2024行政法與行政訴訟法論述題

第頁行政法與行政訴訟法論述題1、結(jié)合工作實際，談?wù)勑姓ɑ驹瓌t在實踐中的運用。

答。行政法基本原則具有普遍性、基礎(chǔ)性、自身的特殊性，它應(yīng)能反應(yīng)出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。

主要表現(xiàn)在：①行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)；②當(dāng)行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下，行政機(jī)關(guān)可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。l：

2、論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式

答：行政責(zé)任指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定責(zé)任和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。行政責(zé)任的構(gòu)成要件有：（1）行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員。（2）行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當(dāng)。（3）行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)，是一種法律責(zé)任，而且行政責(zé)任的內(nèi)容和承擔(dān)方式必須依法確定。（4）承擔(dān)行政責(zé)任須有主觀上的故意或過失。

作為承擔(dān)行政責(zé)任的主體之一的行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式主要有：（1）通報批評、即由有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取的一種書面形式的批評措施。（2）賠禮道歉，承認(rèn)錯誤。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體本身向相對方采取的一種事后悔過措施。（3）恢復(fù)名譽(yù)，消除影響。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體或其他有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取一定的方式對相對方采取的一種事后補(bǔ)救措施。（4）返還權(quán)益，恢復(fù)原狀。針對違法和不當(dāng)?shù)膭儕Z權(quán)益、侵害財產(chǎn)的行為采取的恢復(fù)措施。（5）停止違法行為。（6）撤銷違法決定。（7）撤銷違法的抽象行政行為。（8）履行職務(wù)。即針對行政主體不作為行為而采取的繼續(xù)履行職責(zé)一種方式。（9）糾正不當(dāng)。對不當(dāng)?shù)男姓袨榧皶r糾正。（10）行政賠償。由于行政主體的行政違法和行政不當(dāng)給相對方造成損害的要給予經(jīng)濟(jì)上的賠償。

3、論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式。

答。行政責(zé)任指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定責(zé)任和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。

行政責(zé)任的構(gòu)成要件有。①行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員；②行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當(dāng)；③行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)，是一種法律責(zé)任，而且行政責(zé)任的內(nèi)容和承擔(dān)方式必須依法確定；④承擔(dān)行政責(zé)任須有主觀上的故意或過失。

作為承擔(dān)行政責(zé)任的主體之一的行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式主要有：①通報批評。即由有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取的一種書面形式的批評措施；②賠禮道歉，承認(rèn)錯誤。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體本身向相對方采取的一種事后悔過措施；③恢復(fù)名譽(yù)，消除影響。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體或其他有權(quán)機(jī)關(guān)在一定范圍采取一定的方式對相對方采取的一種事后補(bǔ)救措施；④返還權(quán)益，恢復(fù)原狀。針對違法和不當(dāng)?shù)膭儕Z權(quán)益、侵害財產(chǎn)的行為采取的恢復(fù)措施；⑤停止違法行為；⑥撤銷違法決定；⑦撤銷違法的抽象行政行為；⑧履行職務(wù)。即針對行政主體不作為行為而采取的繼續(xù)履行職責(zé)一種方式；⑨糾正不當(dāng)。對不當(dāng)?shù)男姓袨榧皶r糾正；⑩行政賠償。由于行政主體的行政違法和行政不當(dāng)給相對方造成損害的要給予經(jīng)濟(jì)上的賠償。

行政主體的執(zhí)行公務(wù)的人員承擔(dān)行政責(zé)任的方式。①通報批評；②賠禮道歉，承認(rèn)錯誤；③退賠，恢復(fù)原狀；④停止違法行為；⑤采取經(jīng)濟(jì)制裁措施；⑥賠償損失；⑦行政處分；⑧罷免。

4、論述行政復(fù)議與行政訴訟的共同點與差異。

答：二者都是行政法律救濟(jì)制度的有機(jī)組成部分，共同點主要表現(xiàn)為：①客體相同；②提起主體相同；③適用的實體法相同。

差異主要表現(xiàn)為四方面。①性質(zhì)不同；②主持機(jī)關(guān)不同；③受案范圍不同；④適用程序不同。

5、論述行政合法性原則。

答。(11)行政合法性原則是行政法治的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、適用必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。

(12)行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩方面內(nèi)容。

(13)行政合法性原則應(yīng)包括三方面。①任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在；②任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，兩者不能偏廢。（3）任何行政職權(quán)和委托及其運用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。

(14)行政合法性原則在行政違法責(zé)任方面的要求主要體現(xiàn)在對行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人的違法行為必須予以追究，尤其是對行政機(jī)關(guān)及其工作人員的違法行為更應(yīng)嚴(yán)格追究其法律責(zé)任。

6、論述行政法律關(guān)系的特征和構(gòu)成要素。

答。行政法律關(guān)系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的各種社會關(guān)系。

行政法律關(guān)系的特點有。①在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中，必有一方是行政主體；②行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)由行政法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定。當(dāng)事人不能自由選擇，也不能隨意放棄；③行政法律關(guān)系具有不對等性。雙方當(dāng)事人地位不平等；行政主體可以單方面設(shè)立或變更行政法律關(guān)系；④行政主體的權(quán)利義務(wù)具有統(tǒng)一性；⑤行政法律關(guān)系引起的爭議，在解決方式及程序上有其特殊性。行政爭議實行行政主體先行裁決制度；司法程序也不同于解決民事爭議、刑事案件的司法程序。

7、論行政處罰的原則。答：(11)處罰法定原則。處罰法定原則是行政合法性原則在行政處罰行為中的集中的體現(xiàn)，指行政處罰必須依法進(jìn)行。其內(nèi)容包括三個方面：①處罰依據(jù)是法定的；②實施處罰的主體是法定的；③實施處罰的職權(quán)是法定的。

(12)處罰公正、公開原則。在行政處罰中，公平原則行為要求行政主體必須依法裁判，公平地處罰違法的公民、法人或其他組織，做到同樣的違法行為受到同樣的處罰，不同的違法行為，不應(yīng)受到同等的處罰。同時，必須以公正而無偏私的程序達(dá)到公正的結(jié)果。

(13)處罰與違法行為相適應(yīng)的原則。這一原則是指實施的行政處罰，必須與受罰人的違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)太社會適程度相適應(yīng)。

(14)處罰與教育相結(jié)合的原則。行政主體在行政處罰的適用過程中，對違法者要始終堅持教育與處罰相結(jié)合的原則，從而達(dá)到特殊預(yù)防和教育的目的，收到較好的社會效果。

(15)不免除民事責(zé)任，不取代刑事責(zé)任原則。這一原則是指公民、法人或者其他組織因違法受到行政處罰，其違法行為對他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。違法行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，不提以行政處罰代替刑事處罰。

(16)救濟(jì)原則。公民、法人或者其他組織對行政主體給予的行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復(fù)議或提起訴訟。公民、法人或其他組織因行政機(jī)關(guān)違法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出行政賠償要求。

8、論述追償制度與賠償制度的關(guān)系。

答。追償，是國家向行政賠償請求人支付賠償費用以后，依法責(zé)令有故意或重大過失的公務(wù)員，受委托組織和人員承擔(dān)部分或全部賠償費用的法律制度。

追償制度與國家賠償制度是直接有關(guān)的，追償制度本身并不是與國家賠償制度同時發(fā)展的，而是國家賠償制度發(fā)展完善的一個重要體現(xiàn)。

賠償義務(wù)機(jī)關(guān)賠償損失后，應(yīng)當(dāng)責(zé)令有故意或者重大過失的人員或受委托的組織和個人承擔(dān)部分或全部賠償費用，對有故意或者重大過失的責(zé)任人員，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。

9、論述行政法制監(jiān)督的構(gòu)成。

行政法制監(jiān)督是由主體，對象和內(nèi)容三個部分構(gòu)成。

（1）行政法制監(jiān)督的主體是國家權(quán)力機(jī)關(guān)、國家司法機(jī)關(guān)、上級行政機(jī)關(guān)、專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)以及國家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織.其中國家權(quán)力機(jī)關(guān)，國家司法機(jī)關(guān)，上級行政機(jī)關(guān)和專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)所進(jìn)行的監(jiān)督屬于權(quán)力性監(jiān)督，國家機(jī)關(guān)體系以外的公民，組織所進(jìn)行的監(jiān)督屬于漢利性監(jiān)督.

