2024年高等教育法學(xué)類自考-00923行政法與行政訴訟法筆試歷年真題薈萃含答案

2024年高等教育法學(xué)類自考-00923行政法與行政訴訟法筆試歷年真題薈萃含答案（圖片大小可自由調(diào)整）答案解析附后卷I一.參考題庫(共25題)1.簡述行政征收與行政征用的區(qū)別。2.簡述行政賠償與行政補償以及兩者區(qū)別。3.簡述我國行政立法的主體有哪些？4.試論行政裁決的特征。5.簡述行政賠償義務(wù)機關(guān)的幾種情形。6.簡述行政行為被廢止的情形及法律后果？7.簡述派出機關(guān)和派出機構(gòu)的區(qū)別。8.人民法院對再審案件應(yīng)如何處理，對再審的判決能否提起上訴？9.簡述行政程序法的基本原則及其內(nèi)容。10.1998年11月，某市沂中區(qū)藥栓所主任劉某將某縣無證非法經(jīng)營的個體藥販李某以該縣藥材站推銷員的名義，介紹給沂中區(qū)人民醫(yī)院藥材科徐某，沂中區(qū)人民醫(yī)院未對李某仔細考察，即由徐某作了進藥計劃，于1998年12月先后兩次從他某處購進假劣藥品2萬余元。事后，沂中區(qū)衛(wèi)生局認為沂中區(qū)人民醫(yī)院違反了《中華人民共和國藥品管理法》第20條、第30條、條34條，根據(jù)《藥品監(jiān)督管理行政處罰規(guī)定（暫行）》第29條、第32條和第56條第5款的規(guī)定，作出以下行政處罰： （1）對查出的假劣藥品依法沒收。 （2）沒收銷售假劣藥品違法所得人民幣7065元。 （3）徐某是本案直接負責(zé)人，處以罰款9000元。 徐某對沂中區(qū)衛(wèi)生局的處罰決定不服，向沂中區(qū)人民法院提起行政訴訟，請求人民法院撤銷衛(wèi)生局對其作出的第三項處罰。人民法院審理本案時，能否適用《藥品監(jiān)督行政處罰規(guī)定（暫行）》的規(guī)定？11.某縣計量局在對轄區(qū)內(nèi)的加油站進行計量檢查時，發(fā)現(xiàn)某加油站的加油機存在加油數(shù)量短缺現(xiàn)象，觸犯了《中華人民共和國計量法》，決定給予加油站罰款l000元的行政處罰。并適用簡易程序當(dāng)場收繳了罰款。行政處罰簡易程序的內(nèi)容包括哪些？12.簡述行政處罰的一般程序。13.論述行政法的作用。14.論行政立法的原則。15.簡述行政責(zé)任的構(gòu)成要件。16.人民法院對第一審行政案件可以作出什么樣的判決？17.簡述行政監(jiān)督和行政法制監(jiān)督及兩者的區(qū)別。18.簡述行政訴訟中適格被告應(yīng)具備的條件。19.行政訴訟中如何判斷主要證據(jù)確鑿、充分？20.簡述行政訴訟中的法律規(guī)范的沖突形式。21.論追究行政責(zé)任的原則。22.簡述行政違法的構(gòu)成要件。23.試析在我國市場經(jīng)濟條件下建立、健全行政指導(dǎo)制度的必要性。24.簡述行政救濟的特征。25.比較移送管轄和管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。卷II一.參考題庫(共25題)1.論行政復(fù)議的基本原則。2.1998年12月25日，乙縣公安局接到報案，報案人王某稱：李某聯(lián)系一輛汽車，預(yù)購買報案人（貨主）收購的價值1萬余元的羽毛，并由該車運往外省。車行至某地時，司機以車壞不能開為由，令貨主將羽毛卸下，并在某旅館住宿。貨主次日醒來，發(fā)現(xiàn)價值1萬余元的貨物不翼而飛，買主李某及司機也不知去向。乙縣公安局在未找到李某的情況下，按車牌號找到了該車車主萬某。1998年1月10日，乙縣公安局以涉嫌結(jié)伙盜竊為由，作出1998年第19號收容審查決定，將萬某收容審查，同時扣押萬某的汽車及隨身攜帶的4500元人民幣。1998年2月5日，乙縣公安局又以追繳賠款為由索取了萬某家屬人民幣4000元，并將萬某解除收容審查，但貨車仍然扣押。萬某不服乙縣公安局對其作出的收容審查和扣押財產(chǎn)的決定，于1998年2月15日向甲縣人民法院提起行政訴訟。甲縣人民法院受理此案后通知乙縣公安局應(yīng)訴，乙縣公安局認為甲縣法院受理此案系超越管轄權(quán)，提出管轄權(quán)異議。甲縣人民法院對此案是否有管轄權(quán)？3.簡述變更判決。4.論述行政立法程序。5.簡述行政確認與行政許可的聯(lián)系與區(qū)別。6.簡述行政行為的無效與行政行為的撤銷的區(qū)別。7.如何理解管轄權(quán)異議，在發(fā)生管轄權(quán)異議時法院應(yīng)如何處理？8.某縣河道堤防管理站，根據(jù)省河道管理條例，為加強河道管理，對采運沙子的車輛進行截查。1999年3月15日上午，檢查人員在迎上河巡邏時，發(fā)現(xiàn)在迎上河有亂采沙子車輛。檢查人員查明是某建筑公司所為，遂告知該建筑公司準(zhǔn)備對其進行處罰。該建筑公司辯稱：我公司3月15日并沒有到迎上河里采、拉沙子，而是在平安鄉(xiāng)平安沙場接沙子5車，有該沙場出具的交款收據(jù)和沙場現(xiàn)場人員及司機為證。縣河道堤防管理站通過調(diào)查認為，建筑公司提供的平安沙場交款收據(jù)是事后偽造的，所稱的人證也是偽證。因而根據(jù)省《河道管理條例》規(guī)定，作出了罰款1000元的行政處罰。建筑公司不服，認為縣河道管理站的處理決定侵犯了其合法權(quán)益，于是向縣法院起訴，要求撤銷縣河道管理站的處理決定，并責(zé)令河道管理站賠償因截車檢查而對其造成的經(jīng)濟損失。河道管理站對拉沙車輛攔截檢查給被檢查人所造成的損失，是否承擔(dān)行政賠償責(zé)任？9.某縣計量局在對轄區(qū)內(nèi)的加油站進行計量檢查時，發(fā)現(xiàn)某加油站的加油機存在加油數(shù)量短缺現(xiàn)象，觸犯了《中華人民共和國計量法》，決定給予加油站罰款l000元的行政處罰。并適用簡易程序當(dāng)場收繳了罰款。本案中的行政處罰能否適用簡易程序？10.簡述行政合法性原則的涵義及具體內(nèi)容。11.簡述審判監(jiān)督程序與第二審程序的關(guān)系。12.行政訴訟中的第三人應(yīng)具備什么條件，其法律地位如何，有哪些主要訴訟權(quán)利？13.簡述行政訴訟中原告負舉證責(zé)任的情況。14.簡述必要的共同訴訟和普通的共同訴訟的區(qū)別。15.甲經(jīng)區(qū)工商局注冊登記，開設(shè)了一個雜貨店，經(jīng)營煙酒、日用百貨等商品。某日區(qū)工商局找到甲，說有人反映他銷售假煙。甲說自己近期所售出的香煙系從廠家直接購得，不可能是假的。而工商局則堅持認定其銷售假煙，對其進行罰款。甲對處罰決定不服，并拒絕繳納罰款。第二天，工商局又對甲作出責(zé)令停業(yè)的處罰決定。甲向區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求撤銷工商局的罰款決定和責(zé)令停業(yè)的處罰決定。法院受理此案后，要求被告提供作出處罰行為的依據(jù)。區(qū)工商局接到應(yīng)訴通知后，覺得處罰材料不充分，可能敗訴，立刻派人進行調(diào)查，向原告和證人收集證據(jù)。法庭對這些證據(jù)不予承認。法院還根據(jù)原告的申請，裁定停止執(zhí)行被告作出的處罰決定。法院能否作出停止執(zhí)行的裁定？16.論述行政訴訟的受案范圍。17.簡述第一審行政案件主要程序。18.簡述行政合同的概念與特征。19.論述追究行政責(zé)任的原則。20.試論行政行為的合法要件。21.原告：王某 被告：某海關(guān)，某市外經(jīng)貿(mào)局 某市外經(jīng)貿(mào)局干部王某隨市經(jīng)貿(mào)代表團到國外進行考察，并在考察途中先后購買了價值3.2萬余元的金銀首飾、化妝品等，欲帶回國內(nèi)，被中國海關(guān)沒收，并被處以3000元的罰款。后來，王某所在的市外經(jīng)貿(mào)局又給予王某行政記大過處分。王某認為自己用自有的資金購買自用商品，并無走私意圖，海關(guān)和本單位對自己的處罰過重，因此向市中級人民法院提起行政訴訟，請求法院撤銷海關(guān)的處罰和市外經(jīng)貿(mào)局的處分。市中級人民法院受理了王某對海關(guān)的訴訟請求，但駁回了王某提出的撤銷行政處分的訴訟請求。法院的做法是否正確？為什么？22.論述行政訴訟中原告的訴權(quán)。23.論述人民法院對具體行政行為合法性審查原則。24.簡述行政機關(guān)與行政主體以及兩者關(guān)系。25.簡述抽象行政行為的特征。卷III一.參考題庫(共25題)1.2001年3月13日某市人民政府為了促進玄武巖石村企業(yè)上規(guī)模、產(chǎn)品上檔次，發(fā)布政辦（2001）14號文件，批準(zhǔn)下發(fā)《某市工業(yè)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室2001關(guān)于年玄武巖石板材加工企業(yè)扶優(yōu)扶強的意見》。該文件中，確定2001的年在全市扶持具有一定規(guī)模的31家石板材企業(yè)。文件規(guī)定，第三人福建玄武石材有限公司要為年銷售1000收入萬元以上的10家企業(yè)，每年全年增加供應(yīng)玄武巖石料500立方米；每年要為年銷售收入500萬元以上的21家企業(yè)，每年全年增加供應(yīng)玄武巖石料300立方米。該文件以通知的方式發(fā)到各鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處和市直機關(guān)。 原告福建省某隆盛石材廠不服被告政辦（2001）14號文件下發(fā)的《某市工業(yè)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公在于2001年玄武巖石板材加企業(yè)扶優(yōu)扶強的意見》，起訴至法院。原告訴稱政府扶優(yōu)扶強措施，逐年提高扶優(yōu)石料提留量的做法，迫使原告逐年減產(chǎn)。其認為被告這種做法制造了不平等，破壞了公平競爭的社會經(jīng)濟秩序，是違法行為，請求撤銷。 被告辯稱：正辦（2001）14號文件是在取得行政相對方本案第三人的同意后，對其業(yè)務(wù)所作的非強制性、不直接產(chǎn)生法律后果的行政指導(dǎo)性文件，是非具體行政行為，不具有可訴性，原告無權(quán)向法院起訴。 某市人民法院審理認為，被告的政辦（2001）14號文件具有《行政訴訟法》第11第1款第（3）項規(guī)定的情形，符合行政訴訟法的受案范圍，予以受理。并根據(jù)行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定判決確認福建省某市人民政府做出的政辦（2001）14號文件違法？行政指導(dǎo)的特征是什么？本案被告的政辦（2001）14號文件是否是行政指導(dǎo)？是否具有可訴性？2.行政法律關(guān)系的特點有哪些？3.論述行政訴訟中舉證責(zé)任的分擔(dān)。4.簡述行政裁決與行政復(fù)議及兩者區(qū)別。5.簡述行政強制措施與即時強制以及兩者區(qū)別。6.簡述行政復(fù)議不能受理的案件范圍。7.試論行政合同的作用。8.簡述行政機關(guān)與行政機構(gòu)的區(qū)別。