工代表大會為基本形式的基層

民主制度（基層民主）——人民民主的最廣泛的實現(xiàn)形式。

擴大基層民主建設(shè)，保證人民群眾直接行使民主權(quán)利，依法管理自

己的事務(wù)，創(chuàng)造自己的幸福生活，是社會主義民主最廣泛的實踐，這對

提高人民群眾參政、議政能力和積極性，將起極大的推動作用。

（7）特別行政區(qū)的“高度自治型”民主——人民民主的特定實現(xiàn)形

式。

“一個國家，兩種制度”，是我國實現(xiàn)祖國和平統(tǒng)一的基本方針。按

照“一國兩制”的構(gòu)想，香港、澳門分別設(shè)計設(shè)立直轄于中央政府的特別

行政區(qū)，實行高度自治。在“一國兩制”政策下，港、澳特別行政區(qū)內(nèi)，

實行“港人治港”、“澳人治澳”的方針．由“港人”“澳人”自己管理自治范

圍內(nèi)的事務(wù)，這是人民民主在特定地區(qū)的體現(xiàn)，也是人民民主的一種特

定實現(xiàn)形式。

三、論述題（每小題30分，共60分）

1．2004年憲法修正案中“國家尊重和保障人權(quán)”條款的內(nèi)涵與意

義。

答：（1）“國家尊重和保障人權(quán)”的內(nèi)涵

人權(quán)，是指在一定的社會歷史條件下每個人按其本質(zhì)和尊嚴(yán)享有或

應(yīng)該享有的基本權(quán)利。包括生命權(quán)、自由權(quán)、人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、政治權(quán)

利、經(jīng)濟權(quán)利、社會權(quán)利、文化權(quán)利、人民自決權(quán)等。無產(chǎn)階級認(rèn)為的

人權(quán)是指建立在一定社會經(jīng)濟基礎(chǔ)上的而為憲法所確認(rèn)的公民的基本權(quán)

利和自由，且來源于不懈的斗爭，并伴隨著斗爭的深入而不斷擴大。

我國2004憲法修正案，首次將“人權(quán)”概念引入憲法，明確規(guī)定“國

家尊重和保障人權(quán)”。這使尊重和保障人權(quán)由黨和政府執(zhí)政的政治理念

和價值，上升為國家建設(shè)的政治理念和價值，成為國家根本大法的一項

原則，從而為中國人權(quán)事業(yè)的全面發(fā)展開辟了更加廣闊的前景。

（2）“國家尊重和保障人權(quán)”條款的意義

具體表現(xiàn)在以下幾個方面：

①它是社會主義人權(quán)發(fā)展的重大突破

對人權(quán)概念政治法律地位的確認(rèn)，在中國經(jīng)歷了一個從諱言人權(quán)到

黨和政府文件予以確認(rèn)、再到寫入國家憲法的發(fā)展過程。此次修憲

將“國家尊重和保障人權(quán)”寫入憲法。首次將“人權(quán)”由一個政治概念提升

為法律概念，將尊重和保障人權(quán)的主體由黨和政府提升為“國家”，從而

使尊重和保障人權(quán)由黨和政府的意志上升為人民和國家的意志，由黨和

政府執(zhí)政行政的政治理念和價值上升為國家建設(shè)和發(fā)展的政治理念和價

值。由黨和政府文件的政策性規(guī)定上升為國家根本大法的一項原則。人

權(quán)概念寫入憲法是黨和國家對人權(quán)問題認(rèn)識不斷深化的結(jié)果，是中國社

會主義人權(quán)發(fā)展的重大突破。

②它是人民民主憲政和人權(quán)法律保障的重大發(fā)展

尊重和保障人權(quán)是現(xiàn)代民主完政的一項基本原則。將人權(quán)原則寫入

憲法，是中國尋求實行憲政以來的第一次，是當(dāng)代中國民主黨政和政治

文明的最新發(fā)展。

a．確立了人權(quán)原則，完善了民主憲政。

憲政又叫立黨政治，是指通過制定具有最高權(quán)威的憲法確立民主制

度、保障人民權(quán)利的政治。尊重和保障人權(quán)是憲政的根本目的和最高原

則，是憲法和憲政得以存在和發(fā)展的前提、基礎(chǔ)和歸宿，是衡量是否真

正實行憲政的根本標(biāo)準(zhǔn)。此次修憲引入人權(quán)概念，用“國家尊重和保障

人權(quán)”的原則來概括、提升和統(tǒng)攝憲法關(guān)于“公民基本權(quán)利”的規(guī)定，突

出了人權(quán)原則，并使人權(quán)、民主、法治三項原則名副其實地結(jié)合起來，

從而完善了人民民主憲政的內(nèi)涵。

b．突出了人權(quán)價值和理念，為憲法關(guān)于公民權(quán)利的規(guī)定注入了新

的意義。

此次修憲在寫入“人權(quán)”概念的同時，將“國家尊重和保障人權(quán)”作為

憲法關(guān)于公民權(quán)利原則性規(guī)定的條款之一，既賦予人權(quán)概念以確定的內(nèi)

涵，又從原則上提升了公民權(quán)利概念的實質(zhì)含義和價值，實現(xiàn)了兩者的

統(tǒng)一。

c．完善了公民權(quán)利保障的原則規(guī)定，強化了憲法的人權(quán)精神。

人權(quán)作為一項原則寫入憲法，不僅使憲法關(guān)于公民權(quán)利的原則規(guī)定

更加完整，對第二章關(guān)于“公民基本權(quán)利和義務(wù)”的規(guī)定起到畫龍點睛的

作用，而且對整部憲法有關(guān)人權(quán)的內(nèi)容起到統(tǒng)率作用，對憲法的基本精

神和未來發(fā)展將產(chǎn)生導(dǎo)向性影響。

③人權(quán)入憲完善了中國人權(quán)的憲法保障，為中國人權(quán)事業(yè)的發(fā)展開

辟了廣闊的前景

長期以來，由于憲法中缺乏關(guān)于尊重和保障人權(quán)的明確規(guī)定，憲法

中關(guān)于公民權(quán)利的規(guī)定及一些體現(xiàn)在一般法律法規(guī)中的人權(quán)保障規(guī)定不

能很好地發(fā)揮作用，整個社會特別是黨政官員人權(quán)意識淡薄、漠視人

權(quán)、侵犯人權(quán)的事件時有發(fā)生，給中國人權(quán)的法律保障和人權(quán)事業(yè)的發(fā)

展造成相當(dāng)大的局限性。

2．結(jié)合現(xiàn)實，分析我國的憲法權(quán)威實現(xiàn)的關(guān)鍵是什么？

答：憲法的權(quán)威性是指一國憲法在法律上和實踐中都具有最高的法

律效力，或者說，“憲法權(quán)威是就國家和社會管理過程中憲法的地位和

作用而言的，其內(nèi)容包括憲法是國家的根本大法，具有最高的法律效

力，是一切機關(guān)、組織和個人的根本行為準(zhǔn)則等方面?！?/p>

依法治國首先是依憲治國，憲治權(quán)威至上是現(xiàn)代法治的根本要求。

建設(shè)社會主義法治國家，必須樹立憲法權(quán)威。我國的憲法權(quán)威實現(xiàn)的關(guān)

鍵是：

（1）保持憲法的穩(wěn)定性

法律權(quán)威天然的是與法律規(guī)范的穩(wěn)定性聯(lián)系在一起的。一個頻繁變

遷、朝令夕改的法律體制，是無法贏得人們的尊崇和信賴的，更無法建

立一個和諧有序的社會生活。樹立憲法的最高權(quán)威必須確保憲法的穩(wěn)

定。

憲法是否具有穩(wěn)定性取決于憲法的內(nèi)容是否符合客觀實踐?？茖W(xué)的

憲法是憲法權(quán)威確立的前提。當(dāng)一國憲法規(guī)范反映了該國人民憲法觀念

所體現(xiàn)的價值追求時，必然會具有極強的穩(wěn)定性。這種穩(wěn)定性則反過來

使憲政信仰在人們心中的積淀不斷加層，進(jìn)而賦予憲法規(guī)范崇高的至上

性。我國憲法內(nèi)容是十分龐雜的，除傳統(tǒng)憲法所包括的公民權(quán)利和國家

權(quán)力的兩部分外，還有大部分關(guān)于經(jīng)濟制度、文化制度和社會政策方面

的內(nèi)容。由于政策具有靈活性和易變性的特點，所以就使得憲法規(guī)范經(jīng)