（2）行政法制監(jiān)督的對象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機(jī)關(guān)和法律，法規(guī)授權(quán)的組織。行政主體的工作人員包括行政機(jī)關(guān)的公務(wù)雖和被授權(quán)的組織中的行使行政職權(quán)的工作人員。

（3）行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權(quán)以及監(jiān)督國家公務(wù)員及被授權(quán)組織中的工作人員是否遵紀(jì)守法。

10、論述行政訴訟的特有原則。

①選擇復(fù)議原則是指在法律，法規(guī)沒有明確規(guī)定必須經(jīng)過復(fù)議的情況下，相對方對行政處理決定不服時，既可以先向上一級行政機(jī)關(guān)或法律規(guī)定的特定機(jī)關(guān)申請，對復(fù)議決定不服，再向人民法院起訴，也可以不經(jīng)復(fù)議直接向人民法院起訴.簡言之，在我國，復(fù)議不是進(jìn)行行政訴訟的必經(jīng)程序，是否經(jīng)過復(fù)議，由相對方自己選擇。②審查具體行政行為合法性原則。

抽象行政行為和具體行政行為都有可能對公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益構(gòu)成侵害，但根據(jù)《行政訴訟法》第2條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織只能在認(rèn)為具體行政行為侵犯了自己的合法權(quán)益時，才可以向人民法院起訴，如果是認(rèn)為抽象行政行為的元寶影響、妨礙或者侵犯自己的合法權(quán)益時，則不能向人民法院起訴.③體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則

《行政訴訟法》第44條規(guī)定?！霸V訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行”.此與民事訴訟完全不同。其根據(jù)是，具體行政行為是行政機(jī)關(guān)代表國家依據(jù)有關(guān)法律，法規(guī)的規(guī)定作出的，一旦作出即應(yīng)推定其為合法，亦即行政機(jī)關(guān)的具體行政行為具有先定力.④適用調(diào)解原則

調(diào)解是我國民事訴訟的一項基本原則。在行政訴訟中不適用的根本原因在于，法院審理行政案件是對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查。行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為，是其行使法定職權(quán)的表現(xiàn)，而對于這種法定職權(quán)，行政機(jī)關(guān)不得放棄或者讓步，否則即構(gòu)成失職.因此，行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為或者是合法，或者是違法，沒有第三種可能。

⑤法變更權(quán)有限原則司法變更權(quán)是指人民法院對被訴具體行政行為經(jīng)過審理后改變該具體行政行為的權(quán)力。司法變更權(quán)涉及到司法權(quán)與行政權(quán)的關(guān)系問題.因此，各國在規(guī)定法院所享有的變更權(quán)時都極為慎重.

11、論述行政合理性原則的具體要求

（1）行政行為的動因應(yīng)符合法律目的，無論有無成文的法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)運用權(quán)力時必須符合法律目的，

（2）行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭訖C(jī)，動機(jī)正當(dāng)要求行政機(jī)關(guān)不能以執(zhí)行法律的名義，將自己的偏見、歧視、惡意等強(qiáng)加于公民和社會組織；

（3）行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理，如果在具體處理案件時，重者輕處，輕者重處，顯然違反常規(guī)和處罰要求，不符合行政合理性的要求。

12、論述對行政權(quán)進(jìn)行監(jiān)督的作用①行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府權(quán)力失衡與變異。按照平衡論的觀點，行政法所調(diào)整的行政權(quán)，必須受到立法權(quán)、司法權(quán)、公民權(quán)的監(jiān)督與控制，才能依法行政，為人民服務(wù)，否則就失去平衡。因此，必須加強(qiáng)對行政權(quán)力的監(jiān)督。②行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府官員專制獨裁。民主替代專制獨裁的重要標(biāo)志就是行政權(quán)力接受監(jiān)督，因此要加強(qiáng)政府官員的自律教育，同時要不斷強(qiáng)化外部系統(tǒng)的監(jiān)督，不斷擴(kuò)大公眾參與評價政府行為的層面，把評價方式、手段和步驟納入法制化軌道。③行政權(quán)力接受監(jiān)督可以扼制腐敗。為了扼制腐敗，必須改革行政體制，控制個人專權(quán)，加強(qiáng)監(jiān)督機(jī)制，適當(dāng)提高薪金待遇，健全法制強(qiáng)化反腐力度，嚴(yán)明法紀(jì)。力爭做到使官員們不能腐化、不敢腐化、不愿腐化的反腐機(jī)制、行政體制與法制。④行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府官僚主義。政府及其公務(wù)員必須接受來自政府內(nèi)部和外部的監(jiān)督，并為監(jiān)督實施創(chuàng)造條件，實行行政公開，讓人民群眾對政府活動有充分的了解，為有權(quán)機(jī)關(guān)監(jiān)督提供條件。在陽光下的行政行為既可以接受監(jiān)督，克服官僚主義；又可以克服辦事拖拉，提高行政效率，實行勤政為民的行政目標(biāo)。

13、論述行政行為的特征

1）行政行為是執(zhí)行法律的行為，任何行政行為均須有法律依據(jù)，具有從屬法律性，沒有法律的明確規(guī)定或授權(quán)，行政主體不得作出任何行政行為；2）行政行為具有一定的裁量性，這是由立法技術(shù)本身的局限性和行政管理的廣泛性、變動性、應(yīng)變性所決定的；3）行政主體在實施行政行為時具有單方意志性，不必與行政相對方協(xié)商或征得其同意，既可依法自主作出；4）行政行為時以國家強(qiáng)制力保障實施的，帶有強(qiáng)制性，行政相對方必須服從并配合行政行為。r：

14、如何確定一個組織是否能成為行政主體。（須舉例說明）

答：行政主體具有的特征：①行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的組織；②行政主體是能以能的名義行使行政權(quán)的組織③行政主體是能夠獨立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。

15、如何確定一個組織能否能成為行政主體。

答：組織的含義可以從不同角度去理解，古今中外的管理學(xué)家也對此作出了各種不同的解釋。巴納德（c.i.barnard）將組織定義為“有意識地加以協(xié)調(diào)的兩個或兩個以上的人的活動或力量的協(xié)作系統(tǒng)”。我們可以把組織定義為：①組織是一個社會實體；②組織必須具有確定的目標(biāo)；③組織是一個權(quán)力與責(zé)任的系統(tǒng)；④組織與外部環(huán)境的適應(yīng)性。

行政主體的特征：①行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的組織；②行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織；③行政主體是能夠獨立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。s：

16、試述行政訴訟中被告負(fù)舉證責(zé)任的基本依據(jù)

1）人民法院審理行政案件，是對具體行政行為是否合法進(jìn)行審查，而被訴具體行政行為是由行政機(jī)關(guān)單方作出的，因此由行政機(jī)關(guān)舉證證明其所作出的被訴具體行政行為合法，符合公平合理原則；2）依據(jù)法治原則，行政機(jī)關(guān)必須依法行政，因此當(dāng)公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯自己的合法權(quán)益，向人民法院起訴后，行政機(jī)關(guān)應(yīng)有責(zé)任證明所作出的具體行政行為是有充分的事實根據(jù)和法律根據(jù)的；3）被告行政機(jī)關(guān)的舉證能力比原告強(qiáng)，被告因具備技術(shù)、人員等方面條件，舉證較為容易；4）與原告相比，被告行政機(jī)關(guān)對所作出的具體行政行為的根據(jù)等有更充分的了解，在我國目前的條件下，原告并不完全清楚被告所作出某一具體行政行為的原因。

17、試論行政行為的合法要件。

行政行為的合法要件，是指行政行為合法成立生效所應(yīng)具備的基本要素?；蛘哒f是應(yīng)當(dāng)符合的條件。

（1）行政行為的主體應(yīng)當(dāng)合法

這是行政行為合法有效的主體要件。所謂主體合法，是指實施行政行為的組織必須具有行政主體資格。

1.行政機(jī)關(guān)合法。指實施行政行為的行政機(jī)關(guān)必須依法成立，并具有行政主體資格。

2.人員合法。行政行為總是通過行政主體的工作人員具體實施，這些人員必須具備一定的條件，所實施的行政行為方有效。

3.委托合法：是指作為行政主體的行政機(jī)關(guān)基于實施行政活動的需要，依法委托社會團(tuán)體或群眾組織、公民個人代表行政機(jī)關(guān)實施某種行政活動。委任的合法性表現(xiàn)在以下三個方面：（1）委托的行政機(jī)關(guān)必須具有合法的委托權(quán)限；（2）接受委托者必須具備從事行政活動的能力；（3）被委托者必須在委托權(quán)限內(nèi)實施行政行為。

（2）行政行為應(yīng)當(dāng)符合行政主體的權(quán)限范圍權(quán)限合法，是指行政行為主體必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)實施行政行為，必須符合一定的權(quán)限規(guī)則。行政職權(quán)的限制表現(xiàn)在幾個方面：行政事項管轄權(quán)的限制、行政地域管理權(quán)的限制、時間管轄權(quán)的限制、手段上的限制、程度上的限制、條件上的限制、委托權(quán)限的限制。