9.簡述行政主體和行政相對方承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式。10.簡述行政訴訟當(dāng)事人的特征。11.論行政立法程序。12.試述我國司法機關(guān)監(jiān)督的主要內(nèi)容。13.簡述行政監(jiān)督的特征。14.試述行政監(jiān)督的任務(wù)及作用。15.簡述行政違法與行政不當(dāng)?shù)膮^(qū)別。16.試論行政復(fù)議的原則。17.簡述行政行為的一般效力。18.論述撤銷判決。19.簡述行政公平原則有哪些保障制度？20.什么是司法審查的合法性標(biāo)準(zhǔn)？它包括哪些內(nèi)容？21.簡述目前我國法律規(guī)定的行政裁決的種類。22.簡述行政強制措施與行政強制執(zhí)行以及兩者的區(qū)別。23.試論行政程序法的作用。24.簡述我國行政訴訟法對級別管轄的規(guī)定。25.簡述行政賠償?shù)姆秶?。卷I參考答案一.參考題庫1.參考答案: 行政征收，是指行政主體根據(jù)法律規(guī)定，以強制方式無償取得相對方財產(chǎn)所有權(quán)的一種具體行政行為，其實施必須以相對方負有行政法上的繳納義務(wù)為前提。行政征用，是指行政主體為了公共利益的需要，依照法定程序強制征用相對方財產(chǎn)和勞務(wù)的一種具體行政行為。 行政征收與行政征用的區(qū)別在于： （1）法律后果不同。行政征收的后果是財產(chǎn)所有權(quán)從相對方轉(zhuǎn)歸國家，而行政征用的后果則是行政主體暫時取得了被征用財產(chǎn)的使用權(quán)，不發(fā)生財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。 （2）行為的標(biāo)的不完全相同。行政征收的標(biāo)的一般僅限于財產(chǎn)，而行政征用的標(biāo)的除財產(chǎn)外還可能包括勞務(wù)。 （3）能否取得補償不同。行政征收是無償?shù)?，而行政征用?yīng)給予被征用方以相應(yīng)的經(jīng)濟補償。2.參考答案: 行政賠償，是國家對行政機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)造成損害承擔(dān)的賠償責(zé)任，其賠償義務(wù)機關(guān)是行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織，賠償范圍特定，賠償途徑是多渠道的。行政補償，是指國家對行政機關(guān)及其工作人員的合法行為造成的損失給予的補償，如土地征用補償，財產(chǎn)國有化補償?shù)取?行政賠償與行政補償?shù)膮^(qū)別在于： （1）二者引發(fā)的原因不同。賠償是違法行為引起，而補償是合法行為引起。 （2）性質(zhì)不同。賠償是普通的違法行政行為引起的法律責(zé)任，而補償是例外的特定民事責(zé)任。 （3）依據(jù)不同。行政賠償適用國家賠償法規(guī)定，行政補償在我國沒有法律明確規(guī)定。 （4）二者賠償?shù)倪m用范圍、標(biāo)準(zhǔn)、方式也存在不同。3.參考答案: 行政立法的主體是指依法取得行政立法權(quán)，可以制定行政法規(guī)或行政規(guī)章的行政機關(guān)。 根據(jù)我國憲法、組織法及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，我國行政立法的主體有： ①國務(wù)院。 ②國務(wù)院各部、各委員會。 ③國務(wù)院直屬機構(gòu)。我國憲法和國務(wù)院組織法雖沒有規(guī)定國務(wù)院直屬機構(gòu)享有行政立法權(quán)，但在實踐中，直屬機構(gòu)行使著一定立法權(quán)，只不過它制定的規(guī)章須經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)。 ④省、自治區(qū)、直轄市人民政府。 ⑤省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府。 ⑥經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府。 ⑦經(jīng)濟特區(qū)的市人民政府。4.參考答案: 行政裁決是指行政主體依照法律授權(quán)，對平等主體之間發(fā)生的，與行政管理活動密切相關(guān)的，特定的民事糾紛進行審查并作出裁決的具體行政行為。 行政裁決具有如下特征： 1、行政裁決的主體是法律授權(quán)的特定的行政機關(guān)。其特定性表現(xiàn)在： ①行政裁決權(quán)的主體是對民事糾紛有關(guān)的行政事項具有管理職權(quán)的行政機關(guān)。 ②這樣的行政機關(guān)也只有經(jīng)法律明確授權(quán)后，才擁有對該類民事糾紛的行政裁決權(quán)。 2、行政裁決的對象是特定的民事糾紛。傳統(tǒng)上，民事糾紛是由法院裁判的，行政機關(guān)當(dāng)然不能裁決屬于司法權(quán)范疇的民事爭議案件。但在特定情況下，為實現(xiàn)行政管理的目標(biāo)，法律特別規(guī)定與行政管理事項有關(guān)的個別種類的民事糾紛可以由行政主體裁決。 3、行政裁決是行政主體行使行政裁判權(quán)的活動，具有法律權(quán)威性。行政裁判權(quán)已成為國家行政權(quán)的一個重要組成部分，因此，行政裁決權(quán)的行使也是國家行政權(quán)的一種行使方式，具有應(yīng)有的法律效力 4、行政裁決是一種特殊的具體行政行為。所謂特殊，一是因為行政裁判權(quán)是法律授予的，行政機關(guān)只能依法律的授權(quán)而實施。二是因為行政機關(guān)是居間裁決的公斷人而非以管理者的身份出現(xiàn)。三是因為行政裁決依照的是一種準(zhǔn)司法程序，不同于一般具體行政行為程序。但是行政裁決還具有具體行政行為的性質(zhì)和特征，對行政裁決不服產(chǎn)生的糾紛應(yīng)屬行政糾紛。5.參考答案: 行政賠償義務(wù)機關(guān)，是指依法履行賠償義務(wù)，接受行政賠償請求、支付賠償費用、參加賠償訴訟程序的行政機關(guān)。行政賠償義務(wù)機關(guān)主要有以下幾種情形： （1）行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員在行使職權(quán)時侵犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益造成損害的，該行政機關(guān)或該工作人員所在的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。 （2）共同賠償義務(wù)機關(guān)。兩個以上行政機關(guān)共同實施違法行政行為造成行政相對方合法權(quán)益損害的，共同實施違法行政行為的行政機關(guān)為共同賠償義務(wù)機關(guān)。共同賠償義務(wù)機關(guān)負連帶行政賠償責(zé)任，賠償請求人可向共同賠償義務(wù)機關(guān)中的任何一個賠償義務(wù)機關(guān)要求賠償，該賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)先予賠償。 （3）法律、法規(guī)授權(quán)的組織。法律、法規(guī)授權(quán)的組織在行使被授予的行政職權(quán)時，侵犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益造成損害的，該被授權(quán)的組織為賠償義務(wù)機關(guān)。 （4）委托的行政機關(guān)。受行政機關(guān)委托的組織或個人在行使受委托的行政權(quán)力侵犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益造成損害的，委托的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。 （5）行政賠償義務(wù)機關(guān)被撤銷后的責(zé)任承擔(dān)。賠償義務(wù)機關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)；沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)的，撤銷該賠償義務(wù)機關(guān)的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。 （6）經(jīng)復(fù)議后的賠償義務(wù)機關(guān)。經(jīng)復(fù)議機關(guān)復(fù)議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)，但復(fù)議機關(guān)的復(fù)議決定加重損害的，復(fù)議機關(guān)對加重的部分履行賠償義務(wù)。6.參考答案: 行政行為廢止的情形有： ①行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策經(jīng)有權(quán)機關(guān)依法修改、廢止或撤銷，相應(yīng)行為如繼續(xù)實施，則與新的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策相抵觸。 ②國際國內(nèi)或行政主體所在地區(qū)的形勢發(fā)生重大變化，原行政行為的繼續(xù)存在將有礙社會政治、經(jīng)濟、文化的發(fā)展，甚至給國家和社會利益造成重大損失。 ③行政行為已完成原定目標(biāo)、任務(wù)，實現(xiàn)了國家的行政管理目的，從而沒有繼續(xù)存在的必要。 行政行為廢止的法律后果有： ①行政行為廢止后，其效力自行為廢止之日起失效。行政行為在廢止前的時間仍然有效，即廢止的效力不溯及既往。 ②行政主體在行為廢止前通過相應(yīng)行為已給予行政相對方的利益不再收回；行政相對方依原行政行為已履行的義務(wù)也不能要求行政主體予以補償。 ③行政行為的廢止給相對方造成的損失，行政主體不負賠償責(zé)任。7.參考答案: 派出機關(guān)，是指由縣級以上地方人民政府經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準(zhǔn)，在一定區(qū)域內(nèi)設(shè)立的行政機關(guān)，包括行政公署、街道辦事處、區(qū)公所三種類型。派出機關(guān)是一種國家行政機關(guān)，具有行政主體資格。派出機構(gòu)，是指國務(wù)院的職能部門和縣級以上地方人民政府的工作部門根據(jù)工作需要在一定區(qū)域內(nèi)設(shè)立的工作機構(gòu)代表該職能或工作部門從事一定范圍內(nèi)的某些行政事務(wù)的管理工作，原則上其自身沒有獨立的法律地位和行政主體資格。 派出機關(guān)和派出機構(gòu)的區(qū)別在于： （1）設(shè)立的機關(guān)不同。