常落后于社會現(xiàn)實的發(fā)展，從而引發(fā)憲法的頻繁修改，損害了憲法權(quán)

威。這一點突出的反映在憲法的經(jīng)濟政策規(guī)范中。憲法中政策性規(guī)定過

多，是我國憲法頻繁修改的重要原因。要保持憲法的穩(wěn)定性，樹立憲法

的權(quán)威，必須實現(xiàn)政策性憲法向規(guī)范性憲法的嬗變。其主要包括兩個方

面的內(nèi)容：

①在憲法中盡量減少或限制有關(guān)政策性規(guī)定，特別是一些具體的經(jīng)

濟制度，社會文化政策不宜規(guī)定的過于詳細(xì)，只對關(guān)涉國家根本性和全

局性的問題做出規(guī)定。

②逐步完善憲法規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)

根據(jù)法理學(xué)的一般觀點，現(xiàn)代法律系統(tǒng)的基本要素可簡化為規(guī)則、

原則和概念，其中在數(shù)量上規(guī)則應(yīng)占絕大多數(shù)。作為法律的憲法．其規(guī)

則即規(guī)范也應(yīng)占絕大多數(shù)。而且，因為“規(guī)則有較為嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)，

包括假定（行為發(fā)生的時空、各種條件等事實狀態(tài)的預(yù)設(shè)）、行為模式

（權(quán)利和義務(wù)規(guī)定）和‘法律后果’（含否定式后果和肯定式后果）三部

分?！睉椃ㄒ?guī)則（即憲法規(guī)范）也應(yīng)當(dāng)具備作為法律規(guī)范的完整的邏輯

結(jié)構(gòu)。而事實上，我國憲法在這方面存在較為嚴(yán)重的缺陷，即憲法本身

未明確規(guī)定違憲構(gòu)成和違憲責(zé)任，也沒有追究違憲責(zé)任的完整：統(tǒng)一的

程序規(guī)定。在以后的修憲中，我們要逐漸完善憲法規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)。這

也是毛澤東關(guān)于“搞憲法就是搞科學(xué)”的基本要求。

（2）保持憲法的適應(yīng)性

憲法作為社會生活的根本法則，必須保持相對的穩(wěn)定性。但同時，

正是憲法的穩(wěn)定性，促成了憲法的保守性傾向。因此，憲法的價值取向

一旦和社會生活產(chǎn)生了脫節(jié)或沖突，憲法就推動了其反映、確認(rèn)和保障

社會生活價值取向的功能。甚至成為社會生活價值取向的反動．從而產(chǎn)

生阻滯社會生活前進(jìn)的負(fù)價值。經(jīng)驗知識告訴我們，“法”：必須受到人

們的尊重，然后才有尊嚴(yán)，然后才能發(fā)生作用，但“法”也難有能夠適應(yīng)

和滿足現(xiàn)實社會的需要，然后才會為人們所遵守。因此，樹立憲法權(quán)

威，實現(xiàn)法治秩序，必須要確保憲法規(guī)范與社會現(xiàn)實的適應(yīng)性。要實現(xiàn)

這一要求，必須通過科學(xué)的方式實現(xiàn)憲法的變遷。對于成文憲法國家來

講，憲法修改是憲法變遷的重要途徑。

（3）保持憲法的實效性

我國現(xiàn)行憲法雖然較之以前的幾部憲法是最好的，但實施狀況并不

令人滿意，許多內(nèi)容還僅僅停留在紙面上。而憲法如果不能應(yīng)用到社會

實際中去，它就缺乏生命力，更難以產(chǎn)生應(yīng)有的權(quán)威性。正如張友漁先

生所指出：“有了一部最好的憲法，如果不能貫徹實施，那么這部憲法

就等于一紙空文，不起任何作用?！币灾寥藗冎饾u形成了憲法不是法，

不具法律效力的觀念，認(rèn)為違反刑法、民法是違法犯罪，而違反憲法無

所謂，以至違憲現(xiàn)象屢見不鮮，人們也無動于衷。因此，保持憲法的實

效性，樹立憲法的權(quán)威必須實現(xiàn)形式憲法向?qū)嵸|(zhì)憲法的嬗變。

2007年中南財經(jīng)政法大學(xué)829行政法學(xué)考研

真題及詳解

【829行政法學(xué)】

一、辨析題（每小題10分，共40分）

1．行政信訪與行政復(fù)議

答：行政復(fù)議是指依法對具體行政行為重新進(jìn)行審查并作出裁決的

一種行為。它是解決行政爭議的一種手段。信訪，是指公民、法人或者

其他組織采用書信、電話、走訪等形式，向各級人民政府、縣級以上人

民政府工作部門反映情況，提出建議、意見或者投訴請求，依法由有關(guān)

行政機關(guān)處理的活動。

行政信訪與行政復(fù)議的區(qū)別：

（1）性質(zhì)不同?！缎旁L條例》已經(jīng)把行政復(fù)議列為與訴訟、仲裁一

樣的司法或者準(zhǔn)司法活動，說明其性質(zhì)與信訪處理是完全不同的。

（2）依據(jù)不同。行政復(fù)議的依據(jù)主要是法律、法規(guī)、規(guī)章，較少適

用規(guī)范性文件和政策處理案件。而信訪主要是依據(jù)政策處理問題。

（3）程序不同。行政復(fù)議有嚴(yán)格的程序，從申請、受理、審查、決

定、執(zhí)行的每一步都有時間限制，都要操作到位，否則就會導(dǎo)致復(fù)議決

定被法院撤銷。信訪程序相對簡單，一般情況下不會發(fā)生信訪答復(fù)被訴

的問題，也不存在提出信訪的時間限制問題。

（4）程序的啟動者和受理范圍不同。行政復(fù)議的申請人和案件的受

理范圍都有嚴(yán)格的條件限制。

2．行政許可與行政確認(rèn)

答：行政許可是行政主體應(yīng)行政相對方的申請，通過頒發(fā)許可證、

執(zhí)照等形式，依法賦予行政相對方從事某種活動的法律資格或?qū)嵤┠撤N

行為的法律權(quán)利的行政行為。行政確認(rèn)是指行政主體依法對相對方的法

律地位、法律關(guān)系和法律事實進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明并予以

宣告的具體行政行為。

行政確認(rèn)行為與行政許可行為緊密聯(lián)系：行政許可與行政確認(rèn)常常

是同一行政行為的兩個步驟，一般是確認(rèn)在前，許可在后，確認(rèn)是許可

的前提，許可是確認(rèn)的結(jié)果。二者的區(qū)別主要表現(xiàn)為兩個方面：

（1）行為對象不同。行政許可的行為對象是許可行政相對人獲得為

某種行為的權(quán)利或資格，主要是作為性的行為；行政確認(rèn)則是指對行政

相對人既有法律地位和權(quán)利義務(wù)的確定和認(rèn)可，主要是指身份、能力和

事實的確認(rèn)等等。

（2）行為的法律效果不同。行政許可是準(zhǔn)許行政相對人今后可以為

某種（對一般人禁止的）行為，其法律效果具有后及的性質(zhì)，不具有前

溯性；行政確認(rèn)則是對既有的身份、能力、事實的確定和認(rèn)可，其法律

效果具有前溯性，對今后僅是一種預(yù)決作用。

3．行政處罰與執(zhí)行罰

答：行政處罰，是指行政主體對違反行政法規(guī)范的行政相對人，依

法實施的一種制裁性的具體行政行為。執(zhí)行罰。又稱強制金，是指行政

主體對拒不履行義務(wù)的相對方科處一定數(shù)額的金錢給付義務(wù)，以促使其

履行義務(wù)的強制執(zhí)行方式。

行政強制執(zhí)行和行政處罰都是針對違反行政法上規(guī)定的義務(wù)而采取

的行政行為，二者常具有承接關(guān)系。在相對方拒不接受行政處罰時，行

政機關(guān)可以強制其履行。但二者仍有本質(zhì)的區(qū)別：

（1）性質(zhì)不同。行政處罰是在行政管理相對方違反法律規(guī)定的前提

下，行政機關(guān)為其設(shè)定新的義務(wù)，直接影響相對方的實體權(quán)利義務(wù)的行

為，本質(zhì)上屬于制裁性法律責(zé)任。而執(zhí)行罰以行政管理相對方拒不履行

行政決定或法律規(guī)定的義務(wù)為前提，不增添新的義務(wù)，只是強制相對方

履行原定義務(wù)。

（2）目的不同。行政處罰的目的在于制裁相對方違反法律規(guī)定義務(wù)

