實習律師須做到：證據(jù)清單

實習律師須做到證據(jù)清單（一）在我爭取幫助吉吉律師的過程中，我也感受到單純的心態(tài)和技巧的說教，似乎改變不了什么。對于吉吉律師來說，談論營銷、接案、做案、客服等技巧，似乎一直就有點早。真的缺乏一個很好的渠道，圍繞一個特定的話題去詳細談論這些東西的。今天我無心的和吉吉說了一句話，吉吉反駁了，于是我突然意識到，實際可以圍繞吉吉正在做的工作去談論我們的律師業(yè)。我不應當小看證據(jù)目錄，這是吉吉律師教我重視證據(jù)目錄的。吉吉的工作之一就是整理證據(jù)并整理證據(jù)目錄，這看起來是很瑣碎的工作。我在工作中是很少編寫證據(jù)目錄的，除非法官提出這個要求，我會庭后補交，但是我就是不刻意讓對方律師或者當事人知道和看見我的證據(jù)目錄。我這樣做的目的，是排擠對方，只形成和法官之間對話的格局，我不會通過證據(jù)目錄的方式提示或者提醒對方當事人以及律師。由于我本人直接代理案件，所以是否有證據(jù)目錄，基本不影響我代理案件，或者我會提前寫一個辯論要點等代替證據(jù)目錄。但吉吉律師作為實習律師，是為指導律師或者本所律師整理證據(jù)目錄，其目的就不同了。作為實習律師的工作，證據(jù)目錄，從表面上看，至少應當將所有的證據(jù)都列舉到證據(jù)目錄之中，不能夠有遺漏，這是不能夠犯錯的。與證據(jù)目錄相關，案卷的證據(jù)的順序要和證據(jù)目錄一致，以免檢索證據(jù)時，茫然無序。證據(jù)目錄，也應當編寫頁碼順序，并與證據(jù)一致，以方便直接檢索。以上工作，其實算是很瑣碎的表面工作了。我想，吉吉律師做這樣的工作，肯定會是覺得索然無味的。吉吉假如有上述看法，說明吉吉還站在自己的角度去對待律師所安排的工作，還沒有從團隊合作的角度看待證據(jù)目錄的工作。如果從配合律師工作的角度看待，我簡單認為證據(jù)目錄應當承辦律師簡介的了解案件的基本證據(jù)，并能夠從證據(jù)的證明內容的提示中簡要的知道案件的基本事實，當然高明一些的律師會從證據(jù)的形式和名稱就可以判斷證據(jù)的來源以及證明的效力等。從配合工作的角度看，證據(jù)目錄需要客觀真實的反映證據(jù)自身的名稱，當然律師在代理案件過程中，在證據(jù)目錄中也不會對證據(jù)的分類和來源也做詳盡的說明。假如需要做詳盡的說明，一般對證據(jù)的要求是很高的，在公司糾紛以及中級人民法院以上的案件，一般會要求對證據(jù)的來源以及表現(xiàn)形式等也做說明。規(guī)范的證據(jù)，其說明一個問題，就是證據(jù)自身就能夠說明問題，不需要基層法院的案件那樣依賴當事人的認可和反駁等口頭形式表現(xiàn)事實。做好以上工作，還算是對訴訟法的要求。訴訟法對證據(jù)的種類以及來源都有詳細的一些規(guī)定。我個人推測，吉吉律師在證據(jù)目錄工作中最難的實際還是對證據(jù)的證明內容的分析和認定，這一塊應當是吉吉律師的弱項。假如吉吉律師受到律師所的表揚或者批評，其原因也多半是在這塊工作。律師所安排實習律師辦理案件，其實考慮的考察的也就是這塊的工作。一個律師做不好證據(jù)目錄的工作，那說明還無法對案件以及代理形成宏觀的思路，即便安排了，也只會是給承辦律師找麻煩，而不是幫助律師辦理案件。假如是我本人趕制一個證據(jù)目錄，若我從營銷到接案再到做案，甚至去開庭辯論，我自然很清楚每個證據(jù)的證明目的和證明的內容，甚至我還知道和案件的爭議焦點密切相關的證據(jù)。假如再細致一點，爭議焦點以及訴訟請求密切關聯(lián)的證據(jù)之中最關聯(lián)的部分，我也可以用帶顏色的筆劃下來，這樣我就能夠在證明目的和證明內容上做到符合案件需求的無限細致。