派出機關(guān)是由縣級以上地方人民政府經(jīng)有權(quán)機構(gòu)關(guān)批準(zhǔn)而設(shè)立的，而派出機構(gòu)是由縣級以上人民政府的工作職能部門根據(jù)工作需要設(shè)立的。 （2）法律地位不同。派出機關(guān)屬于行政機關(guān)，具有行政主體資格和獨立的法律地位，而派出機構(gòu)屬于行政機構(gòu)，是設(shè)立派出機構(gòu)的行政機關(guān)的內(nèi)部構(gòu)成單位，除法律、法規(guī)授權(quán)外，原則上不具有獨立的法律地位和行政主體資格。 （3）獲得行政主體資格的方式不同。派出機關(guān)是自成立時就取得行政主體資格，而派出機構(gòu)是在法律、法規(guī)的明確授權(quán)規(guī)定下，才能取得行政主體資格。8.參考答案: 人民法院對再審行政案件根據(jù)原審的審級不同，可以分別按照第一審程序和第二審程序進行。 （1）如果再審的行政案件原來是第一審的，應(yīng)按照第一審程序?qū)徖?，對審判后作出的判決或裁決，當(dāng)事人不服的，可以依法提起上訴。 （2）如果再審的行政案件原來是第二審或上級人民法院提審的，應(yīng)按照第二審程序?qū)徖?，審理后作出的判決或裁定是終審裁判，當(dāng)事人對之不能提起上訴。 （3）由最高人民法院審理的再審案件，不論原審是一審還是二審，再審程序一律適用第二審程序。作出的裁判也是終審裁判，不得上訴。9.參考答案: 行政程序法的基本原則是貫穿于行政程序法律關(guān)系之中作為具體程序制度的指導(dǎo)并反映行政程序法自身特點的基本準(zhǔn)則。因此，確定行政程序法的基本原則應(yīng)當(dāng)符合這樣幾個要求： （1）它們貫穿于每一行政程序法律關(guān)系的始終； （2）應(yīng)當(dāng)能夠表現(xiàn)行政程序法的特點，與其他程序法相區(qū)別； （3）這些原則還應(yīng)當(dāng)能夠涵蓋所有行政程序法的具體制度。 我們認為，行政程序法的基本原則應(yīng)包括以下五項基本原則： 第一，公開原則。公開原則是指行政機關(guān)在進行重要的行政行為、與公民權(quán)利義務(wù)直接相關(guān)的行政行為時要通過一定的程序讓相對入了解有關(guān)的情況。公開原則是政府活動公開化在行政程序中的體現(xiàn)，是公民參政權(quán)的延伸。 公開原則主要通過下列具體制度得以體現(xiàn)： （1）表明身份。行政機關(guān)工作人員通過出示證件讓當(dāng)事人了解自己的身份，證明自己享有進行某種行政行為的職權(quán)或資格。 （2）告知。行政機關(guān)為行政行為時，將有關(guān)事項通過合理的途徑告訴當(dāng)事人。 （3）說明理由。行政機關(guān)為行政行為應(yīng)當(dāng)說明事實根據(jù)、法律依據(jù)或其他理由。 （4）咨詢程序。公民有權(quán)了解同自己合法權(quán)益有關(guān)的情況，當(dāng)其向行政機關(guān)提出詢問時，行政機關(guān)有義務(wù)予以答復(fù)。 第二，公正原則。公正原則是指行政機關(guān)在進行行政行為時，要在程序上平等對待當(dāng)事人各方，排除各種可能造成不平等或偏見的因素。 公正原則通過下列具體制度表現(xiàn)出來： （1）回避。與當(dāng)事人有利害關(guān)系的公務(wù)員不得參與有關(guān)行政行為，以免造成有偏見的事實或嫌疑。 （2）合議。行政決定由若干公務(wù)員經(jīng)合議后作出，以充分表示行政決定的公正性。 （3）辯論。當(dāng)事人各方有平等的陳述權(quán)，提出自己的主張或反駁對方的主張。 （4）調(diào)查。行政機關(guān)必須不抱偏見的了解必要的事實真相，查明事實并收集有關(guān)的證據(jù)。 （5）審裁分離。行政機關(guān)將行政行為中審理事實和作出裁決兩個階段分開，由不同的人員來完成，以防止公務(wù)員先入為主、固執(zhí)己見。 第三，參與原則。近現(xiàn)代以來，民主的內(nèi)涵隨著社會的發(fā)展而發(fā)生著變化。民主的標(biāo)志不再是靜態(tài)的政治體制模式，人們更強調(diào)民主是一個動態(tài)的過程，井把它看作是人民對政治過程的參與。衡量一個國家民主的尺度，是社會成員參與國家事務(wù)的范圍的廣度和深度，即在什么問題上可以參與國家事務(wù)以及參與的影響力如何。社會成員對國家事務(wù)的參與，也不再僅僅局限于立法和決策的政治過程，而進一步深入到國家行政管理過程之中。 聽證制度是現(xiàn)代行政程序法的核心制度，它充分體現(xiàn)了公民參與行政活動的權(quán)利。 第四，順序原則。順序原則是指行政程序的各項制度應(yīng)當(dāng)遵循一定的先后順序。順序原則是行政程序時間性的表現(xiàn)和要求之一，其實質(zhì)在于保證行政程序的合理運作，防止因時間上的差異使行政程序法金玉其外，華而不實。例如，違反先取證后裁決的規(guī)則，所進行的各項行政程序不過是一場騙局，遮入耳目而已。另一方面，行政行為遵循一定的順序也是行政程序科學(xué)性的表現(xiàn)和要求，簡化煩瑣的程序，免去不必要的程序，以減少耗費，提高行政效率。 第五，效率原則。效率原則是指為了保證行政活動的高效率，行政程序的各個環(huán)節(jié)應(yīng)當(dāng)有時間上的限制，以及在不損害其他目的的前提下使行政程序簡便易行。實現(xiàn)這一原則的制度主要有時效制度和簡易程序。10.參考答案: 人民法院審理行政案件參照規(guī)章，是指人良法院在審理行政案件時，對合法的規(guī)章可以作為衡量具體行政行為是否合法的標(biāo)準(zhǔn)，對不合法的規(guī)章，人民法院不承認其效力，不予適用。 《藥品監(jiān)督管理行政處罰規(guī)定（暫行）》能否在審理行政案件時參照，關(guān)鍵看其是否合法，是否與法律、法規(guī)相抵觸，《藥品管理法》第50條第2款規(guī)定：“對生產(chǎn)、銷售假藥，危害人民健康的個人或者單位直接責(zé)任人員，依照刑法第164條的規(guī)定追究刑事責(zé)任。”第51條規(guī)定：“對生產(chǎn)、銷售劣藥，危害人民健康，造成嚴重后果的個人或者單位直接責(zé)任人員，比照刑法第164條的規(guī)定追究刑事責(zé)任?！辈⒛┮?guī)定對違反該法的法人單位的負有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)或直接責(zé)任人員可給予行政處罰。衛(wèi)生部頒布《藥品監(jiān)督管理行政處罰規(guī)定（暫行）》的有關(guān)給予法人單位負有責(zé)任或者直接責(zé)任人員行政處罰的規(guī)定超出了藥品管理法的規(guī)定，是缺乏法律依據(jù)的，因此人民法院在審理該案時，不能適用該規(guī)章。11.參考答案: 根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，適用簡易程序進行行政處罰，必須具備下列方式和經(jīng)歷以下步驟： （1）表明身份，即出示有效的必要證件，表明當(dāng)場處罰行為的人員合法的執(zhí)法身份； （2）確認違法事實，說明處罰理由，即必須有證據(jù)認定違法事實，并向被處罰人員說明事實根據(jù)和法律根據(jù)； （3）制作行政處罰決定書，即當(dāng)場填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書。處罰決定書應(yīng)載明當(dāng)事人違法行為，行政處罰依據(jù)，罰款數(shù)額、時間、地點以及行政機關(guān)名稱，并由執(zhí)法人員按照法律規(guī)定將行政處罰決定書當(dāng)場交付當(dāng)事人； （4）備案，即執(zhí)法人員作出行政處罰決定，必須向所屬行政機關(guān)備案。12.參考答案: 行政處罰的一般程序應(yīng)包括以下步驟： ①立案。知悉相對方實施了違法行為，應(yīng)填寫立案報告表，在經(jīng)本機關(guān)主管負責(zé)人審查批準(zhǔn)后完成立案程序。 ②調(diào)查取證。立案后，行政主體應(yīng)客觀全面公正地調(diào)查收集有關(guān)證據(jù)。必要時，可采用檢查、詢問、扣押、鑒定等手段。 ③聽取申辯與聽證。行政主體在調(diào)查取證之后和作出處罰裁決之前，應(yīng)告知被調(diào)查人的違法事實，準(zhǔn)備對之作出處罰裁決的理由和依據(jù)，并給予被調(diào)查人申辯的機會，行政主體應(yīng)充分聽取申辯。行政處罰涉及被調(diào)查人重大權(quán)利的，還應(yīng)當(dāng)依法組織聽證。 ④作出處罰決定。行政主體經(jīng)過調(diào)查取證，并聽取申辯，甚至聽證后，根據(jù)不同的情況，作出不同的處罰決定。13.參考答案: （1）行政法與其他部門法一樣，具有法的規(guī)范作用和一般社會作用。行政法的規(guī)范作用表現(xiàn)為，行政法具有指引作用、評價作用、預(yù)測作用、教育作用和強制作用。行政法的一般社會作用表現(xiàn)為保障公民權(quán)益，維護和鞏固社會秩序，推動社會主義政治、經(jīng)濟、文化等事業(yè)的發(fā)展。 （2）行政法的特殊社會作用： ①行政法保障行政管理的有效實施。行政法對行政管理的保障主要通過確認和賦予行政機關(guān)管理權(quán)來實現(xiàn)。體現(xiàn)為： A.行政法確認行政權(quán)的相對獨立性，確認行政權(quán)由國家行政機關(guān)享有和行使。 B.確立行政機關(guān)相對公民、法人和其他組織的行政權(quán)力，并賦予行政權(quán)以優(yōu)益性、強制性等屬性。 C.行政法保障行政機關(guān)對其公務(wù)員的管理權(quán)。 D.行政法保護行政機關(guān)在特別情形下的活動。 E.隨著社會的發(fā)展，行政法不斷確立新的行政權(quán)能。 ②行政法保護公民、組織的合法權(quán)益。行政權(quán)最終來源于公民權(quán)利，因此，行政權(quán)的行使必須保護和促進公民的合法權(quán)益。行政法對公民、組織合法權(quán)益的保護是通過建立一系列制度來實現(xiàn)的。 行政法上述兩方面的作用是對立統(tǒng)一的，互相依賴、不可偏廢，過分強調(diào)任何一方面，都是對行政法作用的片面理解，會影響到有機、和諧的行政法律秩序的建立和完善。 （3）在我國目前民主與法制還不健全的情況下，強調(diào)行政法對公民、組織的合法權(quán)益的保護作用，具有較強的現(xiàn)實意義，因為： ①強調(diào)保護公民、組織的合法權(quán)益的作用，是法的公平、正義原則在行政法上的特殊要求。 ②強調(diào)保護公民、組織的合法權(quán)益的作用，符合行政法產(chǎn)生之政治需要。 ③與行政法保障行政管理的有效實施作用的目的相吻合。 ④我國封建思想影響深遠、“行政中心”思想比較堅固，行政權(quán)失控或法外行政問題比較突出，漠視、侵犯公民權(quán)利的現(xiàn)象時有發(fā)生。