（3）行政行為內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法、適當(dāng)

這是行政行為的內(nèi)容要件。行政行為的內(nèi)容合法，是指行政行為所涉及到的權(quán)利、義務(wù)以及對這些權(quán)利、義務(wù)的影響或處理，均應(yīng)符合法律、法規(guī)的規(guī)定和社會公共利益。包括幾項要求：符合法律、法規(guī)的規(guī)定；符合法定幅度、范圍；行政行為的內(nèi)容必須明確具體；行政行為的內(nèi)容必須適當(dāng)；行政行為必須公正、合理。（4）行政行為應(yīng)當(dāng)符合法定程序

所謂程序，是指行政行為的實施所要經(jīng)過的步驟。程序是行政行為的基本要素，因為任何行政行為的實施都要經(jīng)過一定的程序表現(xiàn)出來，沒有脫離行政程序而存在的行政行為。有兩項具體要求：其一，必須符合與該種行政行為性質(zhì)相適應(yīng)的程序要求。其二，必須符合程序的一般要求。

18、試述行政訴訟的構(gòu)成要件

（1）原告是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；

（2）被告是行使國家行政管理權(quán)的行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)的組織；

（3）原告提起行政訴訟必須是在法律、法規(guī)規(guī)定屬于人民法院受案范圍內(nèi)的行政爭議，以及屬于受訴人民法院管轄；

（4）原告提起行政訴訟必須是在法定期限之內(nèi)；（5）法律、法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)過行政復(fù)議的，已經(jīng)經(jīng)過行政復(fù)議；自行選擇行政復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)已作出復(fù)議決定或者逾期未作出復(fù)議決定。

19、試述行政法的基本原則（涵義。兩原則概念及基本要求）。

答。行政法是調(diào)整行政權(quán)在行使其行政職權(quán)過程中發(fā)生的各種社會關(guān)系以及對行政活動進(jìn)行規(guī)范和控制的法律規(guī)范的總稱。

行政法的基本原則概括起來就是行政法治原則，包括行政合法原則和行政合理性原則。

合法性原則。是行政法治的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立，行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。

行政合法性原則具體要求：任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在；任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸；任何行政職權(quán)的授予和委托及其運用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨；

行政合法性原則這三方面的具體內(nèi)容要求行政主體應(yīng)嚴(yán)格依法辦事，行政管理活動應(yīng)有法可依，嚴(yán)格按照法律規(guī)范進(jìn)行。

合理性原則。是行政法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要救這種應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。

合理性原則的具體要求。行政行為的動因應(yīng)符合法律目的；行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭訖C(jī)；行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。

20、試論行政行為的合法要件。

答：行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政行為一旦成立即具有公定力、確定力、枸束力、和執(zhí)行力，但這并不意味著行政行為具有了實質(zhì)上的合法性。只有當(dāng)行政行為具備合法要件后，才能是合法的，從而獲得肯定性評價。一般來說，行政行為的合法要件主要包括：

(11)主體合法。所謂主體合法是指作為行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己名義作出行政行為，并能獨立承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)我國的法律、法規(guī)規(guī)定，能夠成為行政主體的是行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。由于行政行為通常是由行政主體的具體工作人員實施的，因此這些工作人員應(yīng)具備法定條件，才能保證行政行為的合法有效性。另外，主體合法除了要求行為主體必須是行政主體以外，還要求其行為必須在權(quán)限范圍內(nèi)。若行政主體的行為超出其權(quán)限范圍，則其行為不合法。

(12)內(nèi)容合法。內(nèi)容合法要求。①行為有確鑿的證據(jù)證明，有充分的事實依據(jù)；②行為有明確的依據(jù)，正確適用了法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件；③行為必須公正、合理、符合立法目的和立法精神。

(13)程序合法。程序是實施行政行為所經(jīng)過的步驟、時限方式等。行為的程序是否合法影響著行政行為實體的合法性。程序合法要求：①行政行為符合行政程序法確定的基本原則和制度，如行政行為公開、公正、效率等原則以及為確保上述原則的實施而確立的情報公開制度、調(diào)查制度、職能分離制度、回避制度、辯論制度、聽證制度、案卷制度、時效制度等；②行政行為應(yīng)當(dāng)符合法定的步驟和順序。如行政處罰的先調(diào)查后取證裁決的順序不得顛倒，否則即構(gòu)成違法。

21、試論行政立法的原則。

答。從法律意義上講，行政立法程序必須遵循以下兩個基本原則，一是民主原則，二是效率原則。

(11)民主原則。民主原則在造型立法程序中起作用的最重要的體現(xiàn)是公民的參與制度。其基本內(nèi)容是，行政機(jī)關(guān)在行政立法時，應(yīng)盡可能地聽取和尊重行政相對方的意見。

主要通過下列制度實現(xiàn)。①情報公開制度。與行政立法有關(guān)的情報、資料以及對行政立法計劃的解釋說明等，凡是不屬于法律規(guī)定為國家機(jī)密的情況，公民均有權(quán)向行政機(jī)關(guān)了解；②咨詢制度。它是指公民就有關(guān)自己權(quán)益的問題請求行政機(jī)關(guān)給予說明和答復(fù)的制度；③聽證制度。是指行政機(jī)關(guān)在行政立法時聽取公眾意見的制度；

(12)效率原則。在行政立法過程中，在保障行政相對人基本人權(quán)和公平行政的前提下，應(yīng)盡可能以最低的成本制定出高質(zhì)量的法律規(guī)范。

效率原則一般是通過學(xué)習(xí)如下制度加以實現(xiàn)的。①時效制度。這是指行政機(jī)關(guān)在法定的期限內(nèi)不作為，等法定期限屆滿后即產(chǎn)生相應(yīng)的不利的法律后果；行政相對人在法定期限屆滿后就喪失權(quán)利或者承擔(dān)相應(yīng)的法律后果；②代理制度。這是指在聽證、協(xié)商等程序中，行政機(jī)關(guān)或行政相對人不能履行義務(wù)、行使權(quán)利時，依法由他人代替的制度。

民主原則和效率原則是立法程序中所應(yīng)遵循的兩條基本原則，二者在本質(zhì)上是統(tǒng)一的。首先，效率的提高在很大程度上依賴民主機(jī)制的作用?，F(xiàn)代程序的基本特征是，處于平等地位的個人參加決定過程，民揮各自的角色作用。

22、試論行政強(qiáng)制執(zhí)行的原則。

答。行政強(qiáng)制執(zhí)行是行政機(jī)關(guān)在一定條件下采取的比較嚴(yán)厲的行政措施，關(guān)系到行政相對方切身的權(quán)利義務(wù)，因此，必須遵循特別的原則才能進(jìn)行。

(11)強(qiáng)制與教育相結(jié)合的原則。強(qiáng)制執(zhí)行和說服教育，都是實現(xiàn)和保證國家行政管理活動順利進(jìn)行的有效手段，二者相輔相成，不可偏廢。只有貫徹強(qiáng)制與教育相結(jié)合的原則，才能保證行政權(quán)的實現(xiàn)，維護(hù)相對方的合法權(quán)益。

(12)依法強(qiáng)制執(zhí)行的原則。依法強(qiáng)制執(zhí)行原則是行政強(qiáng)制執(zhí)行中貫徹始終的最基本的原則。①行政強(qiáng)制執(zhí)行必須有法律上的依據(jù)，而且必須要由有權(quán)機(jī)關(guān)予以執(zhí)行；②行政強(qiáng)制執(zhí)行的措施必須合法，即有執(zhí)行權(quán)的機(jī)關(guān)只能采取法律明確規(guī)定的具體的執(zhí)行措施；③行政強(qiáng)制執(zhí)行必須依據(jù)法定的程序；④行政強(qiáng)制執(zhí)行必須有事后的補(bǔ)救措施，對違法的強(qiáng)制執(zhí)行應(yīng)有救濟(jì)手段；

(13)強(qiáng)制執(zhí)行適當(dāng)?shù)脑瓌t。這項原則要求行政機(jī)關(guān)在采取行政強(qiáng)制執(zhí)行措施時應(yīng)該做到客觀、適度、符合理性。①行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的要合理；②行政強(qiáng)制執(zhí)行的手段要得當(dāng)，其程度應(yīng)從輕到重；

(14)目的實現(xiàn)原則。行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的是明確的一旦目的達(dá)到，即相對方抗旱地完全地履行了義務(wù)，強(qiáng)制措施即應(yīng)停止。