如此看來，對于做案件的律師來說，證據(jù)的重點以及重點證據(jù)我們都是爛熟于心的，但是對于分工明確的律師所來說，吉吉律師不接觸接案、談案，也基本不決定代理思路和策略，就如此憑空去推測證據(jù)的重要性，這有點要求高了。那如此看來，熟練的專業(yè)律師是根據(jù)案件的需要對證據(jù)進行排序，而吉吉律師可能采取的分類方式就會站在專業(yè)律師的角度來說很奇怪了。第一，吉吉律師是一個美女律師，應當愛好整潔的東西，也許看起來整潔的證據(jù)，吉吉會放在第一位了。而那些有點臟或者邋遢的證據(jù)，會放在最后。因為吉吉首先喜歡漂亮的證據(jù)，但是那些邋遢的證據(jù)，吉吉又不能夠丟棄，所以就在心不甘情不愿的情況下，最后整理這些證據(jù)。第二，吉吉律師對證據(jù)對于代理思路以及訴訟請求或者爭議焦點不夠明確，但并非沒有其他的衡量標準，也許會讓一些正式一些的證據(jù)放在最前面，一些格式不規(guī)范的證據(jù)放后面，或者將國家機關的證據(jù)放前面，最后再放一些私人的證據(jù)。第三，吉吉律師也許會偶爾聽到律師的指示，于是將律師有意強調的證據(jù)放最前面，而把其他證據(jù)放在后面。第四，吉吉律師也許會安排證據(jù)的證明效力以及時間等等為證據(jù)進行排序?？傊?，我們可以推測吉吉以各種心理和認知為角度對證據(jù)進行分類，當然以上推測則又顯得過分，實際上吉吉律師不會如此荒唐。我想，吉吉律師會在個別證據(jù)上，會搞不清楚具體順序，不清楚放什么位置比較合適。吉吉會按照自己對案件的事實以及請求為基本思考焦點，對證據(jù)進行一些大致的排序，那假如如此做工作，就不會出現(xiàn)大問題，但會導致個別證據(jù)不清楚放什么位置比較合適。我在代理很多案件的過程中，一般不采取一個一個的進行證據(jù)的舉證工作，我會一組一組的進行舉證，我會說：“我舉第一組證據(jù)，證據(jù)包括那些，證明目的是什么什么”我會將相同的證據(jù)目的進行歸類放在一起舉證。這說明，我們在實踐中，需要將證據(jù)進行大致的分類。比如在行政訴訟案件之中，證據(jù)的證明目的基本圍繞行政機關的主體資格、行政行為的時間、合法性、合理性以及程序進行證據(jù)的分類。其中對于主體資格以及行政行為的存在都是進行直接寫明證明目的，不會詳細進行細致的表述證明目的。但涉及到合法性以及合理性或者程序合法上，我們則需要全面舉證，由此證據(jù)目錄也圍繞這些細致的地方就需要在證據(jù)目錄中進行詳細的表述了。吉吉完成了大致的證據(jù)分類，就基本勝任了證據(jù)目錄的編寫工作。吉吉律師接下來的主要工作，就是梳理一些放到任何一組都可以的證據(jù)，或者放到任何一組都為難的證據(jù)，這些證據(jù)屬于刁難證據(jù)，假如不方便處理，建議將這個問題先擱置，直接請教承辦律師。證據(jù)目錄中最難的工作就是寫證明目的了，當然我前面說了，知道證明目的才能夠勝任證據(jù)的分組和排序工作。但我們一步步走向證據(jù)的細節(jié)時刻，吉吉律師在業(yè)務經(jīng)驗上的不足就會表現(xiàn)出來。假如吉吉律師在編寫證據(jù)目錄的過程中，感受到了為難情緒，甚至想逃避這份工作，這是很正常的。證明目的的編寫，首先要照顧到案件的訴訟請求，最直接的方法就是寫明證明某各訴訟請求成立，這算是最圓滑的處理技巧了。當然，也可以簡要摘錄證據(jù)中個別的措辭，適當論證證據(jù)自身的某個措辭或者特點，證明了一個案件的客觀事實。證據(jù)的證明目的，從訴訟請求轉向案件的事實，這是一個飛躍，吉吉律師假如在證據(jù)目錄中寫的不是證明訴訟請求成立，而是說證明某個事實成立，那說明吉吉律師具備了做律師的對細節(jié)的把握和分析能力。