14.參考答案: 行政立法原則是貫穿行政立法的始終，對行政立法起指導(dǎo)作用的基本原則。根據(jù)我國法律理論并結(jié)合行政立法實踐，行政立法應(yīng)當(dāng)遵循下列原則： 第一，依法立法原則?！耙婪ā敝械姆ㄖ饕笐椃?、法律，但也包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例?？傊?，低層級的立法不得與高層級的立法相抵觸。依法立法包含以下含義： （1）依據(jù)憲法和組織法規(guī)定的權(quán)限立法，且享有行政立法權(quán)的行政機關(guān)只能在其職權(quán)管轄范圍內(nèi)的事務(wù)或在權(quán)力機關(guān)授權(quán)的特定范圍內(nèi)的事項進行立法； （2）行政立法的內(nèi)容不得與法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定相抵觸； （3）依據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定的程序立法； （4）行政緊急立法權(quán)的行使必須符合憲法所設(shè)定的緊急狀態(tài)條件。 第二，民主立法原則，是指行政機關(guān)依照法律規(guī)定進行立法時，應(yīng)通過各種方式聽取各方面的意見，保證民眾廣泛地參與行政立法。它包括以下幾個方面內(nèi)容： （1）行政立法草案應(yīng)提前公布，或通過其他途徑讓人民群眾尤其是利害關(guān)系人了解并發(fā)表意見； （2）行政立法機關(guān)必須聽取人民群眾的意見； （3）對群眾意見認真對待，并將處理結(jié)果公布于眾； （4）設(shè)置專門的行政立法咨詢程序，對特別重要的行政立法進行專門咨詢，并作為必經(jīng)程序； （5）違反民主立法原則的行政立法應(yīng)視為無效。 第三，加強管理與增進權(quán)益相協(xié)調(diào)原則或日平衡原則。行政立法的實質(zhì)就是對權(quán)力（利）的分配，每一次進行行政立法時，要平衡好各方面的利益，其中最重要的是正確處理好行政權(quán)與公民權(quán)利的關(guān)系，既要為國家行政管理活動提供具體的有效的法律依據(jù)，保障行政權(quán)能合法有效行使，又要注意保護公民的合法權(quán)益，力爭達到二者在立法上的平衡。15.參考答案: 行政責(zé)任的構(gòu)成要件如下： 首先，存在違反行政法律義務(wù)的行為。行政法律關(guān)系的主體違反行政法律義務(wù)，是行政責(zé)任產(chǎn)生的前提。 其次，存在承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)，無論是責(zé)任的方式，還是行政責(zé)任的內(nèi)容都必須為法律規(guī)范所確認。 最后，主觀上有過錯。從學(xué)理上講，承擔(dān)行政責(zé)任必須要求行為人主觀有過錯，但在實踐中，除非法律有明確規(guī)定，否則，只要違法行為認定下來，就不再問行為人的主觀因素，而視為其主觀有過錯。16.參考答案: 人民法院對第一審行政案件經(jīng)過審理后，根據(jù)不同的情況，可以作出以下判決： （1）體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序，判決維持。 （2）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或部分撤銷，并可判決被告重新作出具體行政行為： ①主要證據(jù)不足的； ②適用法律、法規(guī)錯誤的； ③違反法定程序的； ④超越職權(quán)的； ⑤濫用職權(quán)的。 （3）被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行。 （4）行政處罰顯失公正的，可以變更。這是行政訴訟法的規(guī)定。《若干問題的解釋》中增加了兩種判決形式，一種是確認判決，一種是駁回訴訟請求判決。行政訴訟中，被告改變具體行政行為，原告不撤訴，人民法院經(jīng)審查認為原具體行政行為違法的，應(yīng)當(dāng)作出確認其違法的判決；認為原具體行政行為合法的，應(yīng)當(dāng)判決駁回原告訴訟請求。17.參考答案: 行政監(jiān)督，又稱行政監(jiān)督檢查，是指行政主體依法定職權(quán)，對相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況進行檢查、了解、監(jiān)督的行政行為，其性質(zhì)是一種依職權(quán)的單方具體行政行為，目的在于防止和糾正相對方的違法行為，保障法律、法規(guī)、規(guī)章的執(zhí)行和行政目標(biāo)的實現(xiàn)。行政法制監(jiān)督，是指各類監(jiān)督主體對行政活動的監(jiān)督，主要是指行政主體以外的其他國家機關(guān)、組織或個人對行政主體及其公務(wù)員是否依法進行行政管理活動所實施的監(jiān)督。 行政監(jiān)督和行政法制監(jiān)督的區(qū)別在于： （1）監(jiān)督的主體不同。行政監(jiān)督的主體只能是行政主體，而行政法制監(jiān)督的主體主要是行政主體的組織與個人。 （2）監(jiān)督的對象和客體不同。行政監(jiān)督的對象是相對方，客體為相對方的守法和執(zhí)行行為，而行政法制監(jiān)督的對象是行政機關(guān)及其公務(wù)員，客體為行政行為。 （3）監(jiān)督行為的性質(zhì)不同。行政監(jiān)督是一種具體行政行為，而行政法制監(jiān)督有的具有法律意義，有的不具確有法律意義。18.參考答案: 根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，行政訴訟的被告應(yīng)具備以下條件： （1）必須是具有訴訟權(quán)利能力的行政機關(guān)或者法律、法規(guī)或規(guī)章授權(quán)組織； （2）必須是具體行政法律關(guān)系中作出具體行政行為的行政機關(guān)或法律、法規(guī)或規(guī)章授權(quán)組織； （3）必須是由人民法院通知應(yīng)訴。另外，行政訴訟法還規(guī)定，行政機關(guān)被撤銷的，由繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)作為被告。19.參考答案: 行政訴訟中，判斷主要證據(jù)是否確鑿、充分應(yīng)從兩個方面進行。一是判斷證據(jù)是否確鑿，二是判斷證據(jù)是否充分。證據(jù)確鑿必須具備以下條件： （1）據(jù)以定案的各項證據(jù)均是真實可靠的； （2）據(jù)以定案的證據(jù)均與案件事實具有關(guān)聯(lián)性； （3）據(jù)以定案的各項證據(jù)相互協(xié)調(diào)一致。 證據(jù)充分必須具備以下的條件： （1）案件事實均有必要的證據(jù)加以證明； （2）案件事實的所有證據(jù)構(gòu)成完整的證明體系；足夠的證據(jù)的量所證明的案件事實只能得出惟一的結(jié)論，不存在其他的可能性。證據(jù)確鑿是對證據(jù)的質(zhì)提出的要求，證據(jù)充分是對證據(jù)的量提出的要求，證據(jù)的質(zhì)和量都必須達到法定的要求，才能得出所要證明案件事實的結(jié)論。20.參考答案: 行政訴訟中法律適用沖突是指人民法院在審判行政案件時，發(fā)現(xiàn)對同一法律事實或關(guān)系，有兩個或兩個以上的法律文件作了不同的規(guī)定，法院適用不同的法律規(guī)定就會產(chǎn)生不同的裁判結(jié)果。法律適用沖突的種類主要有以下幾種： （1）特別沖突。特別沖突是指我國行政法規(guī)體系中的特別規(guī)定與普通規(guī)定之間的沖突。 （2）層級沖突。層級沖突是指各種法律效力等級不相同的法律文件就同一事項的規(guī)定不相一致而產(chǎn)生的法律適用的沖突。 （3）平級沖突。平級沖突是指制定機關(guān)不同，當(dāng)法律效力層級相同的各種法律文件就同一事項有不同的規(guī)定而產(chǎn)生的法律適用沖突。 （4）新舊法沖突。是指新的行政法律規(guī)范與舊的行政法律規(guī)范相抵觸而產(chǎn)生的法律適用沖突。 （5）人際沖突。人際沖突是指由于公民的民族、種族或身份的不同，法律對其權(quán)利、義務(wù)規(guī)定而產(chǎn)生的法律適用沖突。 （6）區(qū)際沖突。區(qū)際沖突，是指不同行政區(qū)域的行政法律文件的規(guī)定不同而產(chǎn)生的法律適用的沖突。21.參考答案: 行政責(zé)任的追究，是指有權(quán)機關(guān)根據(jù)法律規(guī)定和行政責(zé)任的構(gòu)成要件，按法定程序和方式對行政法主體的行政責(zé)任的認定和追究的過程。在追究行政責(zé)任過程中，應(yīng)遵循下原則： 責(zé)任法定原則。對違反行政法律規(guī)范的義務(wù)人追究責(zé)任，必須依法進行，這是行政法治原則的要求。所謂責(zé)任法定，是指只有法律上的明文規(guī)定，才能成為確認和追究違法責(zé)任的依據(jù)。對違法責(zé)任的確認和追究，必須嚴格依法進行。只有這樣，才有利于有效地防止追究行政責(zé)任的任意性，真正實現(xiàn)法治行政。 責(zé)任與違法行為的危害程度相一致的原則。該原則要求適用于違法責(zé)任者的法律責(zé)任的種類和形式等，必須與違法行為所造成的損害后果，以及違法行為的情節(jié)和責(zé)任能力等相一致，必須根據(jù)違法行為的危害程度適用適當(dāng)?shù)呢?zé)任形式，選擇適當(dāng)?shù)膹姸群头绞?。追究違法行為者的行政責(zé)任，目的在于對受到損害的權(quán)益給予適當(dāng)?shù)难a救，懲罰違法行為者，以達到教育的目的。欲達此目的，必須嚴格遵守該原則。 補救、懲戒和教育相結(jié)合的原則。行政違法責(zé)任的追究，往往表現(xiàn)為對行政違法者的懲罰，其最終或最重要的目的在于對受損害的權(quán)益予以補救，以恢復(fù)法制社會的正常秩序。一定程度的懲罰是必要的，而懲罰的目的是為了教育違法責(zé)任者或其他公民和組織更好地履行職責(zé)或義務(wù)。所以，在確認和追究違法行政責(zé)任時，對責(zé)任種類、方式和強度等的選擇，都應(yīng)體現(xiàn)補救、懲罰和教育相結(jié)合的原則。22.參考答案: 行政違法的構(gòu)成要件主要有以下四個方面： （1）主體要件。即行政違法的主體必須是行政法主體。行為人具備行政法主體資格，是行政違法的前提，是構(gòu)成行政違法的首要條件。 （2）行政法主體負有相關(guān)的法定義務(wù)。行政法關(guān)系的內(nèi)容主要體現(xiàn)在對各主體的權(quán)利（權(quán)力）、義務(wù)（職責(zé)）的規(guī)定。行政違法是對法定義務(wù)的作為或不作為的違反。因此，違反相關(guān)的法定義務(wù)，是構(gòu)成行政違法的重要條件之一。 （3）行政法主體有不履行或拖延履行法定義務(wù)的行為。 （4）行政違法的主觀要件。一般地只要行為人實施了違法行為就視其主觀上有過錯，法律另有規(guī)定的除外。23.參考答案: 行政指導(dǎo)，是指行政主體在職權(quán)或其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，為適應(yīng)復(fù)雜多變的經(jīng)濟和社會生活需要，基于國家的法律或法律原則，適時靈活地采取非強制手段，在行政相對方的同意或協(xié)助下，實現(xiàn)一定行政目的的行為。 在市場經(jīng)濟條件下建立、健全行政指導(dǎo)制度的必要性表現(xiàn)在： （1）行政指導(dǎo)是鞏固和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的要求。在市場經(jīng)濟條件下，不可能完全取消政府對經(jīng)濟和社會的干預(yù)，但又不能強制進行，市場經(jīng)濟必然要求靈活的富有彈性的行政管理手段，行政指導(dǎo)就成為必然選擇。 （2）行政指導(dǎo)是轉(zhuǎn)變政府職能和行政模式的要求。在過去，我國政府職能主要靠行政命令直接干預(yù)和管理經(jīng)濟，行政模式也是一種“官本位”的全面管制模式。在發(fā)展市場經(jīng)濟過程中，弊端很多。實行行政指導(dǎo)自然是經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌、深化改革、轉(zhuǎn)變政府職能和行政模式的必然結(jié)果和客觀要求。 （3）行政指導(dǎo)是現(xiàn)代行政法制成本效益原則的要求。行政指導(dǎo)是一種有利于提高社會綜合效益的行政管理方式，采用行政指導(dǎo)有利于： （1）降低管理本身成本； （2）降低社會成本； （3）更為有效地實現(xiàn)行政管理目標(biāo)。由此觀之，行政指導(dǎo)是現(xiàn)代行政法制成本效益原則的客觀要求。24.參考答案: 1、行政救濟是公法制度。 2、行政救濟是行政法制監(jiān)督制度的一部分。 3、行政救濟制度的基礎(chǔ)，是受侵害公民的救濟請求權(quán)和國家責(zé)任。 4、行政救濟制度的保護對象，是公民、法人和其他組織享有的合法權(quán)益。25.參考答案: 移送管轄，是指法院在受理了行政案件后，發(fā)現(xiàn)所受理的行政案件確實不屬于自己管轄而應(yīng)由其他法院管轄，將案件移送有管轄權(quán)的法院審理的一種管轄形式。而管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指基于上級法院的同意或決定，將下級法院有管轄權(quán)的行政案件轉(zhuǎn)交上級法院審理，或者上級法院將自己有管轄權(quán)的行政案件交由下級法院審理的管轄形式。通過這兩個概念的比較可以發(fā)現(xiàn)它們有以下的相同點和不同點。它們的相同點有：它們都屬于裁定管轄，都是法院在受理案件后發(fā)生的管轄權(quán)的轉(zhuǎn)送。它們的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個方面： （1）發(fā)生原因不同。送管轄發(fā)生在沒有管轄權(quán)的法院受理了不應(yīng)由其受理的案件后發(fā)生的，而管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是發(fā)生在有管轄權(quán)的法院在受理的案件之后。 （2）管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是以上下不同級別法院之間進行轉(zhuǎn)移為前提的，而移送管轄不以此為要件，移送管轄即可以發(fā)生在同級人民法院之間也可以發(fā)生在不同級的人民法院之間。卷II參考答案一.參考題庫1.參考答案: ①保護行政相對人的合法權(quán)益維護、監(jiān)督行政主體依法行使職權(quán)在行政復(fù)議的整個過程中，行政復(fù)議機關(guān)都應(yīng)把保護行政相對人的合法權(quán)益放在首位。與此同時，實現(xiàn)對行政主體依法行使職權(quán)的監(jiān)督，防止和糾正行政主體違法或不當(dāng)?shù)木唧w行政行為。 ②依法復(fù)議不受非法干預(yù)復(fù)議機關(guān)對被申請復(fù)議的具體行政行為的審查、裁決完全根據(jù)法律、法規(guī)進行，不受其他機關(guān)、社會團體和個人的非法干預(yù)。 ③對具體行政行為合法性和適當(dāng)性進行審查。在行政訴訟中，法院只對具體行政行為的合法性進行審查。而在行政復(fù)議中，復(fù)議機關(guān)既審查具體行政行為的合法性，又審查具體行政行為的適當(dāng)性。 ④合法、及時、公正、公開、便民； ⑤一級復(fù)議制行政復(fù)議實行一級復(fù)議制即申請人申請復(fù)議后，對復(fù)議裁決不服，只能依法提起行政訴訟，不能向復(fù)議機關(guān)的上一級機關(guān)再申請復(fù)議。 ⑥不適用調(diào)解復(fù)議機關(guān)審理復(fù)議案件如同人民法院審理行政案件一樣，一律不實行調(diào)解。2.參考答案: 乙縣公安局基于同一事實，對萬某作出限制人身自由和扣押財產(chǎn)兩個具體行政行為，萬某對這兩個具體行政行為不服，向其所在的甲縣人民法院提起行政訴訟，甲縣人民法院對當(dāng)事人提起的這兩個訴求可以一并管轄，理由如下： 首先，由原告所在地人民法院一并管轄并不違背行政訴訟法的有關(guān)特殊地域管轄的規(guī)定。行政機關(guān)基于同一個事實對同一當(dāng)事人作出的限制人身自由和扣押財產(chǎn)的兩個具體行政行為，從形式上看，收容審查與扣押財產(chǎn)是兩個具體行政行為，但實際上，它們是緊密相連、相輔相成的，前者是后者的前提，后者是前者的輔助措施，收容審查的正確與否直接決定著扣押財產(chǎn)的合法性，扣押財產(chǎn)的行為與收容審查是直接相關(guān)的，收容審查之訴是主訴，主訴適用特殊地域管轄的規(guī)定，從訴也相應(yīng)的適用行政訴訟的特殊地域規(guī)定。 其次，由原告所在地人民法院一并管轄符合行政訴訟法關(guān)于管轄的立法精神。根據(jù)《行政訴訟法》第17條的規(guī)定，行政訴訟由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄?！缎姓V訟法》第18條規(guī)定，對限制人身自由的行政強制措施不服提起行政訴訟的，由被告所在地或原告所在地人民法院管轄，這是有關(guān)一般地域管轄的特殊規(guī)定，其立法目的是為了最大限度的保護原告的合法權(quán)益。這樣的規(guī)定是為了貫徹“兩便”原則，保護當(dāng)事人的權(quán)益。行政機關(guān)基于同一事實，對同一當(dāng)事人作出限制人身自由和扣押財產(chǎn)的兩個具體行政行為，如果當(dāng)事人對這兩個具體行政行為不服，向原告所在地法院提起訴訟，原告所在地法院對這兩個訴求一并管轄，體現(xiàn)了“兩便”原則。3.參考答案: 變更判決是指人民法院在審理行政案件時，運用國家審判權(quán)直接變更被訴具體行政行為而進行的判決?！缎姓V訟法》第54條第4項規(guī)定：“行政處罰顯失公正的，可以判決變更?！边@是人民法院進行變更判決的法律依據(jù)。根據(jù)該條的規(guī)定，人民法院運用司法變更權(quán)是有一定限制的，這些條件是： （1）人民法院行使司法變更權(quán)只能在行政處罰范圍內(nèi)，即只有對行政處罰人民法院可以行使司法變更權(quán)。行政機關(guān)在行政處罰中，可能會出現(xiàn)畸輕畸重的現(xiàn)象，損害公民、法入或者其他組織的合法權(quán)益。對這種行政處罰，人民法院可以依法變更，這對于保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，制止行政機關(guān)亂處罰的現(xiàn)象是十分必要的。 （2）人民法院只能對顯失公正的行政處罰判決變更，并非對所有的行政處罰都可以行使變更權(quán)。如果行政處罰主要證據(jù)不足，適用法律、法規(guī)錯誤，或者濫用職權(quán)，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《行政訴訟法》第54條第2項的規(guī)定判決撤銷，而不能判決變更。人民法院可以判決變更的只能是顯失公正得行政處罰。所謂顯失公正，是指行政處罰雖然在形式上合法，但在掌握處罰幅度上明顯不公正，損害公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。構(gòu)成顯失公正必須具備兩個條件；第一，行政機關(guān)作出的行政處罰形式上合法，符合具體行政行為的生效要件；第二，行政處罰明顯不公正；第三，侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。4.參考答案: 行政立法程序是指行政立法主體依法定權(quán)限制定行政法規(guī)和規(guī)章所應(yīng)遵循的步驟、方式和順序。行政立法程序理當(dāng)由憲法、法律作原則性規(guī)定，再由配套法規(guī)作出具體詳盡的規(guī)定。下面根據(jù)國務(wù)院《行政法規(guī)制定程序暫行條例》的規(guī)定，結(jié)合立法實踐，對行政立法程序作一概括闡述： （1）規(guī)劃。即有行政立法權(quán)的行政機關(guān)，根據(jù)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃規(guī)定的任務(wù)、編制有指導(dǎo)性的五年規(guī)劃和年度規(guī)劃，其主要內(nèi)容包括一定時期里行政法規(guī)、規(guī)章的擬訂、修改、補充、清理等工作。行政立法規(guī)劃要考慮每個立法項目的必要性與可行性。 （2）起草。對列入規(guī)劃的需要制定的行政法規(guī)和規(guī)章，由法規(guī)或規(guī)章內(nèi)容涉及的主管部門草擬法案。草案應(yīng)在廣泛調(diào)查研究、充分收集并分析有關(guān)資料的基礎(chǔ)上形成，力求內(nèi)容切實可行、形式完整、結(jié)構(gòu)嚴謹。 （3）征求意見。征求意見是行政立法民主原則的要求，也是集思廣益發(fā)揮集體智慧的有效做法。它包括： A.征求人民群眾尤其是與草案有利害關(guān)系的相對人的意見。 B.征求與草案內(nèi)容有關(guān)的部門的意見。 C.征求有關(guān)專家的意見。 （4）審查。即行政法規(guī)、規(guī)章草案擬定后，送交政府法制機構(gòu)進行審查，主要針對其必要性、可行性，合法性等。審查后，寫出審查報告，提出是否提交政府常務(wù)會議或全體會議討論通過的建議。 （5）審議通過。政府常務(wù)會議或全體會議根據(jù)法制部門的提議，以正式會議對該草案進行討論決定，認為沒問題，則予以通過。 （6）簽署發(fā)布。