的行為，其著眼點在于對“過去”違法行為的懲罰；執(zhí)行罰的目的在于敦

促義務(wù)人履行義務(wù)，其著眼點在于對“將來”義務(wù)內(nèi)容的實現(xiàn)。

（3）原則不同。行政處罰的目的在于懲戒，因而處罰一般是一次性

的，非另有理由，對同一違法行為不得以同一事實和理由施以兩次以上

的處罰，即適用“一事不再罰”原則。而執(zhí)行罰則不同，執(zhí)行罰的目的在

于強迫義務(wù)人履行義務(wù)，如義務(wù)人受執(zhí)行罰后仍不執(zhí)行，可再施執(zhí)行

罰，直到履行義務(wù)為止。

4．法定授權(quán)的組織與行政主體委托的組織

答：被授權(quán)的組織是指依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的授權(quán)而享有行政權(quán)

力、從事某種特定范圍行政管理的組織。行政主體委托的組織則是接受

行政機關(guān)委托而代替行政主體行使部分行政職權(quán)的組織。行政主體委托

組織也可稱為“受委托的組織”。這類組織并不是行政主體，只是接受行

政主體委托、以行政主體的名義代替行政主體進(jìn)行行政活動。

法定授權(quán)的組織與行政主體委托的組織的區(qū)別：

（1）組織行為性質(zhì)不同。被委托組織不是行政主體，不是直接行使

法律、法規(guī)、規(guī)章所授予的職權(quán)，只能以委托者的名義作出具體行政行

為；被授權(quán)組織屬于行政主體，享有法律、法規(guī)、規(guī)章所專門授予的特

定的行政職權(quán)，是以自己的名義作出行為。

（2）產(chǎn)生的依據(jù)不同。被委托組織行政管理權(quán)力只能依行政主體的

行政委托行為產(chǎn)生；被授權(quán)組織行政主體資格及該項行政管理權(quán)力則由

法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)規(guī)定而產(chǎn)生。

（3）主體范圍不同。被委托組織的可以是其他行政機關(guān)和行政機

構(gòu)，也可以是企事業(yè)單位及其他社會組織，以及特殊情況下可以是接受

委托的個人；被授權(quán)組織的一般是行政機關(guān)以外的各類組織，不包括個

人。

（4）行為的后果不同。被委托組織行為后果的法律責(zé)任，由行使委

托權(quán)的行政主體承擔(dān)，如在行政復(fù)議和行政訴訟中，被申請人或被告是

行使委托權(quán)的行政主體，而不是被委托組織。被授權(quán)組織對其行為后果

獨立承擔(dān)法律責(zé)任。

二、問答題（每小題20分，共40分）

1．簡述行政訴訟的確認(rèn)判決及其適用條件。

答：（1）行政訴訟的確認(rèn)判決的含義

確認(rèn)判決是人民法院經(jīng)過審理，在查明案件事實的基礎(chǔ)上，對被訴

具體行政行為是否合法、有效所作的判決。確認(rèn)判決通常是作出其他判

決的先決條件。

（2）確認(rèn)判決的適用條件

根據(jù)《若干問題的解釋》第57條第l款的規(guī)定，人民法院認(rèn)為被訴

具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請求的，可以作出

確認(rèn)其合法或者有效的判決。根據(jù)《若干問題的解釋》第57條第2款和

第58條的規(guī)定，人民法院經(jīng)過審查，認(rèn)為被訴具體行政行為具有下列情

形之一的，應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法或者無效的判決：

①被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實際意義

的。在有些情況下，行政機關(guān)不履行某種法定職責(zé)確系違法，但再判決

被告履行已不可能，或?qū)υ嬉巡痪哂腥魏我饬x。在這種情況下，應(yīng)當(dāng)

判決確認(rèn)被告不作為違法，造成損害的，依法判決其承擔(dān)賠償責(zé)任。

②被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的。

③被訴行政行為依法不成立或者無效的。

無論是尚未成立的行政行為，還是無效行政行為，均在理論上和法

律上不具有法律效力，對無法律效力的行為，不能適用撤銷判決，只能

適用確認(rèn)判決。

④被訴具體行政行為屬于事實行為的。事實行為由于不具有可撤銷

內(nèi)容。所以在行政機關(guān)的事實行為違法的情況下，只能以確認(rèn)判決確認(rèn)