上述能力，實際代表吉吉能夠從對法律和法學的掌握能力提升到對事實以及證據(jù)的分析和判斷能力，這就進入和營銷以及談案的能力階段。在證據(jù)上反映出來的這些能力，實際就是我們在談案過程中需要具備的潛在素質，能夠掌握當事人的證據(jù)的效力之后，敏銳的把握證據(jù)的證明目的以及焦點，從而快速判斷案件在事實以及證據(jù)上的組合。我們應當明白這樣一個簡單的道理：律師和當事人之間在接案環(huán)節(jié)的區(qū)別不是法律規(guī)定的熟悉程度的區(qū)別，因為當事人可以通過自學或者多次多個律師咨詢后，也能夠了解這些知識。最主要的區(qū)別，還是來自于對證據(jù)的收集、分析的能力區(qū)別，這不是咨詢三五個律師就可以解決的，這些證據(jù)問題可能是越咨詢還糊涂或者越心虛，更加需要律師的幫助了。我們常說，律師要和法官格斗和競爭水平，說白了，也主要是圍繞證據(jù)進行競爭，競爭對證據(jù)的認定結論，爭奪對證據(jù)鏈條形成的事實認定，這些能力就體現(xiàn)在對單個證據(jù)以及證據(jù)鏈條的分析，就是對證據(jù)以及證據(jù)鏈條的證明目的的把握。當然，優(yōu)秀的訴訟律師不光是對證據(jù)的證明目的等非常了解，還會對自己的訴訟策略以及對方的訴訟技巧有充足的把握，會在證據(jù)目錄以及證據(jù)的證明目錄上設置各種技巧，這些都是我們今后繼續(xù)討論的問題，目前還不是吉吉律師所能夠掌握的，還需要通過訴訟實踐去察覺自己的證據(jù)清單帶給自己和別人的好處以及壞處。證據(jù)清單（二）吉吉律師是一個很勤奮思考的律師。我們在整理證據(jù)目錄的過程中，比較容易犯的一個錯誤就是嚴格按照起訴書的順序整理證據(jù)目錄。實習律師，應當知道起訴書的格局依次是原告、被告、訴訟請求、事實和理由，所以實習律師一般會將原告和被告的證據(jù)排列在第一位順序，其中一般都是先原告后被告的順序。以上順序，大多數(shù)實習律師沒有意識到只適合一般的民事案件，不適合行政案件和刑事案件。依照我個人的理解，作為一名案件審理期間的法官，當然不是立案階段的法官，我應當不關注原告的身份問題了，因為這基本上屬于立案庭審查的范圍。作為一名行政案件的審理法官，我首先關注行政機關的具體行政行為，圍繞這個行為的事實、程序等進行審理，所以案件的爭議焦點都是圍繞具體行政行為展開的。我們實習律師在整理行政案件的證據(jù)目錄的過程中，就必須首先圍繞這個思路進行整理。我會選擇將行政行為的存在的證據(jù)作為第一組證據(jù)。這其實是行政案件的第一個焦點，行政行為是否存在，以及是否為具體行政行為，是否是抽象行政行為，這都需要從行政行為本身的證據(jù)上進行分析和判斷。我認為第一個爭議焦點上，實習律師需要說明的證明目的是：被告的行政行為屬于具體行政行為，是可訴的。第二組證據(jù)，我會選擇原告的身份有關的證據(jù)，證明的目的是原告和具體行政行為有利害關系，是適格的原告，這關系原告是否有訴權。一般來說，行政機關習慣會就原告是否有資格進行詳細的論述和答辯，特別是關系到相鄰權、公平競爭權、第三人等情況下，行政機關一般會優(yōu)先考慮從原告的資格上反駁，因為一旦原告無訴權，案件就需要駁回，由此也就壓根不需要進行任何實體審理了。以上，算是法庭審理階段的第二個焦點了。第三組證據(jù)，我一般會選擇被告的資格問題了。在這個焦點中，雖然行政行為上有蓋章單位，但是也存在蓋章單位不是本案被告的情況。按照行政訴訟法的相關規(guī)定，授權、委托以及其他情況下，蓋章單位不見得就必然是本案適格的被告。