經(jīng)行政立法機關(guān)正式會議審議通過的行政法規(guī)、規(guī)章必須經(jīng)過行政首長簽署，并通過適當(dāng)途徑公之于眾。5.參考答案: 行政確認，是指行政主體依法對相對方的法律地位、法律關(guān)系和法律事實進行甄別，給予確定、認可、證明并予以宣告的具體行政行為。行政許可，是行政主體應(yīng)行政相對方的申請，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，依法賦予行政相對方從事某種活動的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的行政行為。 行政確認與行政許可的聯(lián)系表現(xiàn)在： （1）確認與許可常常是同一行政行為的兩個步驟，一般是確認在前，許可在后，確認是許可的前提，許可是確認的結(jié)果。 （2）確認與許可有時是一個行為的兩個方面。 區(qū)別在于： （1）對象不同。行政許可使得相對方獲得某種權(quán)利和資格，而行政確認是相對方的法律地位、權(quán)利義務(wù)和法律事實等的確認。 （2）法律效果不同。行政許可的法律效果具有后及性，沒有前溯性，而行政確認的法律效果具有前溯性。6.參考答案: 行政行為的無效，是指行政行為存在某些特定的嚴重影響行政行為效力的情形，該行政行為戶始不發(fā)生法律效力。行政行為的撤銷，是指在具備可撤銷的情形下，由有權(quán)國家機關(guān)作出撤銷決定后而使之失去法律效力，并追溯到行政行為作出之日。 行政行為的無效與撤銷之間的不同之處在于： （1）引起的條件有差別。引起行政行為無效的條件屬于嚴重情形的違法，足以影響行政行為被推定為合法有效的行使效力，而引起行政行為撤銷的條件屬于一般情形的違法，其至少不影響行政行為被撤銷前的形式效力的存續(xù)。 （2）無效的行政行為自始不發(fā)生法律效力，而被撤銷的行政行為自被撤銷之后才失去效力并追溯至行政行為成立之時。 （3）無效行政行為由有權(quán)機關(guān)確認并宣布其無效，而被撤銷的行政行為由有權(quán)機關(guān)審查并作出撤銷決定而失效。 （4）行政行為被宣布無效不受時效限制，而行政行為被撤銷則受一定的法定時效限制。7.參考答案: 所謂管轄權(quán)異議，是指當(dāng)事人所提出的管轄權(quán)異議，即行政訴訟當(dāng)事人，對已經(jīng)受理案件的法院提出的異議，申明管轄有誤。對這一問題有以下幾點值得注意。首先，管轄權(quán)異議的主體，是行政訴訟案件的當(dāng)事人，具體包括原告、被告和第三人。其他訴訟主體或訴訟外主體即使有不同意見，仍不構(gòu)成法律上的管轄權(quán)異議的主體。其次，管轄權(quán)異議需當(dāng)事人正式向受理案件的人民法院提起。一般應(yīng)是書面的，而且向受理該案件的人民法院提起。再次，異議的內(nèi)容是對受理法院的管轄權(quán)有不同意見，認為應(yīng)當(dāng)由其他法院管轄，或者雖對管轄權(quán)沒有異議，但認為應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)移管轄權(quán)。最后，須在法定期間內(nèi)提出，即法院受理案件以后，進行實體審理以前。 對上述管轄權(quán)異議法院的處理程序是：首先，應(yīng)受理當(dāng)事入提出的管轄權(quán)異議，進行審議，而不能置之不理，因為這種意義在程序上是一種法律行為。其次，這種審議應(yīng)當(dāng)在案件實體審理之前進行，即先解決管轄權(quán)問題，再進行案件實體的審理。再次，法院審議后，對于是否有管轄權(quán)應(yīng)作出書面裁決，并送達各方當(dāng)事人。當(dāng)事人如對裁決不服，有權(quán)在收到裁決書之日起5日內(nèi)向上一級人民法院提出上訴。最后，上訴法院應(yīng)在法定期限內(nèi)，對上訴進行審查，并作出最終裁定。當(dāng)事人在收到該最終裁定后，必須按照上述裁定書中所確定的管轄法院參加訴訟。否則，即視為自動撤訴或不應(yīng)訴。8.參考答案: 根據(jù)《國家賠償法》規(guī)定，行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利： （1）違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的； （2）非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的； （3）以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的； （4）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的； （5）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。 有下列侵犯財產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利： （1）違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的； （2）違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的； （3）違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的； （4）造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。行政機關(guān)及其工作人員如果違法行使職權(quán)對拉沙車輛攔截檢查，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政賠償責(zé)任。但縣人民法院通過審理查明，原告所稱其車子在平安沙場拉沙子與事實不符，交款收據(jù)也是偽造的，被告所作的行政處罰，符合省《河道管理條例》規(guī)定，是正確的。原告要求被告賠償因被告依法攔截其沙車、進行檢查而造成的經(jīng)濟損失的請求無法律依據(jù)。9.參考答案: 行政處罰簡易程序是指行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織對于違法事實清楚、確鑿，情節(jié)簡單輕微的違法行為，當(dāng)場給予較輕處罰所適用的比較簡單的程序?！缎姓幜P法》第33條規(guī)定：“違法事實確鑿并有法定根據(jù)，對公民處以50元以下；對法人或者組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場作出行政處罰決定?！睋?jù)此條規(guī)定可知簡易程序的適用條件有三個方面： （1）違法事實確鑿； （2）處罰有法定依據(jù)； （3）適用于小數(shù)額罰款和警告處罰，即對公民處以50元以下的罰款和警告，對法人或其他組織處以1000元以下的罰款和警告。只有這三個條件同時具備，才能適用簡易程序。本案中行政處罰可以適用簡易程序。10.參考答案: 行政合法性原則是指行政權(quán)的存在和行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸。 行政合法性原則的具體內(nèi)容是： ①行政職權(quán)必須基于法律的授于才能存在，即要求行政主體在其法定權(quán)限內(nèi)行使職權(quán)。任何沒有法律根據(jù)的職權(quán)都不應(yīng)存在。 ②行政職權(quán)必須依據(jù)法律行使，即要求行政主體行使職權(quán)不能違反行政實體規(guī)范和行政程序規(guī)范。不履行或拖延履行法定職責(zé)，要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 ③行政授權(quán)、行政委托必須有法律依據(jù)，符合法律要旨，依法定程序進行。11.參考答案: 審判監(jiān)督程序與第二審程序有著密切的聯(lián)系。兩者審理的直接對象，都是人民法院已經(jīng)作出的判決、裁定；兩者審理的目的，都是為了審查糾正人民法院已經(jīng)作出的判決、裁定可能存在的錯誤。但是，兩者也有明顯的區(qū)別： （1）提起的主體不同第二審程序提起的主體是第一審程序中的當(dāng)事入，而再審提起的主體是原審人民法院的院長、上級人民法院、最高人民法院和人民檢察院。 （2）審理的對象不同。第二審程序的審理對象是第一審人民法院作出的尚未發(fā)生法律效力的判決、裁定；而再審程序?qū)徖淼膶ο笫侨嗣穹ㄔ阂呀?jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定。既可以是一審的判決、裁定，也可以是二審的判決、裁定。 （3）提起的理由不同。第二審程序的提起只要上訴人主觀上認為第一審判決、裁定有錯誤，就可以提起上訴；而再審的提起，是人民法院院長、人民檢察院、上級人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)生效的判決、裁定，違反法律規(guī)定，確有錯誤，方可決定是否開始再審程序。 （4）提起的時間不同。第二審是第一審的繼續(xù)，上訴的期限有一定的限制。而再審提起的期限，行政訴訟法未作規(guī)定，《若干問題的解釋》規(guī)定是在原審判決作出兩年內(nèi)，因此再審的提起期限是相當(dāng)長的。 （5）審理法院不同。第二審人民法院必須是第一審人民法院的上一級法院；再審案件，即可以是原審人民法院，也可以是原審人民法院的上一級法院，還可以由更高級別的人民法院審理。12.參考答案: 行政訴訟第三人應(yīng)當(dāng)具備以下條件： （1）是行政法律關(guān)系的主體。行政法律關(guān)系的主體必須有一方是復(fù)數(shù)時才有產(chǎn)生第三人的可能性。 （2）是與被訴具體行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或其他組織。此處的“利害關(guān)系”，是指法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，包括具體行政行為使其獲得某種權(quán)利，獲得某種利益；或者使其喪失某種利益，增加某種義務(wù)；或使其權(quán)益受到某種不利影響。 （3）經(jīng)本人申請或人民法院通知參加本訴已經(jīng)開始但未終結(jié)的訴訟。第三人在行政訴訟中具有當(dāng)事人的法律地位，從而與原告、被告現(xiàn)有基本相同的訴訟權(quán)利并承擔(dān)基本相同的訴訟義務(wù)，其中對于第三人較為重要的權(quán)利是：其在訴訟中有權(quán)提起與本案有關(guān)的獨立的訴訟請求；對人民法院的一審判決不服的，有權(quán)依法提起上訴。13.參考答案: 根據(jù)（若干問題的解釋）的規(guī)定，原告在行政訴訟中也要承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，這是符合行政訴訟性質(zhì)的要求。