23、試論行政復(fù)議的原則。

答：行政復(fù)議的原則是指貫穿行政復(fù)議全過程、對行政復(fù)議具有普遍指導(dǎo)意義的行為準(zhǔn)則。具體包括：

①通八達(dá)合法原則。在行政復(fù)議活動中遵循合法原由，就是要求參加行政復(fù)議的主體雙方合法、復(fù)議機(jī)關(guān)合法，復(fù)議程序合法。復(fù)議機(jī)關(guān)處理復(fù)議案件必須以事實為依據(jù)，以法律顧問為準(zhǔn)繩。

②公正原則。復(fù)議機(jī)關(guān)解決行政爭議，應(yīng)當(dāng)將作為被申請人的行政機(jī)關(guān)與作為申請人的公民、法人和其他組織放在平等的位置上，不能偏袒任何一方。

③公開原則。在行政復(fù)議活動中，公開原則不僅體現(xiàn)為行政復(fù)議決定公開，還要求行政復(fù)議的過程公開，允許當(dāng)事人參與。

④及時原則。要設(shè)計行政復(fù)議程序時不僅要考慮行政效率，在處理行政復(fù)議案件時出要考慮行政效率，要在法律、法規(guī)規(guī)定的時限內(nèi)及時作出處理決定。

⑤便民原則。行政復(fù)議是公民權(quán)利的一項救濟(jì)措施，其中一個關(guān)鍵就是是否便民，是否能夠節(jié)省時間、精力和費用。x：

24、行政救濟(jì)的途徑有哪些。（須舉例說明）

答。行政救濟(jì)的途徑主要有兩種，即行政機(jī)關(guān)救濟(jì)和司法機(jī)關(guān)救濟(jì)。

提起行政訴訟必須符合。①提出訴訟請求的管理相對方必須是認(rèn)為行政主體的具體行政行為直接侵害其合法權(quán)益的公民，法人或其他組織；②被訴的對象是行使國家行政管理職權(quán)的行政主體，即作出具體行政行為的行政主體；③必須是法律、法規(guī)明文規(guī)定行政管理相對方可以向人民法院起訴的行政爭議案件；④必須在法定的期限內(nèi)向管轄權(quán)的人民法院起訴。

行政法與行政訴訟法論述題（目錄）：

1、結(jié)合工作實際，談?wù)勑姓ɑ驹瓌t在實踐中的運用。

2、論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式。

3、論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式。

4、論述行政復(fù)議與行政訴訟的共同點與差異。

5、論述行政合法性原則。

6、論述行政法律關(guān)系的特征和構(gòu)成要素。

7、論行政處罰的原則。

8、論述追償制度與賠償制度的關(guān)系。

9、論述行政法制監(jiān)督的構(gòu)成。

10、論述行政訴訟的特有原則。

11、論述行政合理性原則的具體要求。

12、論述對行政權(quán)進(jìn)行監(jiān)督的作用

13、論述行政行為的特征

14、如何確定一個組織是否能成為行政主體。（須舉例說明）

15、如何確定一個組織能否能成為行政主體。

16、試述行政訴訟中被告負(fù)舉證責(zé)任的基本依據(jù)

17、試論行政行為的合法要件。

18、試述行政訴訟的構(gòu)成要件

19、試述行政法的基本原則（涵義。兩原則概念及基本要求）。

20、試論行政行為的合法要件。

21、試論行政立法的原則。

22、試論行政強(qiáng)制執(zhí)行的原則。

23、試論行政復(fù)議的原則。

24、行政救濟(jì)的途徑有哪些。（須舉例說明）

行政法與行政訴訟法問答題（目錄）：

1、被授權(quán)組織的法律地位是什么。

2、被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別是什么。

3、變更和解除行政合同的法律后果會怎樣。

4、第一審人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況所作出的判決有哪些種類。

5、罰款與罰金的區(qū)別是什么。

6、法院不能采用的證據(jù)有哪些。

7、國家行政機(jī)關(guān)有哪些特征。

8、國家機(jī)關(guān)行使追償權(quán)，必須具備的條件是什么。

9、國家行政機(jī)關(guān)的設(shè)置原則。

10、管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移必須具備哪些條件。

11、公務(wù)員在法律地位上有下列特點：

12、劃分個人行為與機(jī)關(guān)行為的標(biāo)準(zhǔn)是什么。

13、簡述行政合法性原則的具體要求。

14、簡述行政立法與權(quán)力機(jī)關(guān)立法的區(qū)別.

15、簡述行政復(fù)議的特點。

16、簡述國家行政機(jī)關(guān)的特征。

17、簡述在行政訴訟中訴訟阻卻有幾種情形。

18、簡述行政授權(quán)的特征。

19、簡述在我國行政處罰的分類。

20、簡述行政案件的執(zhí)行根據(jù)。

21、簡述行政法的作用。

22、簡述行政訴訟原告的法律特征。

23、開庭審理行政案件應(yīng)當(dāng)分為幾個階段。

24、哪些情況不能申請行政復(fù)議。

25、確立行政立法程序的民主原則的意義何在。

26、確定行政立法程序的民主原則的意義何在。

27、人民法院不予受理的行政案件有哪些。

28、人民法院可以受理的案件有哪些。

29、人民法院審理行政案件的實體法依據(jù)有哪些。

30、什么是行政法基本原則。

31、什么是抽象行政行為。

32、什么是行政救濟(jì)。

33、什么是即時強(qiáng)制。

34、審判監(jiān)督程序與第二審程序的區(qū)別是什么。

35、涉外行政訴訟的一般原則是什么。

36、行政法的法源的形式有哪些。

37、行政法的作用是什么。

38、行政法的基本原則有哪些內(nèi)容。

39、行政主體的特征是什么。

40、行政職權(quán)的特征是什么。

41、行政機(jī)關(guān)組織法所包含的基本內(nèi)容是什么。

42、行政職務(wù)關(guān)系變更的情況有哪些。

43、行政職務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的主要程序是什么。

44、行政相對方的權(quán)利是什么。

45、行政相對方的義務(wù)是什么。

46、行政法制監(jiān)督是由哪幾部分構(gòu)成的。

47、行政法制監(jiān)督主體的監(jiān)督包括哪些內(nèi)容。

48、行政行為的內(nèi)容有哪些。

49、行政立法的程序是什么。50、行政許可的特征是什么。

51、行政許可有哪些作用。

52、行政許可的基本原則是什么。

53、行政強(qiáng)制預(yù)防、行政強(qiáng)制制止和行政強(qiáng)制執(zhí)行的區(qū)別是什么。

54、行政合同履行的原則是什么。

55、行政指導(dǎo)的特征是什么。

56、行政指導(dǎo)與行政領(lǐng)導(dǎo)的區(qū)別是什么。

57、行政處罰執(zhí)行的原則有哪些內(nèi)容。

58、行政機(jī)關(guān)組織法所包含的基本內(nèi)容是什么。

59、行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的相同點是什么。60、行政違法有什么特征。

61、行政責(zé)任的構(gòu)成要件有哪些。6

2、行政救濟(jì)的特征是什么。

63、行政復(fù)議的原則是什么。6

4、行政賠償?shù)奶卣魇鞘裁础?/p>

65、行政訴訟的構(gòu)成要件是什么。6

6、行政訴訟的特有原則是什么。

6

7、行政訴訟法對管轄權(quán)的規(guī)定考慮了哪些因素。

68、行政訴訟的被告有哪些特征。

69、行政訴訟第三人的特征是什么。70、行政訴訟證據(jù)有哪些種類。

71、行政訴訟法律沖突適用的規(guī)則有哪些內(nèi)容。7

2、行政相對方的法律地位。

73、行政許可的特點是什么。

74、一般行政監(jiān)督的主要方式是什么。

75、在行政訴訟中，被告不履行舉證責(zé)任的法律后果是什么。

第二篇：行政法與行政訴訟法試卷論述題四、論述題：

論述行政復(fù)議的范圍

根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，行政復(fù)議的原則有以下幾條：

（一）行政復(fù)議應(yīng)當(dāng)合法、及時、準(zhǔn)確和便民的原則。它又包括以下四個方面的內(nèi)容：

1、合法原則。即行政復(fù)議機(jī)關(guān)，必須嚴(yán)格地按照憲法和法律規(guī)定的職責(zé)權(quán)限，以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，對行政管理相對方申請復(fù)議的具體行政行為，按法定程序進(jìn)行審查，并根據(jù)不同情況依法作出不同的復(fù)議決定。

2.及時原則。即行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時受理應(yīng)該受理的復(fù)議申請，及時作出復(fù)議決定，并對復(fù)議當(dāng)事人不服復(fù)議裁決的情況及時予以處理。

3.準(zhǔn)確原則。即行政復(fù)議機(jī)關(guān)在審理復(fù)議案件時，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確地查明作出具體行政行為的事實真相和對行政相對方合法權(quán)益的侵犯情況，對事實作出準(zhǔn)確的定性，并準(zhǔn)確地適用相應(yīng)的法律。