通常，行政機關會從這個角度拖延訴訟，要求法院裁定駁回起訴，這是法院慣用的手段之一。第四組證據(jù)，在我看來我會選擇行政機關認定的事實是否清楚，事實和證據(jù)是否充足等角度進行證據(jù)目錄的整理工作。當然，我必須說明一點，在不同的法院階段，我們對此的證據(jù)目錄的整理工作是有不同要求的。在立案階段，我們會根據(jù)行政行為自身表述的事實，通過原告或者其他渠道收集的證據(jù)證明這些事實和客觀事實是不一致的。在法院審理階段，被告一旦將全部證據(jù)提交法院之后，作為原告就掌握了案件的全部證據(jù)了，此刻我們會對照被告的證據(jù)認定或者審查被告的證據(jù)和事實之間是否一致。假如我們工作再細致一些，我們還會圍繞這些證據(jù)，原告繼續(xù)進一步收集相關證據(jù)，這些證據(jù)能夠否定被告的一些證據(jù)的真實性。那假如為開庭準備一個證據(jù)目錄，我此刻建議的順序是圍繞行政行為認定的事實，分別從被告自身的被告的證據(jù)和事實之間是否一致、證據(jù)是否充足角度作為第一位順序進行，之所以這樣做，是因為法院主要審查的是被告的行為，不是審查原告的舉證工作的。其次，我會將被告依據(jù)的證據(jù)存在虛假等情況的證據(jù)作為第二順序提出。最后，我會提交一些證據(jù)證明被告認定的事實和客觀事實以及原告的證據(jù)不一致，這個一般是作為法院輔助使用。第五組證據(jù)，我會考慮相關的法律依據(jù)作為證據(jù)目錄上重點的內容。一般來說，行政行為存在事實不清、證據(jù)不足是非常好的，但是大多數(shù)行政行為實際還是多在法律適用上更容易出問題，原因在于我國的行政立法落后于實踐的需要，很多規(guī)定不符合現(xiàn)實的要求。實習律師需要關注相關法律規(guī)定在案件適用上是否存在錯誤以及不當?shù)那闆r。我建議此處的法律規(guī)定的順序一般按照上下級關系的方式進行排序。當然，我們在法律規(guī)定上，也需要注意法律規(guī)定分為事實和程序的規(guī)定，所以我們在列舉法律依據(jù)時刻，證明的目的需要從實體和程序上進行，建議先實體后程序的方式排序。第六組證據(jù)，我建議關注行政行為的程序問題。行政行為的程序一般分為兩個方面，一方面是被告的證據(jù)里面反映出來的程序，另外是站在原告的角度參與的充足，兩個都很重要。以上證據(jù)目錄的順序，基本上是在證據(jù)目錄中將爭議焦點也歸納一下，凸顯一下實習律師的水平，控制審理焦點和進展。當然，做好以上工作，我不認為就能夠體現(xiàn)吉吉律師的聰明程度，我認為還有一些工作需要吉吉律師去做。從以上角度來看，我建議相關的證據(jù)一般采取以上順序，但是證明目的需要簡潔，一般用被告越權、事實不清。證據(jù)不足、適用法律錯誤、程序違法等字眼簡要概括，然后在其下再進一步說出來是方面事實不清、證據(jù)不足等等。實習律師，要注意在一個證據(jù)下面也可以有幾個證明目的，比如某個法律依據(jù)能夠同時證明行政行為作出的事實不符合法律規(guī)定的條件，這構成事實不清、適用法律錯誤，也可能在該法律依據(jù)中的程序規(guī)定中發(fā)現(xiàn)行政行為的程序違法，這個證明目的也需要完善進證明目的之中。以上證據(jù)目錄的整理工作基本是按照訴訟法規(guī)定的合法性審查進行的，還不能夠體現(xiàn)一個專業(yè)律師的水平。行政行為還必須具備合理性等要求，這關系到法院如何審查和看待行政機關的自由裁量權，實習律師也需要在此處注意證據(jù)目錄的整理工作。一般來說，大多數(shù)律師不會從合理性等角度論證行政行為，人實習律師做好這些工作，是非常好的。