建設(shè)工程施工合同管理-建設(shè)工程施工合同的訂立

初步設(shè)計已經(jīng)批準招投標工程的中標通知書已經(jīng)下達工程項目已經(jīng)列入年度建設(shè)計劃建設(shè)資金和主要材料、設(shè)備來源已經(jīng)落實有滿足施工需要的設(shè)計文件和有關(guān)技術(shù)資料遵守國家法律法規(guī)和國家計劃的原則平等自愿公平誠實信用守法承發(fā)包雙方的法律地位平等不能過分保護一方而損害另一方一方不得強迫另一方合同訂立的程序施工合同訂立的程序要約邀請要約承諾必經(jīng)程序招標人發(fā)布招標公告、招標文件投標人遞交投標文件招標人發(fā)出中標通知書合同談判簽訂合同避免締約過失行為避免簽訂無效合同合理分擔風險訂立合同的細節(jié)問題避免締約過失行為締約過失責任的情形（1）假借訂立合同，惡意進行磋商（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況（3）有其他違背誠實信用原則的行為回顧《合同法》42條締約過失責任的構(gòu)成要件（1）締約過失責任發(fā)生在合同訂立過程中；（2）當事人一方有主觀過錯，包括故意行為和過失行為；（3）一方的過錯使另一方遭受損失；締約過程中，一方違背誠信原則，使另一方遭受損失投標之間串通投標；投標人弄虛作假騙取中標；中標人借故不與招標人簽訂合同；投標人的其他違背誠信原則的行為。招標人變更或修改招標文件后未履行通知義務(wù)；招標人采用不公正、不合理的方式招標；招標人違反公平、公正、誠信原則拒絕所有投標；招標人借故不與中標人簽訂合同；招標人與投標人串通；招標人的其他違背誠信原則的行為招標人的締約過失行為投標人的締約過失行為招標承發(fā)包非招標工程也適用的（1）假借訂立合同，惡意進行磋商（2）承包人提供虛假資質(zhì)證明，或借用他人資質(zhì)資料；（3）發(fā)包人泄露或不正當使用承包人的商業(yè)機密。（4）承發(fā)包雙方的其他不誠實信用的行為。避免簽訂無效合同建設(shè)工程施工合同具有下列情形的，認定為無效：承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效（最高法司法解釋二）第二條：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。第三條：建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理:(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復(fù)費用的，應(yīng)予支持;(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。合理分擔風險（1）建設(shè)工程風險：在工程建設(shè)過程中的出現(xiàn)的，會導(dǎo)致工程的經(jīng)濟效益降低，甚至失敗的，事先不能確定的干擾因素。（2）建設(shè)工程風險的特點工期長，不確定因素多，風險大參與工程建設(shè)的各方均有風險（如進度、質(zhì)量、成本風險）決策階段主要表現(xiàn)為投機風險，而實施階段則主要表現(xiàn)為純風險

承發(fā)包雙方對工程施工階段的風險分攤原則物價波動的風險，承發(fā)包雙方應(yīng)當在合同中對此類風險的范圍和幅度予以明確約定，合理分攤。對于法律、法規(guī)、規(guī)章或政策性調(diào)整風險，一般由發(fā)包人承擔。對于承包人根據(jù)自身技術(shù)要求、管理、經(jīng)營狀況能夠自主控制的風險，如承包人的管理費、利潤的風險，承包人應(yīng)結(jié)合市場情況，根據(jù)企業(yè)自身的實際合理確定、自主報價，該部分風險由承包人全部承擔。不可抗力風險，通常發(fā)包人承擔工期損失和自身人員的費用損失，承包人承擔自身物資和人員的費用損失?？們r合同單價合同成本加酬金合同發(fā)包人擁有選擇合同文本的主動權(quán)，承包人在訂約中處于弱勢地位。建議采用國家推薦的示范文本訂立合同的細節(jié)問題1、合同的原件與復(fù)印件日常使用的文本中，有時是打印一個文本，復(fù)印多份，然后由雙方當事人在各文本上簽字或蓋章。這些所有的文本均應(yīng)視為原件。復(fù)印件是指當事人一方或雙方在蓋章或簽字后，再行復(fù)印的文本。對于復(fù)印件，依據(jù)《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》除非有證據(jù)證明復(fù)制件與原件一致，否則不生證明效力。2、合同訂立過程中的授權(quán)委托、簽字蓋章（1）合同的條款并不要求當事人自行書寫，但必需要親自簽字、蓋章，或授權(quán)別人代理簽字、蓋章。對于后者，謹慎的方法是由簽字人交書面法人授權(quán)書?！痢凉疚写碜C書茲委托王××同志代理我公司簽訂經(jīng)濟合同。委托單位：××公司

XX年X月X日授權(quán)委托書茲授權(quán)（經(jīng)辦人）代表本公司就（具體事項）進行談判，簽訂合同。次此授權(quán)的期限為年月日至年月日。本公司對（經(jīng)辦人）的行為負責。法定代表人：（簽字印章）有限公司：（印章）年月日（2）法人授權(quán)書應(yīng)當包括以下內(nèi)容：被授權(quán)人的基本情況，明確的授權(quán)范圍包括授權(quán)的時間范圍，對象等，授權(quán)人或授權(quán)單位的蓋章或法定代表人的簽字，授權(quán)日期。（如授權(quán)委托書上只寫委托##參加XX工程的投標事宜就是不完整的）（3）蓋章要與訂立合同的主體相符。實務(wù)中常出現(xiàn)合同當事人一欄與蓋章主體不同。這將給合同的履行，主體的確定帶來不必要的麻煩。出口商甲經(jīng)李某介紹曾與某國多個買家成交，并通過李某成功收款。2007年5月，甲與李某介紹的A公司簽訂近200萬美元的銷售合同，銷售合同中列明的買方為A公司，但簽署人卻為李某。甲發(fā)貨后，A公司以從未與甲簽過銷售合同為由拒絕支付貨款。經(jīng)調(diào)查，李某假冒A的名義與甲訂立銷售合同，騙取貨物后，低價銷售給A，取得貨款后逃匿，甲損失慘重。（4）分公司可以以自己名義訂立合同，但單位的內(nèi)設(shè)機構(gòu)則不盡然。（5）簽字時最謹慎的方法，是頁簽。蓋章時要加蓋騎縫，簽字