資產(chǎn)證券化法律解析及實務(wù)-圖文

資產(chǎn)證券化法律解析及實務(wù)_圖文.ppt2一、資產(chǎn)證券化的概念1、資產(chǎn)證券化，發(fā)起人將缺乏流動性但能在未來產(chǎn)生可預(yù)見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)或資產(chǎn)組合（在法學(xué)本質(zhì)上是債權(quán)）出售給SPV，由其通過一定的結(jié)構(gòu)安排，分離和重組資產(chǎn)的收益和風(fēng)險并增強(qiáng)資產(chǎn)的信用，轉(zhuǎn)化成由資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流擔(dān)保的可自由流通的證券，銷售給金融市場上的投資者。金融體系發(fā)展的三個階段：1、金融機(jī)構(gòu)本位階段：銀行是籌資和投資的主要渠道，銀行用其自身信用，解決了信息不對稱下籌資者和投資者之間的信任問題，通過銀行間接融資。2、市場本位階段：資本市場是融通大量儲蓄的主要渠道，企業(yè)依靠自身良好的信用，通過在資本市場上改造證券進(jìn)行融資。3、強(qiáng)市場本位階段：金融領(lǐng)域的參與者對即存的資產(chǎn)進(jìn)行證券化處理，由ABS的發(fā)行與銷售取決于資產(chǎn)及其所產(chǎn)生的現(xiàn)金流，資產(chǎn)的信用取代了企業(yè)的信用，財產(chǎn)的信用取代了人的信用，使擁有高質(zhì)量資產(chǎn)但信用欠佳的企業(yè)也能進(jìn)入市場融資。資產(chǎn)證券化是一個對資產(chǎn)的收益和風(fēng)險進(jìn)行重新配置的過程，由此設(shè)計出多樣化的證券種類吸引不同的投資者從而拓寬了投資的主體范圍。

3一、資產(chǎn)證券化的概念2、資產(chǎn)證券化的結(jié)構(gòu)

4一、資產(chǎn)證券化的概念3、資產(chǎn)證券化的基本技術(shù)破產(chǎn)隔離：將產(chǎn)生現(xiàn)金流的資產(chǎn)與發(fā)起人任何的財務(wù)風(fēng)險相隔離，確保資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流得以按證券化的結(jié)構(gòu)設(shè)計向投資者償付證券權(quán)益，實現(xiàn)資產(chǎn)信用融資。用兩個步驟實現(xiàn)：資產(chǎn)真實出售：發(fā)起人將與擬證券化資產(chǎn)有關(guān)的權(quán)益或控制權(quán)一并轉(zhuǎn)移給SPV，使SPV獲得對資產(chǎn)的合法權(quán)利，當(dāng)發(fā)起人發(fā)生財務(wù)風(fēng)險時，這些資產(chǎn)與發(fā)起人的信用和其他資產(chǎn)想隔離，不會被追及或歸并為發(fā)起人的破產(chǎn)財產(chǎn)。破產(chǎn)隔離載體：SPV可以避免受到其本身破產(chǎn)和發(fā)起人破產(chǎn)的有害影響，從而確保SPV借以發(fā)行ABS的資產(chǎn)不會成為破產(chǎn)財產(chǎn)，為投資者提供充分的保護(hù)。SPV自身的破產(chǎn)隔離和發(fā)起人破產(chǎn)風(fēng)險的隔離（實體合并）

5二、資產(chǎn)證券化的理論探討起源：為了破解美國破產(chǎn)法：美國擔(dān)保權(quán)的實現(xiàn)受制于破產(chǎn)程序的約束，破產(chǎn)制度對擔(dān)保債權(quán)人的保護(hù)并不完善，擔(dān)保財產(chǎn)還屬于的債務(wù)人的總財產(chǎn)1、風(fēng)險守恒理論2、煉金術(shù)理論3、檸檬理論：減少信息成本4、促進(jìn)分工的資產(chǎn)證券化5、破產(chǎn)隔離資產(chǎn)證券化

6二、資產(chǎn)證券化的理論探討中國破產(chǎn)法的規(guī)定：第一百零九條對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。第113條破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；

（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；

（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。中國合同法286條優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定：發(fā)包人未按照約定支付價款的，可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。優(yōu)先于抵押權(quán)。《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)法》釋〔2002〕16號所以在中國不存在為突破破產(chǎn)法對債權(quán)的限制而為資產(chǎn)證券化。但現(xiàn)實的融資，即金融分工更迫切。把非流動性資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為流動性資產(chǎn)。