行政行為在作出之前和作出之后，都可能面臨不同的事實情況，依照最高人民法院的相關規(guī)定，人民法院也不會僅僅因為行政行為不具備合法性就撤銷行政行為，也需要考慮社會成本，這就又是實習律師需要關注的司法實踐的問題。我們在照顧原告利益的情況下，在很多情況下，也必須考慮行政行為的其他利害方是否能夠進行必要的補救工作，由此我們認為這塊的舉證工作也很重要。證據(jù)目錄的工作，要圍繞行政行為展開，但是也需要站在法院和社會的角度進行，這就是行政案件的特殊性確定的。當然，我們在整理證據(jù)目錄的過程中，做好合法性的證據(jù)目錄工作，是一個實習律師的基礎工作，在合理性以及其他工作中，實習律師也需要及時進行證據(jù)的補充和完善工作，以服務訴訟目的。實習律師在證據(jù)目錄整理過程中，假如發(fā)現(xiàn)一個好的證據(jù)需要添加進來，應當及時進行取證、補證工作。當然，我更愿意吉吉律師的聰明不但體現(xiàn)在合法性審查上，還體現(xiàn)在合理性審查方面，當然更愿意看見吉吉律師的證據(jù)目錄能夠為原告、被告、法院以及社會形成一個和諧的方案為付出的努力。行政訴訟，不是以行政機關勝敗來衡量的，大多數(shù)情況下，還存在撤訴、和解、補救等手段，我們需要為這些之外的手段提前舉證，以證據(jù)目錄的形式提醒案件的相關方可以訴訟之外解決問題。當然，這些要求對吉吉律師要求高了一點，但是可以是努力的目標。我相信聰明的吉吉會在這些方面做的比我更好的。證據(jù)目錄（三）證據(jù)目錄，顧名思義，不是質證目錄，一般只是自己一方提交的證據(jù)的目錄，但是在很多訴訟過程中，一些律師將證據(jù)目錄當作了質證目錄對待。這個是吉吉律師需要注意的問題。實習律師在做工作的過程中，其工作成果被考核的依據(jù)，并非是考核其證據(jù)目錄的工作，實際是考核了質證目錄的考核工作。實習律師在工作中付出的智力成果和思考成果，并不被律師所重視，相反其工作量會被看重。實習律師在證據(jù)目錄的整理工作中，假如形成一些質證目錄的工作，或者形成證據(jù)目錄的舉證不足等問題，讓承辦律師對于舉證、質證等工作有一些補充和啟發(fā)，那么實習律師整理證據(jù)目錄工作的價值就出現(xiàn)了。一般情況下，我建議在證據(jù)目錄的整理工作中，實習律師要和承辦律師互相配合，有效進行分工。第一，實習律師將所有己方提交的所有證據(jù)都要一并列表，然后由承辦律師大致進行分組和分類，并告知證據(jù)排序的基本原理和原因；第二、承辦律師要以簡練的文字，比如證明原告和被告的身份、證據(jù)不足、事實不清、適用法律錯誤、程序違法、顯失公平等簡要的證據(jù)證明目的，在各個證據(jù)的后面進行標注，實習律師由此圍繞證據(jù)的證明目的進行細致的解釋和詮釋；第三、實習律師圍繞順序和證明目的進行一次系統(tǒng)的整理和帥選工作，并根據(jù)證明目的全面檢查證據(jù)本身和證明目的之間的關聯(lián)性關系，并檢查證據(jù)和合法性、真實性等，做好證據(jù)本身的檢查工作，避免證據(jù)本身出現(xiàn)問題；第四、實習律師在整理完畢證據(jù)目錄后，要梳理案件的事實與理由、案件的訴訟請求與證據(jù)目錄之間的吻合關系，對于舉證不足的部分要及時提出補充舉證、重新舉證的建議。第五、實習律師將證據(jù)目錄以及其他補充或者完善建議一并提交承辦律師，然后一起討論證據(jù)目錄以及其他證據(jù)工作，并根據(jù)討論結果，調整和完善訴訟策略，并留意對訴訟請求以及案件的爭議事實的變更、補充、撤回等影響。在大多數(shù)律師所，律師都忽視了證據(jù)目錄工作的重要性，認為這些屬于細碎的瑣事，由實習律師獨自完成即可，這其實是一個對證據(jù)工作漠視的不良習慣。