違法，而不能適用撤銷判決。

⑤被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會給國家利益

或者公共利益造成重大損失的。人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行

為違法的判決，并責(zé)令被訴行政機關(guān)采取相應(yīng)的補救措施，造成損害

的，依法判決承擔(dān)賠償責(zé)任。

2．簡述行政行為的生效與失效。

答：行政行為的生效與失效分析的是行政行為的效力時間問題，即

行政行為從何時起開始發(fā)生法律效力，持續(xù)到何時止不再具有法律效力

的問題。

（1）行政行為的生效

行政行為的生效研究的是行政行為從何時開始發(fā)生法律效力的問

題。一般而言，行政行為一經(jīng)作出就具有法律效力，行政行為自作出之

時即開始發(fā)生法律效力。但是，行政行為作出之時，行政相對人并不一

定能立即知曉，行政相對人并不知曉的行政行為對其不能產(chǎn)生法律效

力，因而，行政行為的生效時間根據(jù)情況不同可以分為即時生效、告知

生效、受領(lǐng)生效和附款生效。

①即時生效。即時生效，是指行政行為一經(jīng)作出立即產(chǎn)生法律效

力。

②告知生效。告知生效是指行政行為作出之時并不立即生效。還要

待行政主體向行政相對人告知行政行為的內(nèi)容后，行政行為才能生效。

③受領(lǐng)生效。受領(lǐng)生效是指行政行為作出之時并不立即生效，還要

待行政行為送達(dá)并經(jīng)行政相對人受領(lǐng)之后才能生效。

④附款生效。附款生效是指附款行政行為在作出時并不立即生效，

而是要待附款所定法律事實發(fā)生之時才能生效。

（2）行政行為的失效

已經(jīng)成立并發(fā)生法律效力的行政行為，因某種情況的出現(xiàn)也會喪失

法律效力。行政行為可因下列情況喪失法律效力：

①撤銷。撤銷是對已經(jīng)成立并生效的行政行為，因其存在違法情形

而由國家有權(quán)機關(guān)作出決定消滅其法律效力。有權(quán)作出撤銷決定的機

關(guān)，包括作出行政行為的行政主體、上級行政主體、國家權(quán)力機關(guān)、行

政復(fù)議機關(guān)和人民法院等。被撤銷的行政行為一般視為自始至終不具有

法律效力，即應(yīng)認(rèn)定為從成立之時起就不具有法律效力。

②變更。變更是對已經(jīng)成立并生效的行政行為的部分內(nèi)容由有權(quán)國

家機關(guān)加以改變，從而使該部分可分離內(nèi)容失去效力。行政行為既可因

部分內(nèi)容違法而變更，也可因部分內(nèi)容不再適應(yīng)新的情況而變更。

③廢止。廢止是對已經(jīng)成立并生效的行政行為，因其不再適應(yīng)新的

情況而由有權(quán)機關(guān)消滅其法律效力。行政行為的廢止不是因為行政行為

本身存在違法或不當(dāng)，所以，被廢止的行政行為自廢止決定作出之日起

向后喪失法律效力，廢止之前的法律效力不受廢止行為的影響。

④終止。終止，又稱自動失效，它是指已經(jīng)成立并生效的行政行為

因某種客觀情況的出現(xiàn)而自然失去法律效力。行政行為自生效之時起至

失效之時止，具有持續(xù)的法律效力。

三、論述題（每小題35分，共70分）

1．試述行政程序制度對建設(shè)社會主義和諧社會的意義。

答：（1）行政程序制度

行政程序是指行政機關(guān)行使行政權(quán)力，做出行政行為所應(yīng)遵循的方

式、步驟、順序和期限的總和。行政程序是現(xiàn)代行政法的重要內(nèi)容之

一，同時也是法治社會的一個標(biāo)志，行政活動程序化的高低成為測試一

個社會法制化程度的硬性指標(biāo)。行政程序?qū)τ诰S護公民、法人及其他組

織的合法權(quán)益，廣泛而有效地監(jiān)控行政機關(guān)公正行使行政權(quán)力，提高行

政效率，進(jìn)而促進(jìn)民主行政法律之秩序的新秩序的形成，有著現(xiàn)實而深

遠(yuǎn)的意義。行政程序制度包括：

①信息公開制度，是行政機關(guān)向公民、法人或者其他組織公開政府

文件、檔案材料和其他政府信息的制度。

②告知制度，是行政主體在進(jìn)行行政行為時，將有關(guān)事項告訴相對

方的制度。

③回避制度，是指與行政行為有利害關(guān)系的行政人員必須避免參與

有關(guān)行政行為，以確保行政行為形式上的公正性的制度。

④說明理由制度，是關(guān)于行政決定必須闡明其理由和真實用意的行

政決策程序制度，特別適用于行使裁量權(quán)限和不利于當(dāng)事人的行政決

定。

⑤聽證制度，是指行政主體在作出行政決定之前，依法給利害關(guān)系

人提供陳述和申辯的機會，在聽證過程中由雙方當(dāng)事人對證據(jù)材料和其

它特定事項進(jìn)行質(zhì)證、辯駁，再由行政主體依據(jù)法律和聽證筆錄作出決

定的程序制度。

⑥行政案卷制度，是關(guān)于行政決定只能以行政案卷體現(xiàn)的事實作為

根據(jù)的行政程序制度。

（2）行政程序制度對建設(shè)社會主義和諧社會的意義

①行政程序制度有利于規(guī)范和制約行政權(quán)合法行使，體現(xiàn)法制政府

和文明政府的理念；有利于保障相對人的合法權(quán)益，規(guī)范相對人的參與

程序，促進(jìn)行政民主化；有利于促進(jìn)行政權(quán)合理行使，提高行政效率。

②建設(shè)社會主義和諧社會是黨中央作出的重大戰(zhàn)略決策，是當(dāng)今時

代的主題曲，而發(fā)展民主、推進(jìn)法治，則是建設(shè)和諧社會的重要保障，

法治是和諧社會得以建立的手段和途徑，沒有民主法冶，就沒有社會和

諧。

因此，建設(shè)和諧社會，必須推進(jìn)社會主義民主法冶建設(shè)。而推進(jìn)社

會主義民主法治建設(shè)，首先應(yīng)當(dāng)從政府抓起，完善地方行政執(zhí)法體制是

完善法治的一個重要內(nèi)容。而完善地方行政執(zhí)法體制，推進(jìn)依法治理工

作的開展，就要注重行政程序制度的運用，加強地方行政工作的程序

性，為建設(shè)和諧社會提供制度保障，在有法可依的前提下，要嚴(yán)格依法

行政，努力建立行為規(guī)范、運轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)、公正透明、廉潔高效的行政管理

體制，為建設(shè)和諧社會創(chuàng)造良好的政務(wù)壞境，通過建立法治社會，可以

保證社會依照既定的規(guī)則有序運行，避免社會的無序化，為建設(shè)和諧社

會創(chuàng)造條件。

2．試述依法行政原則的基本內(nèi)容及其落實。

答：（1）依法行政原則的基本內(nèi)容

依法行政是行政法的一項基本原則，它要求行政組織與職權(quán)法定，

行政主體必須依法行使權(quán)力，違法行政要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。依法行

政原則是行政法作為獨立法律部門存在的根本性原則。也是行政法與其

他部門法區(qū)別的主要標(biāo)志。它貫穿于行政權(quán)力的始終，是指導(dǎo)、規(guī)范行

政權(quán)力運作的基本準(zhǔn)則，在新政法理論體系中具有重要地位。具體而

言，依法行政原則的基本內(nèi)涵是：

①行政組織與職權(quán)法定

a．行政組織法定是指行政組織的權(quán)限、中央和地方權(quán)力的劃分，

行政機關(guān)的設(shè)置以及行政編制等都要依法設(shè)定，其他任何機關(guān)或個人都

無權(quán)規(guī)定。行政組織問題，無論是機構(gòu)設(shè)置、規(guī)模、人員編制還是中央

與地方的關(guān)系都是國家生活中的重大問題，涉及到公民的權(quán)利與義務(wù)，

理應(yīng)由法律規(guī)定，而不應(yīng)依附于桌個領(lǐng)導(dǎo)人或個別行政機關(guān)的意志。

b．職權(quán)法定。職權(quán)法定，是指行政機關(guān)及工作人員的職責(zé)權(quán)力都

應(yīng)當(dāng)由法律予以創(chuàng)設(shè)和規(guī)定，政機關(guān)及其工作人員行使權(quán)力應(yīng)當(dāng)以法律

為依據(jù)。非依法律取得的權(quán)力都應(yīng)當(dāng)被推定為無權(quán)限，非依法律規(guī)定行

使的權(quán)力應(yīng)推定為無效。職權(quán)法定是保障公平合理地行政的前提，是依

法行政的主要內(nèi)涵。

職權(quán)法定意味著，法律未授權(quán)的，行政權(quán)力主體不得為之。對于可

能侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益的行為，凡是法律未授予行政機

關(guān)的，行政機關(guān)不得行使。換言之，行政機關(guān)行使的能夠影響公民、法

人和其他組織的人身、財產(chǎn)等權(quán)力的行為，必須取得法律的明確授權(quán)，

行政機關(guān)不得享有法律規(guī)定以外的任何特權(quán)。

②依法辦事

依法辦事的“法”，包括法律、法規(guī)和規(guī)章。在法的數(shù)量上．法規(guī)、

規(guī)章的數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過法律，但在法的效力上，法律的效力高于法規(guī)、規(guī)

章，在法規(guī)、規(guī)章與法律相沖突或相抵觸時，行政機關(guān)應(yīng)適用法律而不

應(yīng)適用與法律相沖突或相抵觸的法規(guī)、規(guī)章，除非法律對相應(yīng)的法規(guī)、

規(guī)章有特別的授權(quán)。依法辦事要求行政主體實施行政行趨必須在法定范

圍之內(nèi)，依照法的實體規(guī)定和程序規(guī)定辦事，而不得任意行事。否則，

就構(gòu)成對依法行政原則的違背。具體說來，依法辦事包括以下幾個方面

內(nèi)容：

a．行政主體實施行政行為必須遵循法定的條件，依據(jù)充分確鑿的

證據(jù)。

b．行政主體實施行政行為不得超越法定權(quán)限。

c．行政主體必須依法定程序行政。

③違法必究

依法行政原則的關(guān)鍵是行政機關(guān)及其工作人員必須依法承擔(dān)行使職

權(quán)產(chǎn)生的法律責(zé)任。行政機關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán)如違反法律規(guī)

定，失職、越權(quán)、濫用職權(quán)等，均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任：該撤銷的就

應(yīng)撤銷；該變更的就應(yīng)變更；不履行職責(zé)的就應(yīng)責(zé)令其限期履行職責(zé)；

違法行為給相對人的合法權(quán)益造成實際損害的就要承擔(dān)賠償責(zé)任，并要

視主觀過錯程度追究實施違法行為的公務(wù)人員的法律責(zé)任。沒有法律責(zé)

任就沒有依法行政。

實現(xiàn)違法必究必須做到：a．在立法上，為行政機關(guān)配備職權(quán)、職

責(zé)的同時，必須規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任，做到無責(zé)任就無權(quán)力b．建立實