7二、資產(chǎn)證券化的理論探討債權(quán)質(zhì)押問題：1、應(yīng)收帳款質(zhì)押：《物權(quán)法》第228條規(guī)定：“以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立”。中國人民銀行征信中心應(yīng)收賬款質(zhì)押登記公示系統(tǒng)。2、將來債權(quán)質(zhì)押：第三債務(wù)人不確定，不確定時債權(quán)未成形，望梅止渴、水中求月3、一般債權(quán)質(zhì)押：一般債權(quán)并不表現(xiàn)為證書等書面形式，一般債權(quán)的公示性問題。4、一般債權(quán)質(zhì)押是把對于出質(zhì)人的債權(quán)轉(zhuǎn)化為對第三人的債權(quán)，第三債務(wù)人的信用非常重要，而質(zhì)權(quán)人對第三債務(wù)人的權(quán)利是無擔(dān)保權(quán)利。5、破產(chǎn)中擔(dān)保債權(quán)的條例限制A、別除權(quán)的行使須向法院申報債權(quán)B、別除權(quán)的行使膠原蛋白等待破產(chǎn)程序進(jìn)行C、別除權(quán)對于擔(dān)保的權(quán)利行使必須通過清算組D、別除權(quán)的行使必須受時間限制

8三、資產(chǎn)證券化的起源與發(fā)展一、資產(chǎn)證券化的起源FNMA，(federalnationalmortgageassociation)美國政府1938年設(shè)立，推動抵押貸款二級市場的流動性，1968年后分為FNMAFHLMC,房地美、房利美。二、中國的實踐：《信托投資公司房地產(chǎn)信托業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（征求意見稿）銀監(jiān)會2005《銀行間債券市場房地產(chǎn)信托受益券發(fā)行管理辦法》征求意見稿2009年625號文信貸資產(chǎn)證券化：《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》2005年7號文《關(guān)于進(jìn)一步擴(kuò)大信貸資產(chǎn)證券化試點有關(guān)事項的通知》銀發(fā)[2012]127號專項資產(chǎn)管理計劃：《證券公司客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》2013年16號資產(chǎn)支持票據(jù)：《銀行間債券市場非金融企業(yè)資產(chǎn)支持票據(jù)指引》中國銀行間市場交易商協(xié)會[2012]14號9三、資產(chǎn)證券化的起源與發(fā)展

10三、資產(chǎn)證券化的起源與發(fā)展

11四、資產(chǎn)證券化的法律形式一、公司形式公司制是SPV中最常見的組織形式（美國）1、在公司的營業(yè)執(zhí)照和章程中可以包含進(jìn)行融資所必需的限制公司從事商業(yè)活動的條款2、證券化融資結(jié)構(gòu)中的參與人，一般比較熟悉公司的破產(chǎn)和經(jīng)營管理事宜3、公司形式的SPV可以發(fā)行多種類型的證券4、可以參與各種證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易5、公司是稅法上的納稅主體，須單獨繳納所得稅6、維護(hù)公司運(yùn)營需要董事人行政人員的存在，造成SPV手續(xù)繁瑣和證券成本增加7、由發(fā)起人設(shè)立的SPV有被“實體合并”的風(fēng)險。

12四、資產(chǎn)證券化的法律形式二、合伙方式1、有稅法上的優(yōu)惠，按合伙企業(yè)法和稅法159號文，先分后稅2、普通合伙人與有限合伙人分工明確，自由約定責(zé)權(quán)利3、風(fēng)險隔離和財產(chǎn)轉(zhuǎn)移問題4、設(shè)立、合伙份額轉(zhuǎn)讓全體合伙人親自辦理身份證驗證手續(xù)5、要求LP的簽字需要集體簽署在一至幾頁文件上6、《關(guān)于促進(jìn)股權(quán)投資企業(yè)規(guī)范發(fā)展》發(fā)改辦財金[2011]2864號，合伙人打通計算《關(guān)于進(jìn)一步做好股權(quán)投資企業(yè)備案管理工作的通知》2013年694號：應(yīng)備盡備

13四、資產(chǎn)證券化的法律形式三、信托方式1、相對于公司的合伙，信托要求更少的設(shè)立和經(jīng)營規(guī)則2、信托按中國法律規(guī)定可以完全實現(xiàn)財產(chǎn)獨立、風(fēng)險隔離3、信托的靈活性與信托公司經(jīng)營范圍的廣泛性4、在中國信托的稅制沒有明確規(guī)定，造成納稅上的混亂5、信托一物兩權(quán)的法律，與中國大陸法傳統(tǒng)中一物一權(quán)的法理沖突