4、便民原則，即行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)盡可能地為申請人提供便利條件，使其在盡量節(jié)省費用、時間、精力的情況下充分地行使復(fù)議申請權(quán)。

（二）行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法獨立行使行政復(fù)議權(quán)的原則。該原則包括以下三個方面要求：

1.行政復(fù)議權(quán)只能由法律、法規(guī)規(guī)定的國家行政機(jī)關(guān)專門享有。

2.行政復(fù)議機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格依照法律、法規(guī)規(guī)定行使行政復(fù)議權(quán)。

3.行政復(fù)議機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依法獨立行使行政復(fù)議權(quán)，不受任何非法干涉。

（三）一級復(fù)議的原則。即對具體行政行為的復(fù)議，以上一級國家行政機(jī)關(guān)的復(fù)議決定為終局決定，復(fù)議決定書下達(dá)后行政相對方不得再向上級國家行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議。

（四）對具體行政行為是否合法和適當(dāng)進(jìn)行審查的原則。在行政復(fù)議中，行政復(fù)議機(jī)關(guān)既要對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，又要對它的適當(dāng)性進(jìn)行審查，兩個方面同時進(jìn)行，從而達(dá)到監(jiān)督作出具體行政行為的國家行政機(jī)關(guān)依法行政的目的。

（五）不適用調(diào)解原則。在行政復(fù)議中，行政復(fù)議機(jī)關(guān)不能讓行政爭議雙方自行解決，也不能在爭議雙方之間進(jìn)行調(diào)解。

（六）書面復(fù)議原則。即在行政復(fù)議中，行政復(fù)議機(jī)關(guān)一般只對復(fù)議案件的書面材料進(jìn)行審理，從而簡化程序。在某些情況下，復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為必要時，可以采取其他方式審理復(fù)議案件。

論述行政處罰的原則。

行政處罰的原則是指對行政處罰的設(shè)定和實施具有普遍指導(dǎo)意義的準(zhǔn)則。根據(jù)行政處罰法的規(guī)定和行政管理實踐，行政處罰的原則為：

第一，處罰法定原則。它是行政合法性原則在行政處罰中的具體體現(xiàn)和要求，是指行政處罰必須依法進(jìn)行。該原則的內(nèi)容包含：（1）實施處罰的主體必須是法定的行政主體。行政處罰法規(guī)定：行政處罰由有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。（2）處罰的依據(jù)是法定的。即實施處罰必須有法律、法規(guī)、規(guī)章的明確規(guī)定。（3）行政處罰的程序須符合法律規(guī)定。

第二，處罰與教育相結(jié)合的原則，是指行政處罰不僅是制裁行政違法行為的手段，而且也是教育人們遵守法律的一種方式。教育必須以處罰為后盾，不能以教育代替處罰，對違法行為人給予處罰的同時予以鞭策教育，二者不可偏廢，從而達(dá)到制止、預(yù)防違法的目的。行政處罰法規(guī)定，實施行政處罰，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)堅持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或其他組織自覺守法。

第三，公正、公開原則。公正就是公平、正直，沒有偏私。公正原則是處罰法定原則的必要補(bǔ)充，是指在作出行政處罰決定時不僅要求形式合法，在自由裁量的法定幅度內(nèi)實施，而且要求內(nèi)容合法、適當(dāng)。公開就是處罰程序要公開，要有相對方的參與和了解。堅持公正、公開原則必須做到：（1）實施處罰的動機(jī)符合行政目的；（2）處罰決定要建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上；（3）處罰的輕重程度應(yīng)與違法事實、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害程度相當(dāng)；（4）行政處罰行為還必須合乎理性，不能違背社會公德。

第四，處罰救濟(jì)原則。處罰救濟(jì)原則是指行政主體對違法者實施行政處罰時，必須保證相對方取得救濟(jì)途徑，否則，不能實施行政處罰。它是保證行政處罰合法、公正適用的事后補(bǔ)救措施。廣義的行政救濟(jì)除行政復(fù)議、行政訴訟外，還包括請求行政機(jī)關(guān)改正錯誤、聲明異議、陳述和申辯、要求聽證以及申訴等。

第五，一事不再罰原則。一事不再罰是指對違法者的某一違法行為不得給予兩次以上同類處罰。正確理解本原則應(yīng)注意：（1）行為人的一個行為若違反了兩個以上法律、法規(guī)的規(guī)定，除罰款外，可以給予兩次非同類的處罰。（2）對同一違法行為，若法律、法規(guī)規(guī)定可并處的，作出并處決定時，則不違背該原則。（3）違法行為嚴(yán)重，已構(gòu)成犯罪的，依法應(yīng)追究其刑新責(zé)任的同時，依法應(yīng)予行政處罰的當(dāng)然適用。

第六，過罰相當(dāng)原則。過罰相當(dāng)是指行政主體對違法行為人適用行政處罰時所科處的罰種、幅度要與違法行為人的過錯程度相適應(yīng)，不能輕過重罰，亦不能重過輕罰。該原則要求在設(shè)定和實施行政處罰時，必須以事實為根據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害程度相當(dāng)。

論述行政法在法律體系中的地位。

答。行政法是僅次于憲法的部門法，是我國社會主義法律體系中最重要的部門法之一。

①從行政法的調(diào)整對象來看，行政法調(diào)整著廣泛而重要的社會關(guān)系，與國家權(quán)力和公民個人權(quán)利息息相關(guān)，影響大，行政法的地位極為顯著。

②從行政法與憲法的關(guān)系來看，行政法是憲法重要的實施法。憲法是行政法的基礎(chǔ)，而行政法則是憲法的延伸和具體化。沒有行政法，憲法的原則便無法在國家生活和社會生活中真正實施。

③從行政法與其他基本法律部門的關(guān)系來看，行政法對其他部門法的影響也越來越大。在傳統(tǒng)上，刑事、民事問題由刑法、民法調(diào)整，由司法機(jī)關(guān)管轄。但本世紀(jì)以來，行政仲裁、行政調(diào)解等活動激烈增加，行政法越來越多地“插手”國家刑事、民事問題。

1、行政行為的效力及其效力變動。

行政行為的效力指行政行為作出后對于行政主體和行政相對人產(chǎn)生的法律上的約束力或者強(qiáng)制力。（1分）行政行為的效力包括公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力。（2分）行政行為的無效、撤銷、變更、廢止、轉(zhuǎn)換和治愈都是行政行為效力變動的具體表現(xiàn)。（2分）無效指行政行為因重大或者明顯違法而不產(chǎn)生法律效力（2分）；撤銷指行政行為已生效，但因?qū)嶓w或者程序違法而被有權(quán)機(jī)關(guān)否定（2分）；變更指行政行為已生效，但因法定情形（行政處罰顯失公正、法律法規(guī)變化、行政環(huán)境變化）而被有權(quán)機(jī)關(guān)部分調(diào)整（2分）；廢止指行政行為已生效，但因法定情形（法律法規(guī)或者行政環(huán)境的變化）而被有權(quán)機(jī)關(guān)宣布取消。（2分）

2、試論行政法基本原則。

答：根據(jù)我國行政法學(xué)通說，行政法基本原則一般包括：

1、依法行政原則（三個子原則）；

2、比例原則；

3、平等原則；

4、正當(dāng)程序原則；

5、信賴保護(hù)原則

五、論述題：

1、論述行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的區(qū)別答題。（1）行政監(jiān)督的主體是行政機(jī)關(guān)，而且僅僅是行政機(jī)關(guān)，主體單一；而監(jiān)督行政行為的主體是行政機(jī)關(guān)以外的國家機(jī)關(guān)，主體呈現(xiàn)出多樣性；（2）監(jiān)督行政行為的監(jiān)督對象只是國家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，而行政監(jiān)督的監(jiān)督對象不僅是行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，而且還包括部分非國家機(jī)關(guān)。（3）行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的監(jiān)督程序不同。前者是立案、調(diào)查、結(jié)論、處分等，后者則是聽取匯報、評議、視察、質(zhì)詢、批評、審判等。（4）行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的權(quán)力依據(jù)不同。前者是行政權(quán)，后者則是立法權(quán)、監(jiān)督權(quán)、審判權(quán)、檢查權(quán)、公民的申訴控告權(quán)等。（5）行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的屬性不同，前者純系一種行政行為，后者是行政行為之外的行為，正是由于這種區(qū)別，使二者產(chǎn)生了上面主體、對象、程序、依據(jù)等方面的差別。