現(xiàn)責(zé)任的法律制度。如行政復(fù)議制度、行政訴訟制度、國家賠償制度、

行政監(jiān)察制度、公務(wù)員懲戒制度等，都是實現(xiàn)責(zé)任的必要的法律制度。

（2）依法行政原則的落實

確立和堅持依法行政原則，有利于推進(jìn)國家的法治進(jìn)程。我國已將

依法治國作為治國的根本方略，而依法行政是依法治國的核心和關(guān)鍵，

也是依法治國的重點和難點所在。如果依法行政不能取得進(jìn)展，則依法

治國的目標(biāo)也就無法實現(xiàn)。

同時，堅持依法行政原則，有利于監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)，有

利于保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。依法行政的根本意義在于

監(jiān)督和制約行政權(quán)的行使，最終目標(biāo)在保護和增進(jìn)公民權(quán)益，促進(jìn)社會

發(fā)展。行政權(quán)是一把雙刃的劍，它既可以為人們提供秩序，創(chuàng)造便利，

促進(jìn)社會經(jīng)濟的發(fā)展；也可能被濫用而侵害公民的合法權(quán)益．阻礙甚至

破壞社會經(jīng)濟的發(fā)展。

2006年中南財經(jīng)政法大學(xué)419中國憲法考研

真題及詳解

【419中國憲法】

一、概念辨析題

1．憲法典和憲法性法律

答：憲法典，是指在采用成文法的國家中，用以規(guī)范憲法關(guān)系的法

典。

憲法性法律一般是指有憲法規(guī)范存在其中，但形式上又不具備最高

法律效力以及嚴(yán)格制定和修改程序的法律文件。

在成文憲法的國家，憲法性法律起到對憲法典的補充作用。而在不

成文憲法的國家，憲法性法律是不成文憲法結(jié)構(gòu)中的成文形式，具有重

要意義，它是絕大多數(shù)憲法規(guī)范、憲法原則、憲法指導(dǎo)思想的載體。

2．單一制和復(fù)合制

答：單一制是一種國家結(jié)構(gòu)形式，指由若干不享有獨立主權(quán)的一般

行政區(qū)域單位組成統(tǒng)一主權(quán)國家的制度。

復(fù)合制是指由兩個或兩個以上國家組成的國家聯(lián)盟的制度，和單一

制相對。近代復(fù)合制國家主要有邦聯(lián)和聯(lián)邦兩種形式。邦聯(lián)是幾個獨立

的國家為了一定的目的而結(jié)成的比較松散的國家聯(lián)合。聯(lián)邦是兩個或多

個成員國(邦、州、共和國等)組成的復(fù)合制國家。

單一制與復(fù)合制區(qū)別如下：

（1）在單一制國家，地方政府是由中央政府設(shè)立的，在復(fù)合制國

家，政府是由各成員單位協(xié)議建立的，各成員單位往往先于聯(lián)邦或邦聯(lián)

政府而存在。

（2）在單一制國家，地方政府的權(quán)力是中央政府授予的，中央政府

可以單方面規(guī)定地方政府的權(quán)限，地方政府必須服從中央政府所代表的

最高國家權(quán)力，在復(fù)合制國家，政府與成員政府的權(quán)力劃分由聯(lián)邦憲法

作出了明確的規(guī)定。雙方都不能單方面任意變更，對憲法的修改必須經(jīng)

過雙方的同意和批準(zhǔn)：

（3）在單一制國家，中央政府可以變更地方政府的疆界，在復(fù)合制

國家，政府不能任意改變各成員單位的疆界。

3．直接選舉和間接選舉

答：直接選舉與間接選舉兩者是相對而言的。由選民按選區(qū)直接投

票選舉產(chǎn)生國家權(quán)力機關(guān)組成人員的選舉，叫直接選舉。

在由選民按選區(qū)選出本級人大代表的基礎(chǔ)上，再由這些代表依法投

票選舉產(chǎn)生本級國家機關(guān)組成人員和上一級人大代表的選舉，叫間接選

舉。

在我國具體表現(xiàn)為：按憲法和有關(guān)法律規(guī)定，不設(shè)區(qū)的市、市轄

區(qū)、縣、自治縣、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會的代表，由選民直接

選舉產(chǎn)生；全國人民代表大會代表，省、自治區(qū)．直轄市、設(shè)區(qū)的市、

自治州的人民代表大會的代表，均由下一級人民代表大會選舉產(chǎn)生；各

級行政機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)人、縣級以上人大常委會組成人員和法院院長、檢察

院檢察長均由本級人民代表大會選舉產(chǎn)生。

4．剛性憲法和柔性憲法

答：剛性憲法是指創(chuàng)制憲法的形式和程序不同于一般法律，具有特

殊嚴(yán)格的要求，不論是制定憲法，修改憲法，還是解釋憲法，都必須按

照一套嚴(yán)格的法律程序進(jìn)行。柔性憲法是指可以按照修改普通法律程序

進(jìn)行修改的憲法。

二、簡答題

1．試述2004年憲法修正案關(guān)于公民財產(chǎn)權(quán)規(guī)定的變化及意義。

答：（1）2004年憲法修正案關(guān)于公民財產(chǎn)權(quán)規(guī)定的變化

2004年憲法修正案把憲法第十三條“國家保護公民的合法的收入、

儲蓄、房屋和其他合法財產(chǎn)的所有權(quán)。”“國家依照法律規(guī)定保護公民的

私有財產(chǎn)的繼承權(quán)?！毙薷臑椋骸肮竦暮戏ǖ乃接胸敭a(chǎn)不受侵犯?！薄皣?/p>

家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)?！薄皣覟榱斯怖?/p>

的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財產(chǎn)實行征收或者征用并給予

補償”。

（2）2004年憲法修正案對公民財產(chǎn)權(quán)修改的意義：

①私有財產(chǎn)權(quán)是公民獨立人格形成與憲法主體地位確立的物質(zhì)基

礎(chǔ)。通過憲法的修改，財產(chǎn)權(quán)制度的確立在更大的范圍內(nèi)為人的精神自

由、機會平等、自助自主的生存以及政治參與提供了各種機會，更加有

利于公民人格尊嚴(yán)的保障甚至公民基本權(quán)利主體地位的確立。

②通過憲法的修改，私有財產(chǎn)權(quán)成為社會主義市場經(jīng)濟有效運行的

更加重要的前提。

從宏觀層面來看，私有財產(chǎn)權(quán)是市場經(jīng)濟秩序的重要法律基礎(chǔ)之

一，市場機制是以財產(chǎn)權(quán)作為軸心展開和運作的，國家通過調(diào)整和改變

私有財產(chǎn)權(quán)的范圍和保護方式等，調(diào)控市場經(jīng)濟的發(fā)展模式、速度與規(guī)

模，而且能夠形成一種合理的財產(chǎn)秩序，鼓勵交易，促進(jìn)投資，從而最

大限度地加快社會財富的增長和經(jīng)濟的發(fā)展。

從微觀層面來看，私有財產(chǎn)權(quán)的憲法保障體系的確立，能夠形成一

種制度預(yù)期，使國家的經(jīng)濟政策更具有可預(yù)見性，可以更有效地規(guī)范行

政權(quán)力，促使政府信用的確立，從而增強公民個人對其私有財產(chǎn)權(quán)的安

全感，激發(fā)其創(chuàng)造財富的積極性與能動性。

③通過憲法的修改，私有財產(chǎn)權(quán)成為建立現(xiàn)代法治國家的重要條

件。私有財產(chǎn)權(quán)作為憲法基本權(quán)利不僅僅是針對公民之間的．更重要的

是針對國家權(quán)力而言的。私有財產(chǎn)權(quán)為國家權(quán)力設(shè)定了邊界，私有財產(chǎn)

權(quán)的憲法保障體系有助于實現(xiàn)公民權(quán)利對國家權(quán)力的有效約束與監(jiān)督，

有助于促進(jìn)權(quán)力運行特別是政府行為的法治化，推進(jìn)中國的民主政治建

設(shè)。

④通過憲法的修改，私有財產(chǎn)權(quán)的憲法保障更加有利于加強對公共

財產(chǎn)的保護。憲法在保障私有財產(chǎn)權(quán)與公共財產(chǎn)的同時對二者的界限進(jìn)

行了清楚劃分，并通過具體法律制度堅決制止以權(quán)謀私、侵吞國家資產(chǎn)

而轉(zhuǎn)入私人所有的腐敗現(xiàn)象。

綜上所述，公民財產(chǎn)權(quán)的憲法保障制度更成熟和規(guī)范、更具理性，

并充分體現(xiàn)了我國憲法中公民權(quán)利體系所蘊涵的權(quán)利與義務(wù)并重的價值

取向和現(xiàn)代法治精神。

2．簡要分析我國憲法的發(fā)展趨勢。

答：隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的確立，在改革的推動下憲法發(fā)展

有了更為明確的走向，具體而言主要有以下幾種趨勢：

（1）政府行政權(quán)力在觀上將受到一定的限制，行政指導(dǎo)在政府對經(jīng)

濟管理過程中將顯得日益重要。政府行政權(quán)力受到的限制主要包括以下

幾個方面：

①立法限制，權(quán)力機關(guān)通過有關(guān)立法賦予企業(yè)更多獨立自主的經(jīng)營

權(quán)，相應(yīng)的限制了政府習(xí)慣性干預(yù)企業(yè)經(jīng)營權(quán)的做法。②獲得經(jīng)營自主

權(quán)的企業(yè)，特別是民辦企業(yè)對政府不當(dāng)干預(yù)的抵制。③經(jīng)濟組織和企業(yè)