《若于問題的解釋》第27條規(guī)定了原告負舉證責(zé)任的幾種情況。 （1）證明起訴符合法定條件?！缎姓V訟法》第41條規(guī)定了提起訴訟的四個條件：一是原告是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織；二是有明確的被告；三是有具體的訴訟請求和事實根據(jù)；四是屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。但是證明原告起訴超過法定期限應(yīng)由被告證明。 （2）在起訴被告不作為的案件中，證明其提起申請的事實。在行政訴訟過程中，提出曾經(jīng)向行政機關(guān)提出申請的事實，是原告的主張，該主張應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)證明責(zé)任。只要原告證明其曾經(jīng)提出過申請的事實，被告就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明其不作為符合法律規(guī)定的責(zé)任，否則將承擔(dān)敗訴的后果。 （3）在行政賠償訴訟中，證明因受被訴行政行為的侵害而造成損害的事實。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，行政賠償訴訟適用單獨的訴訟賠償程序，基本上與民事訴訟程序相同。行政賠償案件的審理，無論是單獨審理還是合并審理，都應(yīng)以確認具體行政行為違法為前提。因此，在行政賠償案件中，原告應(yīng)當(dāng)對其主張承擔(dān)證明責(zé)任。 （4）其他應(yīng)當(dāng)由原告負舉證責(zé)任的事項。這是關(guān)于原告負舉證責(zé)任的兜底條款?？紤]到審判實踐的復(fù)雜性，作此兜底規(guī)定，以免疏漏。14.參考答案: 必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別在于： （1）必要共同訴訟是因為一個具體行政行為而引起的，普通共同訴訟是因為數(shù)個同樣的具體行政行為引起的。 （2）因同一個具體行政行為引起的行政訴訟，人民法院必須合并審理，對是否合并審理沒有自由裁量的余地；因數(shù)個同樣的具體行政行為引起的行政訴訟，只有人民法院認為確有必要合并審理時才構(gòu)成普通的共同訴訟，否則不構(gòu)成共同訴訟案件。15.參考答案: 可以。根據(jù)我國《行政訴訟法》第44條的規(guī)定：訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執(zhí)行： （1）被告認為需要停止執(zhí)行的； （2）原告申請停止執(zhí)行，人民法院認為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行的； （3）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。因此，本案中人民法院裁定停止被訴處罰行為的執(zhí)行是合法的。16.參考答案: 行政訴訟受案范圍是行政訴訟所特有的制度，是行政訴訟區(qū)別民事訴訟的一個重要標(biāo)志。所謂行政訴訟受案范圍，是指，人民法院受理行政案件的范圍，即法律規(guī)定的、法院受理審判一定范圍行政案件的權(quán)限。在行政訴訟中確立受案范圍是因為并不是所有行政行為都能通過法院加以審查。從總體上說行政訴訟的受案范圍是由一國的憲政體系決定的，因為它直接關(guān)系到法院與行政機關(guān)和權(quán)力機關(guān)之間的監(jiān)督權(quán)力劃分，而且它還涉及到行政行為的相對人的救濟權(quán)的范圍。因此，它可以說是行政訴訟的核心內(nèi)容。對行政訴訟的受案范圍的理解可從以下三個方面理解：制約受案范圍的因素、受案范圍的意義和確定受案范圍的方式，以下就從這三個方面進行論述。 一般認為，制約行政訴訟受案范圍的因素有以下四個方面： （1）行政機關(guān)行使職權(quán)的狀況及自我約束機制。如果一國行政機關(guān)行使職權(quán)的狀況優(yōu)良或者自我監(jiān)督機制比較完善，行政訴訟就不可能成為一種普遍的社會需求；沒有普遍的社會需求，行政訴訟的受案范圍就不可能很大。因為完善的制度通常是以不完善的背景為前提的，問題越嚴重越尖銳，暴露的越充分，相關(guān)制度才可能變得越完善。 （2）司法機關(guān)解決行政爭議的能力。司法機關(guān)解決行政爭議的能力通常受以下幾個方面因素的影響：司法機關(guān)在整個國家機構(gòu)中的憲法地位；司法機關(guān)在公眾中的威信，司法機關(guān)對行政機關(guān)有效監(jiān)督的可能性；等等。上述因素直接或間接影響著司法機關(guān)解決行政爭議的能力。 （3）公民權(quán)利意識和自主發(fā)展的程度。公民權(quán)利意識和自主發(fā)展的程度通常是行政訴訟受案范圍的決定因素之一。行使權(quán)力的機關(guān)接受監(jiān)督的意識，總是弱于其擴展權(quán)利的意識，而接受監(jiān)督的意識只有在存在外在壓力的情況下才有可能形成。對公民權(quán)力的救濟只有在公民意識到其權(quán)利應(yīng)當(dāng)給予救濟的情況下才有可能出現(xiàn)。這樣，公民意識和自主意識的發(fā)展程度就會客觀的制約著行政訴訟的受案范圍的擴展程序。 （4）行政法治的背景。如果一個國愛的行政法律規(guī)范寥寥無幾或尚不成形，法院進行合法性審查就無法可依，則勢必限制行政訴訟受案范圍的擴展。而行政訴法律規(guī)范的完善則自然給行政訴訟受案范圍留有充分的發(fā)展余地。 確立行政訴訟受案范圍的意義有以下幾個方面：首先，行政訴訟受案范圍標(biāo)志著法院審理行政行為的可得性。因為行政訴訟的受案范圍就是法院主管一定范圍之內(nèi)行政爭議案件的根據(jù)，也是確定法院是否有權(quán)解決行政爭議案件、處理行政糾紛案件的權(quán)限分工。因此，確立行政訴訟的受案范圍也意味著不服行政機關(guān)行政決定的相對人在何種范圍內(nèi)對哪些事件可以訴諸人民法院，請求人民法院行使國家裁判權(quán)，以保護相對人的合法權(quán)益免受行政行為的侵害。向法院提起行政訴訟是各國憲法賦予行政相對人一種權(quán)利，但這種權(quán)利要受到不同程度的限制。如果法律拒絕將其某種爭議納入行政訴訟的受案范圍，相對人就沒有向法院提起訴訟的權(quán)利。行政訴訟的受案范圍的確立實際上也是對行政管理相對人權(quán)利的確立。再次，行政訴訟的范圍也意味著當(dāng)事人資格的確定。一個公民或組織，能否成為行政訴訟中的正當(dāng)當(dāng)事人，最根本的條件之一是看他受涉及的爭議是否可以通過行政訴訟加以解決。只有與該爭議具有直接利害關(guān)系的公民或組織才具有當(dāng)事人的資格，否則，就不能成為行政訴訟的合格當(dāng)事人。最后，行政訴訟受案范圍的確立也意味著行政行為受司法監(jiān)督的范圍和界限，它決定著法院與權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)在處理和監(jiān)督行政行為時的合理分工。并不是所有的行政機關(guān)的行為在我們國家都可以通過法院進行監(jiān)督的，對行政機關(guān)的抽象行政行為的合法性監(jiān)督主要是通過權(quán)力機關(guān)和行政機關(guān)共同行使的。法院只對一部分行政行為的合法性進行監(jiān)督，這部分行政行為就成為行政訴訟的受案范圍。也成為法院與權(quán)力機關(guān)和行政機關(guān)監(jiān)督權(quán)的界限。 確立受案范圍的方法主要有概括式、列舉式和混合式等幾種。 （1）概括式是由統(tǒng)一的行政訴訟法典對受案范圍作出原則性的規(guī)定，通常規(guī)定為公民、法人或其他組織一方認為行政機關(guān)的違法或不當(dāng)行政行為侵犯了自己的合法權(quán)益時，有權(quán)向法院提起行政訴訟。概括式的優(yōu)點是簡單、全面，不至于發(fā)生遺漏。但也有過于寬泛和不易操作的問題。 （2）列舉式有肯定列舉式和否定列舉式兩種方式。肯定列舉式是由行政訴訟法和其他單行法律、法規(guī)對行政訴訟受案范圍內(nèi)的行政案件加以逐個列舉，凡列舉的都在行政訴訟的受案范圍之內(nèi)；否定列舉式也稱為排除列舉式，是對不屬于行政訴訟受案范圍的事項加以逐個列舉，凡列舉的都不在行政訴訟的受案范圍之內(nèi)，未作排除列舉的則都是行政訴訟的受案范圍。列舉式的優(yōu)點是具體、細致，受案或不受案的界限明確，易于掌握。但也有煩瑣且又難以列舉全面的弱點。 （3）混合式是將上述兩種方式混合使用，以發(fā)揮各種方式的長處，避免各自的不足，相互彌補。17.參考答案: 第一審行政案件除單獨提起的行政賠償之訴可以適用調(diào)解外，其他審理程序一般經(jīng)過： （1）開庭前的準(zhǔn)備，主要是送達法律文書、收集有關(guān)證據(jù)材料、組成合議庭、公布開庭的時間和地點、通知有關(guān)訴訟參與人等。 （2）開庭審理，一審案件無論公開審理與否，都必須開庭審理，審理的步驟包括：宣布開庭，法庭調(diào)查，當(dāng)事人辯論，合議庭評議，宣布判決或裁定。18.參考答案: 行政合同是指行政主體為了行使行政職權(quán)，實現(xiàn)特定的行政管理目標(biāo)，而與公民、法人或其他組織經(jīng)過協(xié)商，相互意思表示一致所達成的書面協(xié)議。它的特征如下： （1）行政合同的當(dāng)事入一方必定是行政主體。行政合同只能在行政主體之間，或與其工作人員，或與公民、法人或其他組織之間簽訂，而不能在平等主體的公民、法人或其他組織之間簽訂。 （2）簽訂行政合同的目的是為了履行行政職權(quán)，實現(xiàn)特定的行政管理目標(biāo)，若行政主體訂合同時不具備上述目的條件，所簽合同則不是行政合同。 （3）行政合同以雙方意思表示一致為前提，屬于雙方行政行為，但相對方的意思表示受到一定程度的限制。 （4）在行政合同的履行、變更或解除中，行政主體享有優(yōu)益權(quán)，但并非行政主體可隨意變更或解除合同，而是受一定條件的制約。 （5）行政合同糾紛常常通過行政法的救濟途徑解決。19.參考答案: 行政責(zé)任的追究，是指有權(quán)機關(guān)根據(jù)法律規(guī)定和行政責(zé)任的構(gòu)成要件，按法定程序和方式對行政法律關(guān)系主體的行政責(zé)任的認定和追究過程。在行政責(zé)任的追究中，應(yīng)遵循如下原則 第一，責(zé)任法定原則。 所謂責(zé)任法定，是指只有法律上的明文規(guī)定，才能成為確認和追究違法責(zé)任的依據(jù)。對違法責(zé)任的確認和追究，必須嚴格依法地行，并嚴格限制類推適用。只有這樣，才有利于有效地防止追究責(zé)任的任意性，真正實現(xiàn)法治行政。 第二，責(zé)任與違法程度相一致原則。 