2、試述行政許可的基本原則

答題：行政許可是行政主體重要活動之一，其基本原則主要體現(xiàn)在以下幾個方面：（1）合法性原則，包括行政許可的設(shè)定與實施均要合法；（2）公開、公平、公正原則；（3）便民原則；（4）救濟(jì)原則；（5）信賴保護(hù)原則；（6）行政許可一般不得轉(zhuǎn)讓原則；（7）監(jiān)督原則。

3、試述行政指導(dǎo)與行政合同的區(qū)別答題。（1）行政指導(dǎo)是單方行為，行政合同是雙方行為；（2）行政指導(dǎo)是事實行為，行政合同是法律行為；（3）行政指導(dǎo)不具有法律強(qiáng)制力，行政合同具有法律強(qiáng)制力。

4、試述行政法的特點答題。（1）沒有完整、統(tǒng)一法典；（2）表現(xiàn)形式多樣；（3）行政法規(guī)范數(shù)量多、內(nèi)容廣泛；（4）行政法規(guī)范具有明顯易變性（5）程序性規(guī)范與實體性規(guī)范共存。

5、2009年1月，y省人民政府頒布的《y省計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》明確規(guī)定：“不得公開他人信息資料，不得攻擊他人系統(tǒng)，網(wǎng)吧實行實名登記”并且詳細(xì)規(guī)定了有關(guān)罰則，有人認(rèn)為該條例有關(guān)內(nèi)容違法。

問題。該條例屬于何種類別的行政行為。按照我國有關(guān)法律規(guī)定，如何實現(xiàn)對其監(jiān)督。

答：該條例屬于抽象行政行為里的行政立法。按照我國有關(guān)法律規(guī)定，對行政立法的監(jiān)督主要體現(xiàn)在又下幾個方面：權(quán)力機(jī)關(guān)對行政立法的監(jiān)督；上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)行政立法的監(jiān)督；人民法院對行政立法的監(jiān)督。

6、試述行政合法性原則的概念，內(nèi)容及其具體要求。（1）、概念：行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容，是指行政權(quán)力的設(shè)立，行使必須依據(jù)法律、符合法律要求，不能與法律相抵觸。（2）、內(nèi)容：行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩方面內(nèi)容

（3）、具體要求。第一，任何行政機(jī)都必須基于法律的授權(quán)才能夠存在；第二，任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸；第三，任何時行政職權(quán)的授予與委托及其運用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。

31.試述行政責(zé)任的概念及其構(gòu)成要件。

答。（1）行政責(zé)任是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定職責(zé)和義務(wù)而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的否定性的法律后果。

（2）行政責(zé)任的構(gòu)成要件包括：第一：主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員。第二：產(chǎn)生的前提條件是行政違法或不當(dāng)。第三：必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)。第四：必須有主觀上的故意或過失。

第三篇。行政法與行政訴訟法05論述題第一、試論述行政基本原則的性質(zhì)和功能。

1.行政法基本原則是一種“基礎(chǔ)性規(guī)范”，是產(chǎn)生其他具體規(guī)則和原則的規(guī)范；行政法的具體規(guī)則和原則以行政法基本原則為指導(dǎo)，反映和體現(xiàn)行政法的基本原則，不能違反行政法基本原則或與之相抵觸。

2.行政法進(jìn)行原則是一種高度抽象的，體現(xiàn)行政法的基本價值觀念的規(guī)范；行政法基本原則的精神貫穿于行政法的具體規(guī)范中，該精神浸透著相應(yīng)的基本價值觀念。

3.行政法基本原則是一種普遍性規(guī)范，它對行政關(guān)系進(jìn)行整體的宏觀調(diào)整、規(guī)則；1）行政法執(zhí)法者在使用行政具體規(guī)范調(diào)整特定行政關(guān)系時，必須受行政法基本原則指導(dǎo)；2）必須將基本原則的精神與具體規(guī)范所確立的具體行為結(jié)合起來，行政法通過這種法意與法則的適用結(jié)合法的整體功能和目標(biāo)得以實現(xiàn)。

4.行政法的基本原則指導(dǎo)、調(diào)整整個行政法行為，而且指導(dǎo)和調(diào)整行政法的整個立法行為；1）行政法律、行政法規(guī)和規(guī)章都要體現(xiàn)和貫徹行政法的基本原則；2）行政法基本原則對立法的指導(dǎo)和調(diào)整是其在執(zhí)法中得以實現(xiàn)的保證；

3）國家權(quán)力機(jī)關(guān)、國家行政機(jī)關(guān)制定行政法和規(guī)章，都需受行政法基本原則和指導(dǎo)；

5.行政法基本原則不僅對行政法的立法、執(zhí)法起宏觀指導(dǎo)作用，而且在一定的場合也直接規(guī)范行政行為的實施和行政爭議的處理；這也是行政法基本原則的功能；1）行政法基本原則一般不直接調(diào)整和規(guī)范行政行為的實施和行政爭議的處理；

2）但是，在某些缺少行政法具體規(guī)則的調(diào)整的情況下，或者法律給行政主體或行政爭議處理機(jī)關(guān)留下較廣泛的自由裁量余地時，行政行為的實施或行政爭議的處理就要直接受行政法基本原則的拘束，即直接根據(jù)行政法基本原則作出相應(yīng)行為和裁決相應(yīng)爭議。第

二、試論述行政處罰的基本原則。

1.行政處罰的涵義。是行政法律規(guī)范得以遵守，社會、經(jīng)濟(jì)和生活秩序得以維護(hù)的重要且必要的手段；行政處罰是典型的侵益性行政行為，潛在著侵害人們合法權(quán)益的危險性；因此，為了充分發(fā)揮行政處罰的積極作用，抑制其消極因素，法律必須為行政處罰確立一系列制約機(jī)制和原則。

2.行政處罰的基本原則：

1）處罰法定的原則；行政處罰是典型的侵益行為，其實施必然導(dǎo)致對特定行政相對人某種權(quán)利或權(quán)益的限制或剝奪；因此，行政處罰行為自始至終都應(yīng)該嚴(yán)格貫徹處罰法定的原則；這一原則主要包括下述內(nèi)容：

a：處罰設(shè)定權(quán)法定；b：被處罰行為法定；

c：處罰主體及其職權(quán)法定；d：處罰的種類、內(nèi)容和程序法定；

2）處罰公開、公正的原則；處罰公正的原則，亦稱合理處罰的原則，是處罰法定原則的必要補(bǔ)充；這一原則要求，行政處罰必須公平、公正，沒有偏私，設(shè)定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。

3）處罰與教育相結(jié)合的原則；實施行政處罰，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)堅持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法。

4）保障相對****利的原則；保障相對****利的原則實質(zhì)上是由保障相對人陳述權(quán)、申辯權(quán)的原則和無救濟(jì)便無處罰的原則構(gòu)成的。5）職能分離的原則；

a：行政處罰的設(shè)定機(jī)關(guān)和實施機(jī)關(guān)相分離；

b：行政處罰的調(diào)查、檢查人員和行政處罰的決定人員相分離；c：作出罰款決定的機(jī)關(guān)和收繳罰款的機(jī)構(gòu)相分離；

d：行政處罰如舉行聽證，由非本案調(diào)查人員擔(dān)任聽證主持人；

6）一事不再罰的原則；行政處罰以懲戒違法行為人，使其以后不再犯為目的，而不是以某種義務(wù)的履行為目的；所以，一次處罰即達(dá)到目的，一事不再罰的原則包括三層意思：

a：對當(dāng)事人的同一違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰；

b：違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任，行政機(jī)關(guān)不再予以人身自由的處罰；

c。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期；人民法院判處罰金時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。

第三、試論述行政行為的無效。

1.行政行為無效的條件；根據(jù)以下行為的情形，行政相對人可視之為無效行政行為，有權(quán)國家機(jī)關(guān)可確認(rèn)和宣布該行為無效：

1）沒有可能實施的行政行為；行政行為的實施將導(dǎo)致犯罪；

2）行政行為具有明顯的違法情形；行政行為具有特別重大的違法情形；

3）行政主體受脅迫作出的行政行為；行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的行政行為；

2.行政行為無效的法律后果

1）行政相對人可不受該行為拘束，不履行該行為為之確定的任何義務(wù)，并且對此種不履行不承擔(dān)法律責(zé)任。

2）可撤銷的行為只是在撤銷之后失去法律效力，在此之前仍然對相對人有拘束力，相對人如在此前不履行相應(yīng)行為為之確定的義務(wù)，仍要承擔(dān)法律責(zé)任；

3）行政相對人可在任何時候請求有權(quán)國家機(jī)關(guān)（行政機(jī)關(guān)、行為機(jī)關(guān)的上級機(jī)關(guān)、權(quán)力機(jī)關(guān)、人民法院）宣布該行為無效，行政相對人要求撤銷行政行為通常只能在法定期限內(nèi)通過申請復(fù)議或提起行政訴訟提出請求。