實習律師基于對案件事實以及訴訟經(jīng)驗的匱乏，無法全面了解訴訟的代理方案，無法全面判斷對方以及法官對證據(jù)的看法和認知，由此在證據(jù)整理的工作中類似于五天蒼蠅，難以找到東南西北。我們大多數(shù)律師都忽略了證據(jù)工作，而過多關注起訴狀、答辯狀、代理詞的等工作，這是不正確的，同時一些實習律師受這些不良習慣的影響，也認為證據(jù)整理工作無足輕重。當然，站在實習律師的角度，我認為在案件立案之后，假如律師所多次要求重新再寫一個證據(jù)目錄，在我看來實際是要求，是寫一個質證目錄。在這樣的情況下，我建議實習律師認真翻閱本案的起訴狀、答辯狀以及本所案件的討論記錄，以及在案件中對訴訟策略和結果的預測等治療，在內心世界首先對全案的訴訟工作有一定宏觀上的認識。其次，實習律師一定要全面的閱讀證據(jù)，要對證據(jù)本身的表述有充足的認知，在此情況下，要優(yōu)先判斷證據(jù)的證明目的和證據(jù)自身是否有關聯(lián)性。最后，關注對方的證據(jù)。由于之前，本所已經(jīng)整理了證據(jù)目錄，這些內容一般建議實習律師照搬過來，不要輕易改動，因為本所的律師一般已經(jīng)形成固定思維，他們不接受任何修改。接著實習律師將對方的證據(jù)中對自己有利的部分也要及時補充進自己的證據(jù)目錄之中。當然，在法庭的質證過程中，承辦律師在對方舉證之后，一般應當直接將自己的整理的證據(jù)目錄中的證明目的說出來作為質證意見，假如在對方質證時刻不說，然后自己在舉證過程中再細說，會被法官打斷，因為這不是己方證據(jù)的舉證。當然，這后果不是實習律師承擔，是承辦律師的事情了。鑒于證據(jù)目錄的整理工作需要深厚的訴訟功底，我希望實習律師將證據(jù)目錄的整理工作當作監(jiān)督和考研本所律師水平的試金石。實習律師可以站在法官的角度，對于證據(jù)的提交、質證等工作先在內心過一遍，看看實習律師自己有什么啟發(fā)和感受，要對證據(jù)工作給予訴訟和法官的評價，不要過分關注本所的評價。質證提綱（一）質證提綱是一個難度很大的工作，做好是很不容易的。證據(jù)目錄，在我看來，難度和質證提綱是無法進行比較的。證據(jù)目錄的工作，實習律師一般在指導之后，就可以獨立完成。但是，質證提綱，實習律師一般是無法獨立完成的。質證，一般意義上是圍繞證據(jù)的三個屬性進行，即真實性、關聯(lián)性、合法性。這三個特性說起來是非常簡單的，但是實際去進行質證，則存在難度。我們實習律師一般注意起訴狀和答辯狀，能夠對比起訴狀和答辯狀之間的對抗和辯論，會有一些啟發(fā)和判斷，但是對于證據(jù)，則會看不出來如何進行質證，即便知道質證的三個方面，也一樣無法找到頭緒？那是為什么呢？很多情況下，我感覺自己進行質證，是一件非常簡單的事情。但我看見證據(jù)時，我就很容易挑出質證的焦點和意見，所以不清楚其他人對質證就為什么會那樣艱難。質證，真需要一些天賦吧。我思考再三，勉強總結了一些經(jīng)驗吉吉律師分享一下。我了解的真實性，不是說不是對方提供的證據(jù)，不是說對方提供的是假的證據(jù)，而是說對方提交的證據(jù)和其自身互相矛盾或者和其他證據(jù)聯(lián)系起來之后是矛盾的。在真實性的質證上，我個人認為是從如下方面入手：第一、證據(jù)自身是否有瑕疵，比如有無原件可核對，比如是否存在涂改，比如無證人出庭作證等；第二、證據(jù)本身是否存在內在的沖突；第三、證據(jù)和其他證據(jù)之間存在沖突；第四、證據(jù)的事實是否有充足的證據(jù)證實，不然就屬于證據(jù)不足。合法性，這個質證方式，一般也是為大多數(shù)實習律師忽視的。