14五、資產(chǎn)證券化的運(yùn)作流程一、運(yùn)作流程圖

信用評級機(jī)構(gòu)服務(wù)人SPV發(fā)起人資產(chǎn)債務(wù)人受托管理人投資者信用增級機(jī)構(gòu)信用評級服務(wù)費用服務(wù)費用信用增級和輔助安排資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓收入發(fā)行收入發(fā)行ABSABS權(quán)益清償服務(wù)費用余值返還清償債務(wù)債務(wù)債權(quán)15一、匯集應(yīng)收債權(quán)資產(chǎn)，規(guī)劃資產(chǎn)證券化藍(lán)圖二、組建SPV，轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，實現(xiàn)真實銷售三、設(shè)計并完善證券化交易結(jié)構(gòu)，進(jìn)行資產(chǎn)內(nèi)部評級四、增強(qiáng)資產(chǎn)信用，獲取相應(yīng)的輔助安排五、籌備ABS證券評級，安排證券發(fā)行與銷售六、SPV取得證券發(fā)行收入，向發(fā)起人支付債權(quán)資產(chǎn)購買價款七、管理證券化資產(chǎn)，到期償付證券權(quán)益八、支付聘用機(jī)構(gòu)的費用，處理資產(chǎn)收益余值

五、資產(chǎn)證券化的運(yùn)作流程16六、中國資產(chǎn)證券化的最新發(fā)展一、關(guān)于進(jìn)一步擴(kuò)大信貸資產(chǎn)證券化試點有關(guān)事項的通知銀發(fā)[2012]127號1、基礎(chǔ)資產(chǎn)種類進(jìn)一步擴(kuò)大：重大基礎(chǔ)設(shè)施項目貸款、涉農(nóng)貸款、中小企業(yè)貸款、經(jīng)清理合規(guī)的地方政府融資平臺公司貸款、節(jié)能減排貸款、戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)貸款、文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)貸款、保障性安居工程貸款、汽車貸款。但禁止再證券化、合成證券化產(chǎn)品試點。2、風(fēng)險自留：信貸資產(chǎn)證券化各發(fā)起機(jī)構(gòu)應(yīng)持有每一單資產(chǎn)證券化中最低檔資產(chǎn)支持證券的至少5%，持有期限不得低于最低檔次證券的存續(xù)期限。3、雙評級：資產(chǎn)支持證券在全國銀行間債券市場發(fā)行與交易初始評級應(yīng)當(dāng)聘請兩家具有評級資質(zhì)的資信評級機(jī)構(gòu)，通過不同評級機(jī)構(gòu)評級結(jié)果的相互校驗，能夠?qū)υu級機(jī)構(gòu)形成一定的聲譽(yù)約束4、市場參與主體范圍進(jìn)一步擴(kuò)大：鼓勵保險公司、證券投資基金、企業(yè)年金、全國社保基金等經(jīng)批準(zhǔn)合規(guī)的非銀行機(jī)構(gòu)投資者投資資產(chǎn)支持證券，單個銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)購買持有單支資產(chǎn)支持證券的比例，原則上不得超過該證券發(fā)行規(guī)模的40%。

問題：信貸資產(chǎn)證券化的目的，是要把風(fēng)險和收益都轉(zhuǎn)移給投資者，現(xiàn)在要求發(fā)起機(jī)構(gòu)既必須做次級，又還要管理貸款，銀行無法完成真正的出表，資產(chǎn)不是清潔的轉(zhuǎn)讓，資產(chǎn)證券化的目的喪失了一大半。