還可通過行政訴訟等途徑，借助司法監(jiān)督的權(quán)威，對政府的非法干預(yù)進(jìn)

行排斥并獲得救濟。④政府的自律性措施，如中央政府對地方政府干預(yù)

企業(yè)經(jīng)營活動的限制。

（2）以人民法院審判權(quán)為核心的司法權(quán)將得到擴大與加強。事實

上，從這一意義上講，司法權(quán)的擴大與加強．與政府行政權(quán)受到限制是

相對的。表現(xiàn)在人民法院不僅獲得了對行政案件的審判權(quán)，而且在司法

實踐中，隨著公民、法人和其他組織憲法意識的提高，法院對行政案件

的審判權(quán)將會進(jìn)一步充實和強化。

（3）中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作與政治協(xié)商制度在憲法實踐中將得

到進(jìn)一步的加強與發(fā)展：①它使我國多黨合作的政黨關(guān)系有了明確的憲

法調(diào)整，預(yù)示著中國共產(chǎn)黨與各民主黨派、各民主黨派之間將在中國共

產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下，在國家政治、經(jīng)濟、文化等方面更廣泛的深入合作。②

中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)是多黨合作的前提。③中國共產(chǎn)黨對民主黨派的領(lǐng)

導(dǎo)，將通過對統(tǒng)一戰(zhàn)線的領(lǐng)導(dǎo)和在政協(xié)中強有力的作用而得到加強。④

民主黨派參政將會朝著進(jìn)一步制度化的方向發(fā)展。

（4）公民基本權(quán)利得到重大發(fā)展。①財產(chǎn)權(quán)成為我國公民的一項基

本權(quán)利。②遷徙自由在條件成熟時也會成為一項基本權(quán)利。③政治權(quán)

利將進(jìn)一步得到認(rèn)同，并更加現(xiàn)實的為公民所實際享有。

（5）憲法監(jiān)督將進(jìn)一步完善。表現(xiàn)在：①在全國人大設(shè)置專門的憲

法委員會；②建立由人民法院審理具體憲法糾紛案件的憲法訴訟制度。

3．簡述我國人民代表大會制度的特點。

答：人民代表大會制度是指依據(jù)憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，由人民按

照一定的原則和程序，選舉人民代表組成全國人大和地方各級人大，作

為國家的權(quán)力機關(guān)；再由各級權(quán)力機關(guān)產(chǎn)生同級其他國家機關(guān)，這些國

家機關(guān)要對人民代表大會負(fù)責(zé)，并接受其監(jiān)督的一種國家政權(quán)組織形

式。根據(jù)我國憲法的規(guī)定，人民代表大會制度具有以下特點：

（1）人民代表大會制度全面反映了人民同國家的關(guān)系，體現(xiàn)了主權(quán)

在民原則。

我國憲法規(guī)定，中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民。人民行使國

家權(quán)力的機關(guān)是全國人民代表大會和地方各級人民代表大會。只有各級

人民代表大會是由人民依法選舉產(chǎn)生，才能表明代表機關(guān)是代表人民行

使國家權(quán)力的機關(guān)。

（2）人民代表大會制度突出了人民代表大會的權(quán)力機關(guān)地位。人民

代表大會的權(quán)力機關(guān)地位，①表現(xiàn)為由人民代表大會統(tǒng)一行使國家權(quán)

力。②表現(xiàn)在權(quán)力機關(guān)與同級其他國家機關(guān)的關(guān)系中，權(quán)力機關(guān)處于支

配和核心地位。

（3）人民代表大會制度決定了國家決策的民主化。

由于人民代表大會決定的事情都是關(guān)系全局和人民根本利益的問

題，人民代表大會及其常委會實行合議制，集體行使職權(quán)，集體決定問

題。人民代表大會的任何一位組成人員在決定問題上都只有一票，個人

或少數(shù)人不能決定重大問題。人民代表大會的各種議事規(guī)則和程序，都

是這一原則的體現(xiàn)。

（4）人民代表大會制度規(guī)制著中央和地方國家機關(guān)的關(guān)系。

《憲法》第3條規(guī)定：“中央和地方的國家機構(gòu)職權(quán)的劃分，遵循在

中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下。充分發(fā)揮地方的主動性、積極性的原則?！币簿褪?/p>

說，在保證國家統(tǒng)一的基礎(chǔ)上，實行中央和地方分權(quán)，發(fā)揮二者的積極

性。由于國家機構(gòu)的性質(zhì)不同，處理相互關(guān)系的具體原則和方式也有差

異。各級人大都對選舉它的選民和選舉單位負(fù)責(zé)，所以全國人大與地方

人大不是領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，而是法律監(jiān)督關(guān)系和工作指導(dǎo)關(guān)系。

4．在我國，對違憲的制裁有哪些。

答：在我國，對違憲的制裁包括以下方式：

（1）罷免，是指對政府公共官員在其任職屆滿之前，由選民或原選

舉單位以選舉方式撤免其職務(wù)的一種制裁措施。我國憲法第63條規(guī)定，

全國人民代表大會有權(quán)罷免中華人民共和國主席、副主席；國務(wù)院總

理、副總理、國務(wù)委員、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長；

中央軍事委員會主席和中央軍事委員會其他組成人員；最高人民法院院

長；最高人民檢察院檢察長。罷免責(zé)任適用對象主要是違憲失職、或有

違民意、或失職腐敗、或缺乏為官之德才的政府官員。

（2）撤銷，是指違憲審查機關(guān)廢除違憲的法律法規(guī)的一種措施。我

國憲法規(guī)定，全國人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷國務(wù)院制定的同憲

法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令，有權(quán)撤銷省、自治區(qū)、直轄

市國家權(quán)力機關(guān)制定的同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)和

決議等。

三、論述題

請根據(jù)憲法的內(nèi)容及精神，談?wù)勀銓Α皯椃ㄊ枪駲?quán)利保障書”這一

論斷的認(rèn)識。

答：憲法是國家的根本大法，說它是公民權(quán)利的保障書可以從兩方

面來體現(xiàn)：

（1）憲法在組織國家政權(quán)方面

憲法對國家權(quán)力行使者的權(quán)力進(jìn)行了限制，尤其是對政府權(quán)力進(jìn)行

了限制，同時授予國家權(quán)力所有者廣泛權(quán)力：

①我國現(xiàn)行憲法規(guī)定，國家權(quán)力的所有者是制定憲法的主體——人

民，而行使國家權(quán)力的不是國家權(quán)力的所有者。憲法規(guī)定了國家權(quán)力所

有者享有廣泛的權(quán)力。在我國，全國人民代表大會是國家的最高權(quán)力機

關(guān)，其中的代表來自人民的選舉，代表人民的利益，反映人民的問題，

受人民的監(jiān)督。全國人民代表大會和地方各級人民代表大會享有重要的

權(quán)力：立法權(quán)、任免權(quán)、決定權(quán)和監(jiān)督權(quán)。

②國家權(quán)力的行使者——國家機關(guān)，他們的權(quán)力來自人民，他們的

宗旨是為人民服務(wù)。憲法作為國家的根本法，首先起到的是授權(quán)委托書

的作用，即人民通過憲法的規(guī)定委托國家機關(guān)依據(jù)憲法所授予的國家權(quán)

力來為人民服務(wù)。一切國家機關(guān)必須依照憲法所規(guī)定的職權(quán)去開展自身

的活動，沒有憲法的依據(jù)，國家機關(guān)任意行使國家權(quán)力的行為就是違憲

的，必須予以取締和禁止。同時，一切國家機關(guān)在行使憲法所賦予的職

權(quán)過程中，行使權(quán)力必須遵循為人民服務(wù)這個根本目的，任何國家機關(guān)

都不得將憲法賦予其行使的國家權(quán)力用來為自己謀取利益。憲法就是根

據(jù)人民的意志和利益，在政權(quán)組織方面，授予國家權(quán)力的所有者——人

民廣泛權(quán)力、重要權(quán)力，同時限制國家權(quán)力行使者——國家機關(guān)的相應(yīng)

