論奏定商會簡明章程的法制意義樣本

論清末《奏定商會簡要章程》法制意義王紅梅作者簡介：王紅梅，女（1967-），鹽城工學(xué)院社會科學(xué)部副專家，華東政法學(xué)院法律史博士研究生作者簡介：王紅梅，女（1967-），鹽城工學(xué)院社會科學(xué)部副專家，華東政法學(xué)院法律史博士研究生基金項目：此文是如下項目階段成果之一：司法部國家法制與法學(xué)理論研究項目《商會與中華人民共和國法制近代化》，編號07SFB5005；江蘇哲學(xué)社會科學(xué)基金項目：《商會與中華人民共和國法制近代化——以蘇州商會為主體歷史透視》，編號07FXC010摘要：清朝末年，特別是甲午戰(zhàn)爭后來，清政府面臨著空前政治和經(jīng)濟壓力，不得不及時調(diào)節(jié)統(tǒng)治政策，并在經(jīng)濟領(lǐng)域確立了重商政策。在此背景下，191月11日，光緒帝諭批頒行了商部擬訂《奏定商會簡要章程》，以期通過商會建立增進中華人民共和國商業(yè)經(jīng)濟發(fā)展。清政府當時無奈之舉，卻開創(chuàng)了中華人民共和國近代社團立法先河，并對中華人民共和國近代法制建設(shè)產(chǎn)生了重要影響。核心詞：《奏定商會簡要章程》商會近代法制建設(shè) 作者簡介及聯(lián)系方式：王紅梅，女（1967-），鹽城工學(xué)院社會科學(xué)部副專家，華東政法學(xué)院法律史博士研究生地址：江蘇鹽都市人民中路71號悅達西園9-409郵編：224003郵箱：電話：清朝末年，特別是甲午戰(zhàn)爭后來，清政府面臨著空前政治和經(jīng)濟壓力，為了挽救清政府搖搖欲墜封建專制統(tǒng)治，清政府及時調(diào)節(jié)統(tǒng)治政策，并在經(jīng)濟領(lǐng)域確立了重商政策。在此背景下，191月11日，光緒帝諭批頒行了商部擬訂《奏定商會簡要章程》，以期通過商會建立增進中華人民共和國商業(yè)經(jīng)濟發(fā)展。清政府當時無奈之舉，卻開創(chuàng)了中華人民共和國近代社團立法先河，并對中華人民共和國近代法制建設(shè)產(chǎn)生了重要影響。一、清末《奏定商會簡要章程》頒行，開創(chuàng)了中華人民共和國近代社團立法先河。清末《奏定商會簡要章程》是中華人民共和國最早商會立法，作為一種社團組織法，中華人民共和國近代商會法律制度創(chuàng)立，開創(chuàng)了中華人民共和國近代社團立法先河?！吧鐖F是社會體系中一種組織形態(tài)、社會構(gòu)造方式和社會成員集體活動載體。按當前定義，社團是社會公民自愿構(gòu)成，為實現(xiàn)會員共批準愿，按照其章程開展活動非賺錢性組織”。[1][1]吳世良.社團形成、發(fā)展與演變[J].理論界，（4）.19世紀末此前中華人民共和國，經(jīng)濟上是自給自足小農(nóng)經(jīng)濟占主導(dǎo)地位，并且長期實行重農(nóng)抑商政策，遏制了商品經(jīng)濟發(fā)展，與西方國家相比，社會分工有限，社會利益多元化態(tài)勢不明顯，民間社會力量存在空間有限。統(tǒng)治階級為了維護中央專制集權(quán)統(tǒng)治，對民間結(jié)社嚴肅禁止和打擊。這在立法上也有所體現(xiàn)。中華人民共和國封建社會最早成文法典《法經(jīng)》中，就有“群相聚”罪名。明律為了防止臣屬朋比為奸，旁落皇權(quán)，定有奸黨罪條，規(guī)定：“若在朝官員，交結(jié)朋黨，紊亂朝政者，皆斬。妻子為奴，財產(chǎn)入官”。