17六、中國資產(chǎn)證券化的最新發(fā)展二、《證券公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》證監(jiān)會2013年16號1、特殊目的載體：專項資產(chǎn)管理計劃、中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他特殊目的載體2、基礎(chǔ)資產(chǎn)，是指符合法律法規(guī)，權(quán)屬明確，可以產(chǎn)生獨立、可預(yù)測的現(xiàn)金流的可特定化的財產(chǎn)權(quán)利或者財產(chǎn)，單項財產(chǎn)權(quán)利或者財產(chǎn)、資產(chǎn)組合。企業(yè)應(yīng)收款、信貸資產(chǎn)、信托受益權(quán)、基礎(chǔ)設(shè)施收益權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利，商業(yè)物業(yè)等不動產(chǎn)財產(chǎn)，以及中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利3、資產(chǎn)支持證券可以按照規(guī)定在證券交易所、中國證券業(yè)協(xié)會機(jī)構(gòu)間報價與轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)、證券公司柜臺市場以及中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他交易場所進(jìn)行轉(zhuǎn)讓4、證券公司通過設(shè)立專項計劃發(fā)行資產(chǎn)支持證券，應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會提出申請并獲得批準(zhǔn)5、合格投資者合計不得超過二百人6、證券投資基金管理公司、期貨公司、證券金融公司和中國證監(jiān)會負(fù)責(zé)監(jiān)管的其他公司，以及商業(yè)銀行、保險公司、信托公司等金融機(jī)構(gòu)7、上交所《關(guān)于為資產(chǎn)支持證券提供轉(zhuǎn)讓服務(wù)的通知》2013.3.26

18六、中國資產(chǎn)證券化的最新發(fā)展三、專項資產(chǎn)管理計劃1、根據(jù)資產(chǎn)管理合同約定的方式、條件、要求及限制，對客戶資產(chǎn)進(jìn)行經(jīng)營運(yùn)作，為客戶提供證券及其他金融產(chǎn)品的投資管理服務(wù)2、資產(chǎn)類型：資金，24條證券公司辦理集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，只能接受貨幣資金形式的資產(chǎn)。3、主要用于投資國債、債券型證券投資基金、在證券交易所上市的企業(yè)債券、其他信用度高且流動性強(qiáng)的固定收益類金融產(chǎn)品

19六、中國資產(chǎn)證券化的最新發(fā)展四、非金融資產(chǎn)支持票據(jù)1、資產(chǎn)支持票據(jù)，是指非金融企業(yè)(以下簡稱企業(yè))在銀行間債券市場發(fā)行的，由基礎(chǔ)資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流作為還款支持的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的債務(wù)融資工具。2、基礎(chǔ)資產(chǎn)是指符合法律法規(guī)規(guī)定，權(quán)屬明確，能夠產(chǎn)生可預(yù)測現(xiàn)金流的財產(chǎn)、財產(chǎn)權(quán)利或財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利的組合。基礎(chǔ)資產(chǎn)不得附帶抵押、質(zhì)押等擔(dān)保負(fù)擔(dān)或其他權(quán)利限制。3、《物權(quán)法》第228條規(guī)定：“以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立”。中國人民銀行征信中心應(yīng)收賬款質(zhì)押登記公示系統(tǒng)

20六、中國資產(chǎn)證券化的最新發(fā)展四、非金融資產(chǎn)支持票據(jù)交易結(jié)構(gòu)

21六、中國資產(chǎn)證券化的最新發(fā)展五、

22六、中國資產(chǎn)證券化的最新發(fā)展一、阿里巴巴小額貸款證券化中國第一例小微企業(yè)和個人創(chuàng)業(yè)者貸款證券化，對解決中國中小企業(yè)融資困境有榜樣意義。馬云：“如果銀行不改變，阿里將改變銀行。”2010年和2011年浙江阿里小貸公司和重慶阿里小貸公司成立，為小微企業(yè)和網(wǎng)商個人創(chuàng)業(yè)者提供：“金額小、期限短、隨借隨還”的純信用小額貸款服務(wù)。按銀監(jiān)會《關(guān)于小額貸款公司試點的指導(dǎo)意見》小額貸款公司人銀行融入資金的余額，不得超過資本凈額的50%，浙江和征訂將上限提高到了100%，兩家公司16億元的注冊資本，可供放貸的資金為32億元。2012年6月，重慶阿里通過山東信托發(fā)行：阿里金融小額貸款資產(chǎn)收益權(quán)投資項目集合信托計劃，向社會募集資金2億元，9月又發(fā)行2號信托計劃，再募集1億元。私募規(guī)模受限，成本較高。阿里將50億元貸款組合出售給東方證券的“專項資產(chǎn)管理計劃”40億元優(yōu)先券由社會投資者購買，10億元次級由阿里購買。在證券到期之前，如果貸款組合中貸款償還了，可以用償還所得的資金購買新的貸款。預(yù)期收益率為6%。