合法性，一般是從證據(jù)的取得形式、方式等方式進行。在行政訴訟之中，合法性主要是用相關的法律依據(jù)論證證據(jù)的合法性，一般分為如下幾個方面：第一、作出證據(jù)的機關是否合法；第二、是否侵犯了其他機關的職權，構成超越職權；第三、違反一些前置審批程序，構成程序違法；第四、證據(jù)內容是否符合法律規(guī)定關聯(lián)性，這個質證意見，我認為有幾個方面是可以確定無關聯(lián)性的。比如將外國的學術、其他案件的判決書等作為其證據(jù)的印證證據(jù)。當然對方的證據(jù)和證明目的之間是否可以劃上等號，也是關聯(lián)性審查的一個重要方面。以上三個證據(jù)的屬性，算是我們進行質證的基本要求。當然，我們在進行證據(jù)的質證中，一般不是從以上三個方面仔細分析，因為這樣思考問題會比較繁瑣。實際上，我們是根據(jù)我們代理案件的需要，提出一些質證的意見，記錄在相應的證據(jù)下面，最后在按照證據(jù)的三個屬性進行分類和歸納。由此，我們發(fā)現(xiàn)我們到底是從那些突破口去進行質證是很關鍵的。假如他人請我?guī)椭碣|證提綱，我一般需要先掌握基本案情，明晰代理思路，然后仔細閱讀證據(jù)，不然我就無法判斷質證意見是否正確，我只能夠從其歸納的質證意見中提煉文字或者對質證的意見的種類進行一些分類。關于質證，我有一些實踐上的經(jīng)驗好實習律師分享一下：第一、出庭律師必須從證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性上入手進行質證，不然就會被法官打斷。有些法官會對質證意見進行分析和認定，但大多數(shù)法官是要求代理律師要做好這些工作。第二、真實性是對證據(jù)的質證意見，不是說證據(jù)是否存在，這是一個邏輯上容易混淆的地方，需要特別注意。有些證據(jù)，證據(jù)的真實性無法核對，就不能夠表達為真實性無法確認，這是不科學的，要不有異議，要不認可，不要有中間做法。第三、質證攻擊的對方是對方的證據(jù)目錄，需要特別關注的是對方的證據(jù)和證明目的之間的關聯(lián)性，這是代理律師需要特別留意的地方，防止對方胡說八道。實習律師編寫證據(jù)目錄過程中遇見的問題，實際就是用來對付對方的武器，所以做好證據(jù)目錄的整理收集工作，就知道怎么去刺穿對方的證據(jù)。正常來說，法庭的辯論是從證據(jù)的舉證和質證開始的，這是短兵相接，出庭律師要做好舉證和質證工作，不然法庭辯論失去證據(jù)作為依托，就成為無源之水了。第五、質證過程中，先說明有無異議，然后再具體表述異議的理由，這是慣例。第六、質證有一定的技巧，但更重要的還是依托案件的事實和代理策略，所以必須吃透案情。能夠在質證階段遂心應手的律師，在法庭辯論階段，可以脫稿現(xiàn)場進行發(fā)揮，所以質證工作要做扎實一些，開庭前先多做一些準備工作。證據(jù)不足吉吉和我講了一個案件，某人拿一張匯款單起訴他人欠款的案件，吉吉主張：“誰主張，誰舉證?！奔榻B說培訓的其他實習律師答案各異，最后講課老師說：“這個要看法官是一個什么樣的法官了，一般情況下，應當不認為是借款糾紛。”吉吉告訴我這個案件后，我就發(fā)現(xiàn)：吉吉具備其他實習律師不具備差異化思維以及敏銳的判斷力。我為吉吉感到自豪和驕傲。后來，我再和吉吉談起這個案件后，對吉吉提示到：“證據(jù)不足，因為對方已經(jīng)舉證了。”我實際提示了吉吉思考的方向，就是關注證據(jù)和主張之間的內在關系，吉吉需要打斷這種認知方式，讓對方的證據(jù)和事實之間出現(xiàn)裂痕，這個方法就是做律師的核心機密了。昨天，我寫了一篇關于質證的文章，說白了