[2][2]《大明律·吏律》清末，雖然從統(tǒng)治方式上沒有變化，依然是中央集權(quán)統(tǒng)治，但鴉片戰(zhàn)爭后，中華人民共和國政治經(jīng)濟狀況發(fā)生了很大變化。內(nèi)憂外患已使清政府統(tǒng)治政策發(fā)生了變化，迫于各方面壓力，政治上要實行憲政，并且西方社會民主精神也對中華人民共和國社會產(chǎn)生了一定影響；經(jīng)濟上勉勵民間工商業(yè)發(fā)展，資本主義生產(chǎn)關(guān)系逐漸發(fā)展，對社會力量發(fā)展也由以往禁止民間結(jié)社轉(zhuǎn)向勉勵商會等新式社團成立。這些統(tǒng)治政策變化，為民間社會力量發(fā)展提供了條件。由于清政府積極勉勵各地建立商會，對商會各項活動也較少干預(yù)，為商會提供了較大自主發(fā)展空間。在中華人民共和國這樣一種有著幾千年封建專制歷史國家，可以容許一種有著較強自主、自治性質(zhì)社會力量發(fā)展、壯大，并且以專門立法加以保障，這自身就是一種社會進步。從19《奏定商會簡要章程》頒行后來，通過幾年實踐，清末商會發(fā)展形成了商務(wù)總會、商務(wù)分會和商務(wù)分所三級組織機制，分布于繁富大、中商業(yè)都市和商業(yè)較發(fā)達、集中府、州、縣、鎮(zhèn)等十分遼闊區(qū)域內(nèi)，并形成有機聯(lián)系縱向組織系統(tǒng)，商會成為近代中華人民共和國各類商人社團中人數(shù)最多一種，在“保商、振商”方面發(fā)揮了巨大作用，并在政治上嶄露頭角，為中華人民共和國近代民間社會力量發(fā)展提供了一定空間?！蹲喽ㄉ虝喴鲁獭奉C行后來，各地陸續(xù)建立了商會，商人組織力量加強，為中華人民共和國民族資產(chǎn)階級產(chǎn)生和發(fā)展提供了組織基本。固然，清末政府對商會扶植和保護，并不是為了哺育一種與之抗衡獨立社會力量，只是在面對各種危機狀況下，為了維護自身統(tǒng)治不得已而為之舉措。從《奏定商會簡要章程》內(nèi)容來分析，雖然章程規(guī)定商會設(shè)立具備一定民主性和自主性，如民主選舉商會成員，商會活動也不完全受政府控制，但清政府并不但愿商會成為一種政治性組織，只但愿其“在商言商”。因此，《奏定商會簡要章程》內(nèi)容以“保商振商”為宗旨，規(guī)定商會職能也不涉及政治方面權(quán)利，嚴格控制在商務(wù)范疇內(nèi)。《奏定商會簡要章程》頒行后來，19商部還專下《商部為重申奏定商會章程若干規(guī)定札飭蘇商總會》一文，強調(diào)商會不要參涉政治?！胺菜摂?，一以商情利弊為宗旨，不涉及商界以外之事，界線分明，一絲不容稍溢。惟近來風(fēng)氣日開，履行日廣，誠恐各商限度不一，議論或歧，致失立會本意?！盵3][3]章開沅等主編.《蘇州商會檔案叢編》[M].華中師范大學(xué)出版社，1991：33-34.盡管商會法制定開創(chuàng)了中華人民共和國社團立法先河，但在專制統(tǒng)治和小農(nóng)經(jīng)濟土壤上，社會力量發(fā)展空間有限，中華人民共和國社會不也許向西方國家同樣，形成獨立自治市民社會?！敖腥A人民共和國市民社會始終面臨著一種不肯真正放棄已有權(quán)利國家政權(quán)，無論是二十世紀初履行‘新政’清朝政府，還是民初由袁世凱建立北京政府，無不如此。蔣介石上臺之后，更是實行獨裁統(tǒng)治，對市民社會肆意進行摧殘”[4][4]朱英:清末民初國家對社會扶植、限制及其影響[J].天津社會科學(xué)，1998（6）.