23六、中國資產(chǎn)證券化的最新發(fā)展二、歡樂谷門票證券化華僑城A及其子公司上海華僑城和北京華僑城以其自專項計劃成立之次日起五年內(nèi)特定期間的歡樂谷主題公園入園憑證作為基礎(chǔ)資產(chǎn)，由中信證券（設(shè)立專項計劃并以專項計劃管理人的身份向投資者發(fā)行資產(chǎn)支持受益憑證，合計募集資金18.5億元。募集資金將?？顚Ｓ茫糜跉g樂谷主題公園游樂設(shè)備和輔助設(shè)備維護(hù)、修理和更新，歡樂谷主題公園配套設(shè)施建設(shè)和補(bǔ)充日常運(yùn)營流動資金。華僑城本次專項計劃的預(yù)期收益支付和本金償還方式采用優(yōu)先級/次級支付機(jī)制，其中優(yōu)先級受益憑證分為華僑城1至華僑城5共5檔，期限分別為1年至5年，募集資金17.5億元，由符合資格的機(jī)構(gòu)投資者認(rèn)購；次級受益憑證規(guī)模為1億元，由原始權(quán)益人之一的華僑城A全額認(rèn)購，按照本金比例計算，優(yōu)先級受益憑證可獲得由次級受益憑證提供的5.41%的信用支持。增信措施：在任意一個初始核算日，若在前一個特定期間內(nèi)，基礎(chǔ)資產(chǎn)銷售均價低于約定的最低銷售均價和/或銷售數(shù)量低于約定的最低銷售數(shù)量，則原始權(quán)益人承諾分別進(jìn)行補(bǔ)足；大股東華僑城集團(tuán)還為原始權(quán)益人如期足額向?qū)ｍ椨媱澷~戶劃轉(zhuǎn)預(yù)期金額的歡樂谷主題公園入園憑證收入提供不可撤銷連帶責(zé)任擔(dān)保.24六、中國資產(chǎn)證券化的最新發(fā)展三、大連隧道收益權(quán)上海隧道股份以大連路隧道建設(shè)發(fā)展有限公司應(yīng)收專營權(quán)收入為基礎(chǔ)，設(shè)計資產(chǎn)證券化方案。該公司特許經(jīng)營權(quán)期限為28年，其中建設(shè)期3年，項目公司享有政府授予的對大連路越江隧道工程項目的經(jīng)營權(quán)25年。擬發(fā)行不超過5億元，期限不超過4年的資產(chǎn)管理計劃方案，融資成本預(yù)計不高于項目公司同期銀行貸款利率，實際發(fā)行利率按專項計劃設(shè)立時的市場利率而定，籌措的資金擬提前歸還項目公司部分大連路工程項目貸款。擬資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)為“大連路隧道專營權(quán)文件”中約定的2012年10月20日至2016年7月20日間，每年4月20日、7月20日、10月20日和次年1月20日合同規(guī)定的應(yīng)收專營權(quán)收入扣除隧道運(yùn)營費用后的合同債權(quán)及其從權(quán)利，涉及基礎(chǔ)資產(chǎn)金額合計約為5.52億元。

25七、中國資產(chǎn)證券化法律評述一、在法律結(jié)構(gòu)上沒有做到破產(chǎn)隔離聯(lián)通受益權(quán)資產(chǎn)管理計劃：由于發(fā)起人并未將一個真實的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給投資者，在此時，投資者既不對資金擁有所有權(quán)，也不對基礎(chǔ)資產(chǎn)擁有所有權(quán)，其享有的僅是對發(fā)起人的債權(quán)，而該等債權(quán)在不考慮外部擔(dān)保的情況下，與發(fā)起人的其他債權(quán)人相比并沒有任何優(yōu)先效力。二、受益權(quán)的概念不清晰收益權(quán)”僅是聯(lián)通新時空的一種承諾，即于未來確定的時間向“計劃”支付一定金額的款項，而該等款項來源于聯(lián)通新時空行使債權(quán)所實現(xiàn)的利益。這種承諾并無相應(yīng)的法律結(jié)構(gòu)與聯(lián)通新時空的債權(quán)利益相連接。在聯(lián)通收益計劃中，因為未將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給“計劃”，所以聯(lián)通新時空的債權(quán)人有充分的法律權(quán)利執(zhí)行聯(lián)通新時空專門開立的收款賬戶中的資金，因而無法實現(xiàn)資產(chǎn)證券化中風(fēng)險鎖定的功能。所以資產(chǎn)管理計劃不是資產(chǎn)證券化26七、中國資產(chǎn)證券化法律評述三、證券公司資產(chǎn)證券化評述1、委托代理、民事信托、抵押質(zhì)押、有限合伙法律關(guān)系投資者與