4）有權(quán)國家機(jī)關(guān)可在任何時候宣布行政行為無效，因為無效行政行為不具有公定力和確定力；

5）行政行為被宣布無效后，行政主體通過相應(yīng)行為從行政相對人處獲取的一切（如罰沒款物等）均應(yīng)返換相對人；行政主體對因此給善意的相對人造成的損害應(yīng)予以賠償，一般來說，行政行為被宣布無效后，無效行政行為改變的狀態(tài)應(yīng)盡可能恢復(fù)到行為以前狀態(tài)；第

四、試論述建立行政賠償制度的意義及行政賠償責(zé)任的構(gòu)成。

1.行政賠償是國家賠償制度的重要組成部分；我國建立包括行政賠償制度在內(nèi)的國家賠償制度，是落實憲法原則，保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，改進(jìn)行政機(jī)關(guān)工作，提高執(zhí)行水平的需要，也是發(fā)展民主政治，加強(qiáng)****保障機(jī)制的重要步驟。

2.建立行政賠償制度的建立具有以下重大歷史和現(xiàn)實意義：1）建立行政賠償制度是落實憲法的需要；

2）建立行政賠償制度有利保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益；3）建立行政賠償制度可以有效地監(jiān)督和促進(jìn)行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)；

3.行政賠償責(zé)任的構(gòu)成有以下幾個方面：

1）賠償是法律規(guī)定的；損害必須是違法行為造成的；2）損害必須是行政機(jī)關(guān)和行政工作人員的行為造成的；

3）國家負(fù)責(zé)賠償?shù)膿p害必須是行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)的工作人員行使職權(quán)時造成的；4）損害必須是現(xiàn)實已經(jīng)產(chǎn)生或必然產(chǎn)生的，不是想象的；是直接的，不是間接的；第

五、試論述行政訴訟基本原則。

1.行政訴訟基本原則的涵義。是指由行政訴訟法規(guī)定的，對行政訴訟活動整個過程或者主要過程具有規(guī)范作用的，調(diào)整行政訴訟行為的基本準(zhǔn)則。

2.理解這一概念需要從以下三個方面進(jìn)行——行政訴訟基本原則：1）是由行政訴訟法予以規(guī)定的；2）是調(diào)整行政訴訟行為的基本準(zhǔn)則；

3）是對行政訴訟活動整個過程或者主要過程具有規(guī)范作用；

3.行政訴訟與民事、刑事訴訟共有的原則1）以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則；2）使用本民族語言文字進(jìn)行訴訟原則；3）辯論原則《行政訴訟法》第9條規(guī)定；

4）當(dāng)事人訴訟法律地位平等原則《行政訴訟法》第7條規(guī)定；5）檢察監(jiān)督原則《行政訴訟法》第10條和第64條進(jìn)行明確規(guī)定；6）合議、回避、公開審判和兩審終審原則《行政訴訟法》第6條規(guī)定；7）法院依法獨立行使審判權(quán)原則；《行政訴訟法》第3條第1款予以規(guī)定；

4.行政訴訟特有的原則——具體行政行為合法性審查原則1）法院以合法性審查為原則，以合理性審查為例外；2）法院一般只審查具體行政行為，而不審查抽象行政行為；第

六、簡述國家賠償法采用違法歸責(zé)原則的原因。

1.國家賠償法之所以采用違法規(guī)責(zé)原則。是因為違法原則與其他原則相比有諸多優(yōu)點，與依法治國、依法行政原則及行政訴訟法的規(guī)定也協(xié)調(diào)一致，便于操作，也有利于保護(hù)受害人獲得國家賠償，比較符合國家賠償?shù)奶攸c。

2.其原因主要有：

1）違法原則是較為單一的歸責(zé)原則，簡單明了，與違法及過錯原則相比，便于實踐操作；2）違法原則是客觀歸責(zé)原則，避免了過錯原則在主觀認(rèn)定方面的困難，便于受害人取得國家賠償；

3）違法原則以執(zhí)行職務(wù)違法為承擔(dān)賠償責(zé)任的前提，排除了對合法行為造成的損害給予賠償?shù)目赡苄?，有效地區(qū)分了國家賠償責(zé)任與國家補(bǔ)償責(zé)任；

4）違法原則以國家機(jī)關(guān)及其工作人員執(zhí)行職務(wù)的行為合法與否作為是否承擔(dān)國家賠償責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，與依法治國、依法行政原則強(qiáng)調(diào)的職權(quán)法定、依程序行政等要求相一致，與行政訴訟法確定的行政行為合法性審查原則也比較相符。第

七、試論述共同訴訟的成立條件。

1.各個訴訟均由同一人民法院管轄；

2.當(dāng)事人雙方至少有一方為兩人以上；

3.各個訴訟的訴訟標(biāo)的是同一個具體行政行為，或者是同一類具體行政行為；

4.須有相互獨立的訴訟存在，共同訴訟是訴訟合并，獨立的訴訟的存在是訴訟合并的前提；第

八、試論述行政訴訟法對行政附帶民事案件的訴訟程序的主要要求。

1.負(fù)責(zé)處理行政案件的同一審判組織，對行政和民事兩類爭議適用不同的審判程序分別審理，并且作出兩個不同的判決或者裁定。

2.與民事爭議相關(guān)聯(lián)的行政案件，按照行政訴訟法的規(guī)定，通過行政訴訟的起訴受理程序被人民法院受理并且尚未作出判決審理完畢；

3.與受理的行政案件相關(guān)聯(lián)的民事爭議當(dāng)事人，向人民法院提出在審理相關(guān)行政案件時對民事爭議一并審理的請求；該當(dāng)事人既可以是行政案件中的原告，也可以是原告以外的其他民事爭議當(dāng)事人。

第九、試論述國家公務(wù)員辭職權(quán)的限制。

1.公務(wù)員提出辭職申請后，3個月的審批期限內(nèi)，不得擅自離職；

2.在涉及國家安全重要機(jī)密等特殊崗位上任職的公務(wù)員，不得辭職；

3.公務(wù)員辭職后，2年內(nèi)到與原機(jī)關(guān)有隸屬關(guān)系的企業(yè)或者營利性事業(yè)單位任職，須經(jīng)原行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

4.行政機(jī)關(guān)可以根據(jù)實際情況，規(guī)定公務(wù)員3至5年內(nèi)的最低服務(wù)年限，公務(wù)員未滿規(guī)定和最低服務(wù)年限，不得辭職；

5.公務(wù)員辭職違反上述限制規(guī)定，行政機(jī)關(guān)可給予其開除處分；第

十、試論述證據(jù)保全的條件和程序。

1.人民法院采取對訴訟證據(jù)的保全措施，需要具備以下條件之一：

1）證據(jù)可能滅失；對這類證據(jù)如果不及時收集、固定和保存，以后將不復(fù)存在或不能起證據(jù)作用；

2）證據(jù)在將來難以取得，如果對目前持有的證據(jù)不及時采取保全措施，以后將難以取得同類的證據(jù)；

2.行政訴訟法規(guī)定了證據(jù)保全的兩種程序：

1）訴訟參加人提出申請，由人民法院決定；申請書應(yīng)寫明保全對象、理由、時間、地點和申請人的姓名、身份；申請人范圍僅限于訴訟參加人，即原告、被告、第三人和訴訟代理人；人民法院對申請書進(jìn)行審查后作出準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予保全的裁定；訴訟參加人對人民法院不批準(zhǔn)保全的裁定可以申請復(fù)議一次，但不得上訴。

2）人民法院依職權(quán)主動采取保全措施；人民法院審判人員發(fā)現(xiàn)證據(jù)可能滅失或者以后難以取得，而且這些證據(jù)對人民法院查明案件事實十分重要，應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動對這些證據(jù)采取保全措施。

第十

一、試論述行政行為的合法要件。

1.行為程序合法：

1）行為符合法定方式；2）行為符合法定步驟；3）行為符合法定時限；

2.行為內(nèi)容合法：

1）行政行為有事實根據(jù)，證據(jù)確鑿；2）行為目的合乎立法目的；2）正確適用了法律、法規(guī)、規(guī)章和行政規(guī)范性文件；

3.行為主體合法：1）行為主體是行政主體；2）行為在行政主體的權(quán)限范圍內(nèi)；

3）應(yīng)通過一定會議作出的行為通過了相應(yīng)會議的討論，并且相應(yīng)會議有法定人數(shù)出席、相應(yīng)決定有法定票數(shù)通過。