二、增進中華人民共和國近代立法民主化和科學(xué)化中華人民共和國古代，“法自君出”，封建專制君主控制國家立法權(quán)。商會成立后，積極參加國家立法，提出法律制定和修改建議；為了使商事立法更加符合國情，還大范疇開展商事調(diào)查，這一切增進了中華人民共和國近代立法民主化和科學(xué)化?！蹲喽ㄉ虝喴鲁獭奉C行后19，成都商務(wù)總會以為其過于提綱挈領(lǐng)，“明而不備，致各會各擬其章程，即規(guī)制難期其劃一。當前各省總會分會分所成立已多，就川省言總分會所僅以奏定商會簡要章程為施行法，一遇事實之發(fā)現(xiàn)，有非章程規(guī)定者，輒疑畏不前，反貽放棄職權(quán)之誚”，[5][5][6][7][15]天津市檔案館等編.《天津商會檔案匯編》（1903-1911）[M].天津人民出版社，1989：94-96.283.283.327-333.為了營造一種有助于工商業(yè)發(fā)展法律環(huán)境，商會成立后，還自發(fā)進行民間立法嘗試，這重要體當前兩次商法討論大會上。19，在全國憲政熱潮鼓動下，張謇等人在上海成立預(yù)備立憲公會，建議商會召開全國商法討論大會。在上海商會倡導(dǎo)下，1912月7日，第一次商法討論大會在上海愚園召開。在討論會上，代表們極言無商法之害，“一則，華商與洋商貿(mào)易，洋商有法律保護，而華商無之，故動受洋商之欺抑；二則，華商與華商貿(mào)易，彼此無一定之法律規(guī)則，故常有不公平之成果，致失信用；三則，政府頒布商會法令，每不與商人協(xié)商，致多拂逆商情之處，是非徒局限性以資保護，并且轉(zhuǎn)多窒礙”[6],并且與南洋、美國等國家比較，“南洋各島國之華商，受制于英，尚有一定法律為之保護；美國之華商，雖稍有苛禁，然以美國普通法律之規(guī)定，遇事尚克援據(jù)一、二覺得對抗……，商法草案之發(fā)起，實鑒于商人無法律保護之可危，而欲合通國商民共同挽救”。[7]與會12省85個商會143名代表通過激烈商討，統(tǒng)一了商人參加經(jīng)濟立法重要性和必要性結(jié)識，提出了由公司法、契約法、破產(chǎn)法、商行為法、票據(jù)法、海商法構(gòu)成中華人民共和國商法基本框架，初步奠定了近代中華人民共和國商法體系。為了使將來商法制定更符合中華人民共和國國情，會議還決定由商會在全國開展商事習(xí)慣調(diào)查，為中華人民共和國近代商事立法科學(xué)化提供了寶貴經(jīng)驗。1912月召開第二次商法討論會上，通過了專門人員起草《公司法》和《商法總則》草案，并派專人將草案送交農(nóng)工商部，被農(nóng)工商部稍作修改后，作為《大清商律草案》報請咨政院審議頒布。盡管由于辛亥革命爆發(fā)未及頒布，但為民國時期商法制定奠定了基本。如果說兩次商法討論大會是商人自主行使民間立法權(quán)話，那么19暫時工商會議，則是第一次由政府邀請商人參加商業(yè)法規(guī)制定。據(jù)筆者記錄，在152名與會代表中，商會代表就有73名，她們和其她代表共提出各種議案74項，除了強調(diào)商律、商會法、公司法制定外，“還建議制定礦律、交易所法、工廠法、工會法、商埠章程、注冊章程、薄記章程、拍賣章程、獎勵章程、專利章程、資助章程、土貨免厘章程、傭工年歲及日工時限章程等，為當時新建民國政府加速健全經(jīng)濟法制建設(shè)起到了重要贊襄和推動作用?！盵8][8]參見工商部編：《工商會議報告錄》，民國二年三月。商會在商事立法上突出體現(xiàn)，使商會在立法上建議權(quán)得到了法律承認，19商會法把“關(guān)于工商業(yè)法規(guī)之制定、修改、廢止及與工商業(yè)有利害關(guān)系事項，得陳述其意見于行政官署”規(guī)定為商會基本職能。