此原則要求適用于違法責(zé)任者的法律責(zé)任的種類和形式等必須與違法行為所造成的損害后果以及違法行為的情節(jié)和責(zé)任能力等相一致，必須根據(jù)違法行為的程度適用適當(dāng)?shù)呢?zé)任形式，選擇適當(dāng)?shù)膹姸群头绞健Ｗ肪窟`法行為的責(zé)任，目的在于對受到損害的權(quán)益給予適當(dāng)?shù)难a救，懲罰違法行為責(zé)任者，以達到教育的目的。為實現(xiàn)此目的，必須嚴格遵守責(zé)任和違法程度相一致的原則。 第三，補救、懲戒和教育相結(jié)合的原則 違法責(zé)任的追究，往往表現(xiàn)為對違法責(zé)任者的懲罰，但最終目的在于對受損害的權(quán)益的補救，以恢復(fù)法制社會的正常秩序。一定程度的懲罰是必要的，而懲罰的目的是為了教育違法責(zé)任者更好地履行職責(zé)或義務(wù)。所以在確認和追究違法行政責(zé)任時，對責(zé)任種類、方式和強度等的選擇，都應(yīng)體現(xiàn)補救、懲罰和教育相結(jié)合的原則。20.參考答案: 行政行為合法的一般要件有： （一）主體合法。是指實施行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己的名義獨立承擔(dān)法律責(zé)任。主體合法具體包括以下幾項要求： ①行政機關(guān)合法，即實施行政行為的行政機關(guān)必須依法成立，并具有行政主體資格。 ②人員合法，是指實施行政行為的人員必須是在行政機關(guān)具有法定職務(wù)、法定的資格，并能代表行政機關(guān)對外行使職權(quán)的工作人員，即必須具備合法的公職身份。 ③委托合法。它要求委托的行政機關(guān)必須具有合法的委托權(quán)限；接受委托必須具備從事委托事項的能力，被委托者必須在委托權(quán)限內(nèi)實施行政行為。 （二）權(quán)限合法，是指行政行為的主體必須在法定的職權(quán)或法律、法規(guī)授權(quán)或行政主體委托權(quán)限范圍實施行政行為。權(quán)限合法要求行政行為符合各方面的權(quán)限限制，主要有： ①符合行政事項管轄權(quán)的限制； ②符合行政地域管轄權(quán)的限制，即行政機關(guān)只能就其管轄地域范圍的有關(guān)事項作出行政行為。 ③符合時間管轄權(quán)限制。行政主體只能在其自身合法存在的時間內(nèi)才能實施行政行為。 ④符合手段上的限制。 ⑤符合程序上的限制。 ⑥符合條件上的限制，行政機關(guān)只有在法定條件下才能運用行政職權(quán)，在法定條件不成立時運用行政職權(quán)構(gòu)成越權(quán)。 ⑦符合委托權(quán)限。被委托組織或個人必須在委托權(quán)限范圍內(nèi)實施行政行為。 （三）內(nèi)容合法適當(dāng)，是指行政行為所涉及的權(quán)利義務(wù)，以及對這些權(quán)利義務(wù)的影響或處理，均應(yīng)符合法律、法規(guī)的規(guī)定。具體要求有以下幾項： ①對于受法律、法規(guī)羈束的行政行為來說，其內(nèi)容必須完全符合法律、法規(guī)規(guī)定。 ②對于自由裁量行為而言，行政行為的內(nèi)容必須在法定的范圍和幅度之內(nèi)，不得超越法定范圍和幅度。 ③行政行為的內(nèi)容必須明確具體； ④行政行為的內(nèi)容必須適當(dāng)、符合實際。 ⑤行政行為必須公正、合理。 （四）程序合法，行政主體實施行政行為，必須遵守法定程序。21.參考答案: 行政行為以其適用與效力作用的對象的范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為內(nèi)部行政行為和外部行政行為。所謂內(nèi)部行政行為是指行政主體在內(nèi)部行政組織管理過程中所作的只對行政組織內(nèi)部產(chǎn)生法律效力的行政行為。所謂外部行政行為，是指行政主體在對社會實施管理活動的過程中針對公民、法人或其他組織所作的行政行為。劃分內(nèi)部行政行為和外部行政行為的意義在于： （1）內(nèi)部行政行為適用內(nèi)部行政規(guī)范，因而也只能用法定的內(nèi)部手段和方式去進行；而外部行政行為適用于社會行政等外部行政規(guī)范，因而能夠采用相應(yīng)的法律、法規(guī)所規(guī)定的各種手段和方式去進行。由此可以看出，內(nèi)部行為與外部行為的內(nèi)容和方式不同，兩者的意義各不相同。 （2）在內(nèi)部行政爭議和外部行政爭議的救濟途徑上也是各不相同的，對內(nèi)部行政行為發(fā)生的爭議不得適用行政復(fù)議和行政訴訟；而外部行政爭議在符合法定條件下，可以適用行政復(fù)議和行政訴訟程序。 我國《行政訴訟法》未將內(nèi)部行政行為列為司法審查的范圍。因此，在本案中，人民法院只受理當(dāng)事人對海關(guān)的行政處罰提起的訴訟，而不受理對行政機關(guān)所給予的行政處分所提起的訴訟的做法是正確的。22.參考答案: 行政訴訟中的訴權(quán)是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)及其工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依照行政訴訟法的規(guī)定，請求人民法院予以司法保護的權(quán)利。 訴與訴權(quán)是兩個不同的概念，訴是訴權(quán)的表現(xiàn)形式，訴權(quán)是訴存在的基礎(chǔ)，沒有訴權(quán)就不可能有訴。但是，反過來，有了訴，訴權(quán)才能夠得到表現(xiàn)。訴權(quán)是抽象的概念，是當(dāng)事人能夠享有某種權(quán)利的資格，而訴則是具體的概念，它是享有訴權(quán)的人對某個具體事件行使訴權(quán)。訴是行使訴權(quán)的手段和形式，而訴權(quán)是訴的基礎(chǔ)。廣義的訴權(quán)，是指當(dāng)事人參加訴訟活動時所享有的所有訴訟權(quán)利。狹義的訴權(quán)，是指當(dāng)事人向人民法院起訴，請求人民法院以國家審判權(quán)保護其合法權(quán)益的權(quán)利。其實質(zhì)是起訴權(quán)。就行政訴訟而言，由于行政訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人的訴權(quán)具有單向性，即只有行政程序中的相對人具有訴權(quán)，行政機關(guān)無訴權(quán)，也沒有反訴的權(quán)利，只能依法應(yīng)訴。所以狹義的訴權(quán)事實上只涉及原告一方的起訴權(quán)，即公民、法人或其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為違法，侵犯其合法權(quán)益，依法向人民法院起訴，請求司法保護的權(quán)利。 行政訴訟中應(yīng)當(dāng)充分保護原告的訴權(quán)，所謂保護原告訴權(quán)，是指人民法院對公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，向人民法院起訴，只要符合法定條件，必須依法受理，保護公民、法人或者其他組織的起訴權(quán)得到充分有效地行使。保護訴權(quán)的依據(jù)和重要意義表現(xiàn)在以下幾個方面： （1）訴權(quán)是憲法和法律賦予公民、法人或者其他組織的一項重要權(quán)利。對訴權(quán)的保護是法律規(guī)定人民法院的重要職責(zé)。 （2）行政案件的特殊性，決定了充分保護訴權(quán)的必要性。行政訴訟的訴權(quán)始終是由公民、法人或其他組織一方行使。由于公民、法人或其他組織在行政管理中與行政機關(guān)是管理關(guān)系，行政機關(guān)享有行政權(quán)力，對公民、法人或其他組織有指揮、命令、處罰等權(quán)力，而公民、法人或其他組織處于被動的地位，這就使對他們權(quán)利的保護成為一個重要的問題。在行政訴訟中，公民、法人或其他組織有主動保護自己權(quán)利的啟動權(quán)，因此，在這一階段應(yīng)當(dāng)使他們的權(quán)利得到有效地行使，使他們在行政活動中受到的損害有救濟的途徑。 （3）起訴權(quán)是全部權(quán)利中最重要的一項，是行使其他訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)和前提。保護公民、法人或其他組織的起訴權(quán)，是通過司法程序保護他們其他訴訟權(quán)利和實體權(quán)利的前提。 （4）充分保護訴權(quán)是行政法制建設(shè)的要求。由于我國行政法制建設(shè)起步較晚，時間短，不僅在制度上不夠完善，而且人們的民主意識、法治意識也不強，這都給保護訴權(quán)造成了一定的障礙。正因為如此，法院才有必要充分保護訴權(quán)。23.參考答案: 合法性審查是行政訴訟中所特有的原則之一，即人民法院在審理行政案件時，只對具體行政行為的合法性進行審理，不審查抽象行政行為，原則上不審查具體行政行為的合理性。這一原則決定了我國行政訴訟對行政行為審查的廣度和深度。該原則具體包括以下內(nèi)容： （1）我國行政訴訟的審查對象只限于具體行政行為，即人民法院只審查行政機關(guān)在行政管理過程中針對特定人或事采取的具體措施的行為，一般不審查行政機關(guān)制定具有普遍約束力的規(guī)范性法律文件的抽象行政行為和行政機關(guān)對內(nèi)部公務(wù)員作出的內(nèi)部行政行為。 （2）行政訴訟中，人民法院只審查具體行政行為的合法性，一般情況下不審查具體行政行為的合理性。所謂合法性是指行政權(quán)力的行使是否有法律依據(jù)，是否違反法律程序，是否超越職權(quán)范圍。行政行為是否適當(dāng)則屬于行政自由裁量權(quán)的范圍，人民法院一般對之不審查。 （3）該原則從法律上明確子審判權(quán)與行政權(quán)的劃分。對合法性問題進行審查，是人民法院的職權(quán)，是行政訴訟的要求。人民法院只對具體行政行為的合法性進行審查，才是正確行使審判權(quán)。而將適當(dāng)性、合理性的問題由行政機關(guān)自己解決，能保證其更好的履行行政職權(quán)。 我國行政訴訟法還規(guī)定人民法院在審查過程中對規(guī)章是否要參照適用享有審查決定權(quán)：并且人民法院在一定范圍內(nèi)也對行政機關(guān)是否濫用職權(quán)和行政處罰是否顯失公正進行審查，這既是作為合法性審查的補充，也是審判機關(guān)對行政機關(guān)行使監(jiān)督的一項重要措施。24.參考答案: 行政機關(guān)，是指國家根據(jù)其統(tǒng)治意志，按照憲法和組織法的規(guī)定設(shè)立的，依法享有并運用國家行政權(quán)，負責(zé)對國家各項行政事務(wù)進行組織、管理、監(jiān)督和指揮的國家機關(guān)。行政主體，是指依法享有國家行政職權(quán)，代表國家獨立進行管理并獨立參加行政訴訟的組織。 行政機關(guān)與行政主體之間的關(guān)系：行政機關(guān)必定是行政主體，而且是最重要的行政主體，因為行政機關(guān)是國家專設(shè)的行使行政權(quán)的國家機關(guān)，而且自設(shè)立時起就具有獨立的