權(quán)力，來達(dá)到保障公民權(quán)利的目的。

（2）憲法從正面直接規(guī)定公民享有廣泛權(quán)利。

在一定意義上，可以說憲法是規(guī)定人民權(quán)利的契約。憲法制定者的

目的是通過憲法來最大程度地實現(xiàn)全體社會成員共同的利益，增進(jìn)共同

的幸福。我國現(xiàn)行憲法將“公民的基本權(quán)利與基本義務(wù)”這一章安排到了

總綱的后面，似乎只是一個位置的變化，實則體現(xiàn)了對公民權(quán)利的重視

和保障。憲法規(guī)定了我國公民享有平等權(quán)、政治權(quán)利、宗教信仰自由、

人身自由、社會經(jīng)濟權(quán)利、文化教育權(quán)利、監(jiān)督權(quán)等廣泛的涉及政治、

經(jīng)濟、文化等方方面面的權(quán)利，而且公民權(quán)利有進(jìn)一步擴大的趨勢。公

民的這些權(quán)利遭到挑戰(zhàn)時，挑戰(zhàn)者就會受到相應(yīng)的法律制裁。

憲法在保障全體社會成員的最大利益方面主要基于三個基本原則來

進(jìn)行的：①國家利益、集體利益和個人利益相協(xié)調(diào)的原則；②保障公

民的基本權(quán)利原則，其中最重要的是基本人權(quán)；③權(quán)利和義務(wù)相一致原

則。

2006年中南財經(jīng)政法大學(xué)420行政法學(xué)考研

真題及詳解

【420行政法學(xué)】

一、辨析

1．行政許可與行政審批

答：行政許可是行政機關(guān)根據(jù)公民、法人和其他組織的申請，經(jīng)依

法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的一種行政行為。行政審批作為一種行政

管理制度，是行政機關(guān)在管理經(jīng)濟事務(wù)和社會事務(wù)中的一種事先控制手

段。兩者的區(qū)別在于：

①行政許可是一種外部行政行為；行政審批則主要是內(nèi)部行政行

為。

②二者的救濟途徑有所不同。行政許可是一種具體行政行為，行政

相對人如果認(rèn)為該行政許可侵害了自己的利益，可以以行政復(fù)議或者行

政訴訟的方式救濟；而對行政審批不服通常不能提起行政復(fù)議、行政訴

訟。

2．行政征收與行政征用

答：行政征收是指行政主體為了公益的需要，以強制方式無償取得

相對方財產(chǎn)所有權(quán)的一種具體行政行為。

行政征用，是指行政主體為了公共利益的需要，依照法定程序強制

征用相對方財產(chǎn)使用權(quán)并給予一定補償?shù)男袨椤?/p>

區(qū)別：①從法律后果看，行政征收的結(jié)果是財產(chǎn)所有權(quán)從相對方轉(zhuǎn)

歸國家；而行政征用的后果則是行政主體暫時取得了被征用方財產(chǎn)的使

用權(quán)，不發(fā)生財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。

②從行為的標(biāo)的看，行政征收的標(biāo)的一般僅限于財產(chǎn)，而行政征用

的標(biāo)的除財產(chǎn)外還可能包括勞務(wù)。

③從能否取得補償來看，行政征收是無償?shù)?，而行政征用一般?yīng)是

有償?shù)模姓黧w應(yīng)當(dāng)給予被征用方以相應(yīng)的經(jīng)濟補償。

3．程序正當(dāng)與程序法定

答：程序法定原則是指行政活動的主要程序必須由法律加以規(guī)定，

行政主體實施行政行為時必須嚴(yán)格遵循，不得違反法定程序。程序法定

原則是行政合法性原則在行政程序領(lǐng)域的具體化。

程序正當(dāng)是指在行政行為中做到程序的中立，程序的參與及程序的

公開，防止行政權(quán)力濫用，保證行政實體公正的實現(xiàn)，保障行政相對人

的合法權(quán)益。

正當(dāng)程序觀念與程序法定思想之間的密切聯(lián)系在于：正當(dāng)程序觀念

實際上是以程序法定思想為邏輯前提的，因為從實在法層面來說，作為

國家行為依據(jù)的正當(dāng)程序必須首先是法律所明確規(guī)定的程序即法定程

序，只有法律所明文規(guī)定的程序，才是正當(dāng)程序，才能作為國家行為的

依據(jù)。

4．行政賠償與行政追償

答：行政追償是指國家在對行政賠償請求人進(jìn)行賠償后，依法責(zé)令

有故意或重大過失的工作人員、受委托的組織或個人承擔(dān)部分或全部賠

償費用的制度。行政追償是行政賠償制度的重要組成部分，沒有行政賠

償也就無所謂行政追償，但行政追償制度又有較大的獨立性，兩者的區(qū)

別主要表現(xiàn)在：

①兩者的性質(zhì)不同。行政賠償是國家對行政機關(guān)及其工作人員的違

法行為承擔(dān)的一種法律責(zé)任，其目的是使受害人的合法權(quán)益通過賠償機

制得到補救和恢復(fù)。行政追償?shù)膶嵸|(zhì)是行政機關(guān)代表國家追究有故意或

重大過失的工作人員及受委托的組織和個人的行政責(zé)任。

②兩者適用的條件不同。行政追償需滿足兩個條件，行政賠償義務(wù)

機關(guān)已經(jīng)向受害人支付了賠償金和公務(wù)人員有故意或重大過失。而行政

賠償?shù)陌l(fā)生在于符合違法歸責(zé)責(zé)任和行政賠償?shù)臉?gòu)成要件。

③兩者適用的對象不同。行政賠償?shù)膶ο笫鞘艿綋p害的公民、法人

和其他組織。行政追償?shù)膶ο笫菍p害的造成有故意或重大過失的行政

機關(guān)工作人員、受委托行使公務(wù)的組織或個人。

④兩者適用的程序不同?，F(xiàn)行法律、法規(guī)對行政賠償程序作了全面

完整的規(guī)定，而行政追償程序則沒有相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。行政追償

采用支付賠償費用的方式，其程序與行政賠償?shù)某绦虿煌?，它主要是?/p>

種內(nèi)部程序。

⑤兩者發(fā)生的時間不同。行政追償發(fā)生在行政賠償之后，它以行政

賠償為前提，賠償義務(wù)機關(guān)只有在賠償了受害人損失后，才能對有故意

或重大過失的行政機關(guān)工作人員、受委托的組織或個人行使追償權(quán)。

二、問答

1．簡述我國的行政處罰聽證程序。

答：行政法上的聽證，是指通過舉行專門的聽證會的形式，聽取當(dāng)

事人的意見，獲取相關(guān)的證據(jù)。聽證程序并非行政處罰中與簡易程序和

一般程序相并列的一種程序，而只是某些按一般程序處理的行政案件中

的一個法定的步驟或特定的環(huán)節(jié)。我國的行政處罰聽證程序內(nèi)容具體闡

述如下：

（1）聽證程序的適用條件。

從保護行政相對人權(quán)益角度考慮，行政處罰應(yīng)當(dāng)舉行聽證，但

從提高行政效率角度考慮，并非任何行政處罰案件都必須舉行聽證。根

據(jù)《行政處罰法》第42條的規(guī)定，行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許

可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告之當(dāng)事人有

要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。

（2）聽證的具體步驟。

根據(jù)《行政處罰法》第42條的規(guī)定，聽證程序具體包括以下三

個階段：

①準(zhǔn)備階段。對于需要舉行聽證的行政處罰案件，處罰機關(guān)應(yīng)當(dāng)告

知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)在行政機關(guān)

告知后3日內(nèi)提出；行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的7日前，通知當(dāng)事人舉行聽證