全國商會聯(lián)合會成立后來，“在1914-1925年間所舉辦9次全國商會代表大會，幾乎每次均關(guān)于于經(jīng)濟法制建設(shè)議題”[9]徐鼎新.商會與近代中華人民共和國社會經(jīng)濟發(fā)展[J].上海經(jīng)濟研究，1999（[9]徐鼎新.商會與近代中華人民共和國社會經(jīng)濟發(fā)展[J].上海經(jīng)濟研究，1999（1）[10]虞和平.商會與中華人民共和國初期當代化[M].上海人民出版社,1993：211.三、商會商事裁判權(quán)確立，為中華人民共和國近代司法體制增添了一定民主色彩。為了商會可以實現(xiàn)保商職責(zé)，《奏定商會簡要章程》規(guī)定商會具備一定受理商事訴訟權(quán)利。第十五條規(guī)定，“凡華商遇有糾葛，可赴商會告之總理，定期邀集各董秉公理論，以眾公斷，如兩造不服，準其稟地方官核辦”。[11]《全國商會聯(lián)合會總事務(wù)所為商律案呈農(nóng)商部文》，《中華全國商會聯(lián)合會會報》，次年第三號，“文牘”第47—48頁。轉(zhuǎn)引自虞和平.商會與中華人民共和國初期當代化[M].上海人民出版社,1993：216.第十六條對涉外商事訴訟受理作了單獨規(guī)定。洋商如果向商會告訴，“商會應(yīng)令兩造各舉公正人一人秉公理處，即酌情剖斷，如未能允洽，再由兩造公正人合舉眾望夙著者一人從中裁判”，[12][13][14]《東方雜志》第一年第一期[11]《全國商會聯(lián)合會總事務(wù)所為商律案呈農(nóng)商部文》，《中華全國商會聯(lián)合會會報》，次年第三號，“文牘”第47—48頁。轉(zhuǎn)引自虞和平.商會與中華人民共和國初期當代化[M].上海人民出版社,1993：216.[12][13][14]《東方雜志》第一年第一期中華人民共和國古代司法權(quán)掌握在以君主為中心官僚機構(gòu)手中，民間沒有司法裁判權(quán)?！蹲喽ㄉ虝喴鲁獭芬?guī)定，事實上，以法律形式必定了各地商會具備了受理商事訴訟權(quán)利，同步也以法律形式證明了國家司法權(quán)讓渡。民國時期，為了規(guī)范商會商事裁判行為，頒布了《商事公斷處章程》，《商事公斷處章程》雖然修訂過多次，裁判機構(gòu)名稱也有公斷處、公斷委員會等各種變化，但都明確規(guī)定這些裁判機構(gòu)附設(shè)于商會，可以受理如下兩類案件：“未起訴先由兩造人批準自行申請者；起訴后由法院委托調(diào)處者”。這些法律規(guī)定，使中華人民共和國司法裁判權(quán)由一元向多元化轉(zhuǎn)變，中華人民共和國近代司法體制具備了一定民主色彩。一方面，商會作為受理商事訴訟機關(guān)，是一種民間機構(gòu)。中華人民共和國近代商會建立，是在法律規(guī)定下，按照自定章程，自己組建、自主活動民間社團組織，清末，各地商會為了便于理案，成立了理案處、評議處等機構(gòu)，這些機構(gòu)人員設(shè)立、理案程序等也都由商會自主決定。民國時期，國民黨政府頒布《商事公斷處章程》對裁判機構(gòu)組織、職工選任及任期、權(quán)限等有原則性規(guī)定，但各地商會，依然按照《商事公斷處章程》規(guī)定，制定了詳細章程。例如，天津總商會1925年制定《天津總商會商事公斷處章程》有50條，對裁判機構(gòu)商事公斷處職工選舉及任期、職務(wù)及權(quán)限、公斷程序等作