第四篇：行政法與行政訴訟法（簡答題與論述題）（定稿）容易出現(xiàn)簡答題的知識點：

1、簡述行政法律關(guān)系的特點。

2、簡述行政法的作用。

3、簡述行政合法性原則的具體要求。

4、簡述行政合理性原則的基本要求。

5、簡述行政主體的特征。

6、簡述國家行政機(jī)關(guān)的特征。

7、簡述能夠作為行政主體的行政機(jī)關(guān)類型。

8、簡述公務(wù)員職務(wù)關(guān)系的消滅的情形。

9、簡述被授權(quán)組織和被委托組織的區(qū)別。

10、簡述行政相對方的權(quán)利。

11、簡述行政法制監(jiān)督中國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督的類型。

12、簡述行政行為的特征。

13、簡述行政行為的法律效力。

14、簡述行政行為的合法要件。

15、簡述行政立法的主體。

16、簡述行政立法程序的主要步驟。

17、簡述行政許可的基本原則。

18、簡述行政強(qiáng)制執(zhí)行的性質(zhì)。

19、簡述行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政處罰的區(qū)別。

20、簡述行政合同的特征。

21、簡述行政處罰的特征。

1

22、簡述行政處罰與行政處分的區(qū)別。

23、簡述行政處罰的基本原則。

24、簡述行政處罰大的種類。

25、簡述行政處罰簡易程序適用的條件。

26、簡述行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的區(qū)別。

27、行政違法的構(gòu)成要件。

28、簡述行政責(zé)任的構(gòu)成要件。

29、簡述行政責(zé)任的追究方式。

容易出現(xiàn)論述題的知識點：

1、試述行政法律關(guān)系的特點。

2、試述行政法的特點。

3、試論行政合法性原則的具體要求。

4、試述行政立法與權(quán)力機(jī)關(guān)的立法的區(qū)別。

5、試述我國行政處罰法對行政處罰設(shè)定權(quán)限劃分的界定。

6、試述行政責(zé)任的構(gòu)成要件。

7、試述行政處罰聽證的具體程序。

8、試述被授權(quán)組織與被委托組織的區(qū)別。

9、試述行政法的作用。

10、試述行政合法性原則的具體要求。

11、試述行政合同的特征。

第五篇：西南大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育行政法與行政訴訟法論述題行政法與行政訴訟法論述題

1：[論述題]

3.簡述行政復(fù)議的范圍

參考答案：

答案。行政復(fù)議范圍是指行政相對人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法可以向行政復(fù)議機(jī)關(guān)請求重新審查的范圍。行政復(fù)議法規(guī)定了可申請復(fù)議的范圍和不可申請行政復(fù)議的范圍。

（1）可申請復(fù)議的行政行為。①對行政機(jī)關(guān)作出的行政處罰決定不服的。凡是行政主體作出的、影響相對人權(quán)益的行政處罰，行政相對人不服，都可以提起行政復(fù)議。②對行政機(jī)關(guān)作出的行政強(qiáng)制措施決定不服的，如限制人身自由的扣留、對財產(chǎn)采取的查封、扣押、凍結(jié)等。③對行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷等決定不服的。④對行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)不動產(chǎn)的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的。⑤認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯合法經(jīng)營自主權(quán)的。⑥認(rèn)為行政機(jī)關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益的。⑦認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的。例如，行政機(jī)關(guān)亂攤派、亂收費、違法集資、違法征收財物等。⑧認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法辦理行政許可等事項的。⑨認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行保護(hù)身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、受教育權(quán)法定職責(zé)的。⑩認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費的。⑩認(rèn)為行政機(jī)關(guān)其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。⑩行政相對人認(rèn)為具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請復(fù)議時，也可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請：一是國務(wù)院部門的規(guī)定；二是縣級以上各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；三是鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

（2）不可申請復(fù)議的事項。①行政法規(guī)和規(guī)章。行政主體的抽象行政行為包括行政主體制定和發(fā)布的行政法規(guī)、規(guī)章以及其他具有普遍約束力的決定、命令。②內(nèi)部行政行為。行政主體對其所屬公務(wù)員作出的行政處分或者其他人事處理決定，屬內(nèi)部行政行為，被處分或者被處理的人不服，不能申請復(fù)議，但可以依照有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。③居間行為。行政主體對公民、法人或者其他組織之間的民事糾紛作出的調(diào)解、仲裁等行為，雙方當(dāng)事人的約束力取決于其自愿接受，因此，一方當(dāng)事人如不服，可以向人民法院提起訴訟或者向仲裁機(jī)關(guān)申請仲裁，但不能申請行政復(fù)議。

2：[論述題]

2、簡述行政處罰的原則。

參考答案：

答案：行政處罰是指行政主體為達(dá)到對違法者予以懲戒，促使其以后不再犯，有效實施行政管理，維護(hù)公共利益和社會秩序，保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益的目的，依法對行政相對人違反行政法律規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的行為（違反行政管理秩序的行為），給予人身的、財產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁的行政行為。行政處罰必須遵循下述原則：

（1）處罰法定的原則。行政處罰是典型的侵益（剝奪）行為，其實施必然導(dǎo)致對特定的行政相對人某種權(quán)利、權(quán)益的剝奪。因此，行政處罰行為自始至終都應(yīng)該嚴(yán)格貫徹處罰法定的原則。這一原則主要包括下述內(nèi)容：①處罰設(shè)定權(quán)法定。②處罰主體及其職權(quán)法定o③被處罰行為法定。④處罰的種類、內(nèi)容和程序法定。

（2）處罰公正、公開的原則。處罰公正的原則，亦稱合理處罰的原則，是處罰法定原則的補(bǔ)充。

（3）處罰與教育相結(jié)合的原則。實施行政處罰，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)堅持處罰和教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法。

（4）保障相對人權(quán)利的原則。保障相對人權(quán)利的原則實質(zhì)上是由保障相對人陳述權(quán)、申辯權(quán)的原則和無救濟(jì)便無處罰的原則構(gòu)成的。相對人對行政機(jī)關(guān)所給予的行政處罰，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；對行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟'；因違法行政處罰受到損害的，有權(quán)提出賠償要求。

（5）職能分離的原則。①行政處罰的設(shè)定機(jī)關(guān)和實施機(jī)關(guān)應(yīng)分離o②在較重大的行政處罰中，行政處罰的調(diào)查、檢查人員和行政處罰的決定人員應(yīng)分離。③作出行政罰款決定的機(jī)關(guān)和收繳罰款的機(jī)構(gòu)應(yīng)分離。除依法當(dāng)場收繳的罰款外，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款，應(yīng)告知當(dāng)事人到指定的銀行繳納罰款。④在行政處罰聽證程序中，應(yīng)有非本案調(diào)查人員擔(dān)任聽證主持人。

（6）一事不再罰的原則。行政處罰以懲戒違法行為人，使其以后不再犯為目的，而不是以某種義務(wù)的履行為目的。所以一次處罰即可達(dá)到目的。一事不再罰的原則包括三層意思：第一，對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。第二，違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任，行政機(jī)關(guān)不再予以人身自由的處罰。第三，違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期；人民法院判處罰金時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款處罰的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。

3：[論述題]簡述題一：簡述行政行為的合法要件

參考答案：

答案要點：行政行為的合法要件，是指行政行為合法成立生效所應(yīng)具備的基本要素，或者說是應(yīng)當(dāng)符合的條件。各類行政行為共同應(yīng)當(dāng)符合的一般合法要件：

（1）行政行為的主體應(yīng)當(dāng)合法，即實施行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己的名義獨立承擔(dān)法律責(zé)任。

（2）行政行為應(yīng)當(dāng)符合行政主體的權(quán)限范圍，即行政主體必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)實施行政行為，必須符合一定的權(quán)限規(guī)則。

（3）行政行為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法、適當(dāng)，即行政行為所涉及到的權(quán)利、義務(wù)，以及對這些權(quán)利、義務(wù)的影響或處理，均應(yīng)符合法律、法規(guī)的規(guī)定和社會公共利益。

（4）行政行為應(yīng)當(dāng)符合法定程序，即不僅要符合與該種行政行為性質(zhì)相適應(yīng)的程序要求，而且還必須符合程序的一般要求。

1：[論述題]案例分析題一：經(jīng)工商局核準(zhǔn)，甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍為木材切片加工。甲公司與乙公司簽訂合同，由乙公司供應(yīng)加工木材1萬噸。不久，省林業(yè)局致函甲公司，告知按照本省地方性法規(guī)的規(guī)定，新建木材加工企業(yè)必須經(jīng)省林業(yè)局辦理木材加工許可證后，方能向工商行政管理部門申請企業(yè)登記，違者將受到處罰。1個月后，省林業(yè)局以甲公司