的時間、地點，指定聽證主持人，確定是否存在需要回避的情形，決定

聽證是否公開進(jìn)行。

②舉行階段。前期準(zhǔn)備工作完畢，聽證大致按下列步驟進(jìn)行：a．

由聽證主持人宣布聽證會開始，由調(diào)查取證人員提出當(dāng)事人違法的事

實、證據(jù)和行政處罰的建議；b．聽證主持人詢問當(dāng)當(dāng)事人、證人和其

他有關(guān)人員并出示有關(guān)證據(jù)材料；c．由當(dāng)事人從事實上和法律上進(jìn)行

申辯和質(zhì)證；d．當(dāng)事人和調(diào)查取證人員就與本案相關(guān)的事實和法律問

題進(jìn)行辯論；e．辯論結(jié)束后，當(dāng)事人作最后的陳述。聽證應(yīng)當(dāng)制作筆

錄，聽證筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或者蓋章。

③處理階段。聽證結(jié)束后，行政機關(guān)根據(jù)不同情況，依照行政處罰

法的規(guī)定作出相應(yīng)的處理決定。

2．簡述我國行政訴訟撤銷判決的適用條件。

答：我國行政訴訟撤銷判決的適用條件包括：

（1）主要證據(jù)不足。只有根據(jù)確鑿而充分的證據(jù)作出的具體行政行

為，才能產(chǎn)生預(yù)期的法律效力。因此，如果具體行政行為的主要證據(jù)不

足，就意味著該具體行政行為所依據(jù)的事實不存在或者難以確定，也就

意味著具體行政行為違法。

（2）適用法律、法規(guī)錯誤。正確地適用法律、法規(guī)是具體行政行為

合法有效的必備要件之一。如果行政機關(guān)作出具體行政行為時，適用法

律、法規(guī)錯誤，就意味著相應(yīng)具體行政行為沒有正確的法律根據(jù)或者缺

少必要的法律根據(jù)，造成定性或者處理結(jié)果上的錯誤。

（3）違反法定程序。遵守法定程序是合法行政行為的要件之一，行

政主體作出具體行政行為，必須遵守法定行政程序。違反法定程序，是

指具體行政行為不符合法律、法規(guī)、規(guī)章或其他合法有效的規(guī)范性文件

設(shè)定的強制性程序。凡是違反法定程序的行政行為，人民法院即應(yīng)予以

撤銷。

（4）超越職權(quán)。所謂超越職權(quán)，是指行政機關(guān)在實施行政行為時超

越了法律、法規(guī)規(guī)定的條件、范圍和幅度，行使了法律、法規(guī)沒有賦予

該機關(guān)的權(quán)力，對屬于該機關(guān)職權(quán)范圍外的人和事進(jìn)行了處理，或者逾

越了法律、法規(guī)所設(shè)定的必要的條件和幅度等情況。超越職權(quán)的表現(xiàn)形

式多種多樣，常見的有以下幾種：①超越行政機關(guān)行使權(quán)力的事務(wù)范

圍。②超越行政機關(guān)行使權(quán)力的地城范圍。③超越行政機關(guān)行使權(quán)力

的幅度范圍。

（5）濫用職權(quán)。行政機關(guān)濫用職權(quán)，是指行政機關(guān)實施行政行為的

權(quán)力雖未超越其職權(quán)范圍，但行政機關(guān)不正當(dāng)?shù)匦惺孤殭?quán)，違反了法

律、法規(guī)賦予其該項職權(quán)的。

濫用職權(quán)通常表現(xiàn)為以下情況：①行政機關(guān)行使權(quán)力的目的不是出

于公共利益．而是出于私人利益或所屬團體、組織、單位的利益。②行

政機關(guān)行使權(quán)力的目的雖符合公共利益，但不符合法律授予這種權(quán)力的

特定目的。③不適當(dāng)?shù)目紤]，指行政機關(guān)作具體行政行為時，考慮了不

應(yīng)當(dāng)考慮的因素，或者沒有充分考慮應(yīng)當(dāng)考慮的因素。④采用極其粗暴

的方式對待當(dāng)事人。

三、論述題

1．論我國行政訴訟中的合理性審查。

答：（1）合理性審查的含義

合理性審查即人民法院依法對行政機關(guān)行使行政裁量權(quán)所作出的對

行政行為進(jìn)行審理和裁判的訴訟活動。按照學(xué)界通說，它也只不過是合

法性審查原則的“例外”或“補充”。

（2）合理性審查的內(nèi)容

合理性審查的內(nèi)容可以概括為如下幾項：①是否符合授權(quán)法授予行

政裁量權(quán)的正當(dāng)目的。②是否考慮法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)考慮的因素，或者考慮

法律規(guī)定不應(yīng)當(dāng)考慮的因素。③是否存在反復(fù)無常，相同情況不同對

待，不同情況相同對待。④是否存在顯失公平的嚴(yán)厲制裁。⑤是否存

在不合理遲延。

（3）適用于合理性審查的行為和問題

行政裁量問題既包含法律問題，也包含事實問題。合理性審查就是

因行政裁量的原因才出現(xiàn)的制度，合理性審查形態(tài)下，審查對象就是行

政裁量行為，審查標(biāo)的就是行政裁量行為的合理性。

（4）合理性審查對審查標(biāo)準(zhǔn)的要求

①對審查標(biāo)準(zhǔn)目標(biāo)的要求，這是合理性審查前提對審查標(biāo)準(zhǔn)的總

體、根本要求。通過適用適當(dāng)?shù)膶彶闃?biāo)準(zhǔn)，實現(xiàn)對行政行為的合理性作

出正確評價。

②對審查標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)在精神的要求。這是合理性審查前提對審查標(biāo)準(zhǔn)的

精神、理念要求。為了實現(xiàn)對行政行為的合理性作出正確評價的總體目

標(biāo)，圍繞五項審查內(nèi)容，合理性審查前提下的審查標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)權(quán)利保

障理念、比例原則、正當(dāng)法律程序原則、行政裁量和行政判斷余地理論

以及效率原則等理念的要求。

③對審查標(biāo)準(zhǔn)功能的要求，這是合理性審查前提對審查標(biāo)準(zhǔn)的本質(zhì)

要求。合理性審查前提要求審查標(biāo)準(zhǔn)至少具備四種基本功能。a．處理

好兩對權(quán)力(權(quán)利)之間的關(guān)系，即行政權(quán)與司法權(quán)之間的關(guān)系、行政權(quán)

與公民私權(quán)利之間的關(guān)系，使之達(dá)到憲法和法律規(guī)定的合理狀態(tài)。b．

按照“有權(quán)利就有救濟、有損害就有救濟”的訓(xùn)誡，解決對私權(quán)利的救濟

和保障。c．通過對行政行為合理性裁判，教育和促進(jìn)行政機關(guān)提高對

依法行政的認(rèn)識，即行政行為不僅存在合法性問題，也存在合理性問

題，從而提高依法行政水平。d．節(jié)約訴訟資源，提高審判效率，降低

社會成本投入。

④對審查標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)容的要求，這是合理性審查前提對審查標(biāo)準(zhǔn)的基本

要求。五項審查要求審查標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該包括如下幾項內(nèi)容：a．適當(dāng)?shù)膶彶?/p>

形式；b．適當(dāng)?shù)膶彶槌绦颍籧．適當(dāng)?shù)膶彶閺姸龋籨．適當(dāng)?shù)膶彶橐?/p>

據(jù)；e．適當(dāng)?shù)牟门袟l件和裁判形式；f．適當(dāng)?shù)淖C據(jù)審查模式和證明標(biāo)

準(zhǔn)。

2．論行政行為的效力。

答：行政行為的效力是行政行為所發(fā)生的法律效果，通常表現(xiàn)為某

種特定的法律約束力和強制力。行政行為的效力內(nèi)容是指已經(jīng)成立的行

政行為具有哪些法律效力。具體包括：

（1）公定力

行政行為的公定力是指行政行為一經(jīng)成立，不論是否合法，即對任

何人都具有被推定為合法有效而予以尊重的一種法律效力：①從時間方

面看，行政行為的公定力發(fā)生在行政行為成立之后，而且行政行為一旦

成立即具有這種效力。②從對象方面看，行政行為的公定力是一種“對

世”的法律效力，它并不僅僅是對行政主體和行政相對人雙方而言的一

種法律效力，而是對包括行政主體和行政相對人在內(nèi)的任何機關(guān)、組織

和個人而言的一種法律效力。③從性質(zhì)方面看，行政行為的公定力是一

種被推定或假定為合法有效的法律效力。

（2）確定力

行政行為的確定力，又稱為行政行為的不可改變力，它是指已成立

并生效的行政行為對行政主體和行政相對人所具有的不得任意改變的法

律效力。它要求行政主體不得任意撤銷、變更、重作或廢止自己所作的

行政行為，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。這是因為，行政行為是行政主

體向行政相對人所作的設(shè)定、變更或消滅權(quán)利義務(wù)的一種承諾。確定力

是相對的。行政主體如果發(fā)現(xiàn)自己的行政行為確實具有違法情形，可依

法予以撤銷、變更、重作或廢止，但對受損害的行政相對人應(yīng)依法承擔(dān)

獨立的法律責(zé)任。行政相對人也可