建設工程發(fā)承包法律制度-建設工程分包的規(guī)定

【案例3-11】某縣人民醫(yī)院與一建筑公司簽訂了興建一幢急診樓和宿舍樓的建設工程承包合同，由建筑公司包工包料。合同訂立后建筑公司將宿舍樓的施工任務包給了某鄉(xiāng)工程隊，院方施工現(xiàn)場的代表發(fā)現(xiàn)后并未加阻止。工程完工后，院方與建筑公司一起對急診樓和宿舍樓進行驗收，驗收時發(fā)現(xiàn)宿舍樓質(zhì)量低劣，多處脫落，根本不符合合同約定。院方要求建筑公司返工，并賠償損失。建筑公司則稱該宿舍樓是由某鄉(xiāng)工程隊施工的，當初轉(zhuǎn)包時院方并未制止，應視為同意，讓醫(yī)院去找工程隊。而這個工程隊是幾個農(nóng)民臨時拼湊起來的，一無資金，二無技術人員，更沒有施工資格證書，沒有承包工程的資格，且已解散。醫(yī)院沒有辦法，只好到法院起訴了建筑公司?！痉治觥拷ㄖ緫獙λ奚針堑馁|(zhì)量問題負責建筑工程承包合同對于合同的主體有嚴格的要求。發(fā)包方在訂立合同前須取得有關建筑工程的批準文件，承包方則必須是具有相應資質(zhì)等級的建筑施工單位，不是任何人和單位都可以承包工程。而現(xiàn)實生活中，沒有施工資格而承包工程的所謂施工隊是很多的。這種施工隊往往偷工減料，只求速度，不講質(zhì)量，出了問題一散了之。本案中的某鄉(xiāng)工程隊就是這樣的施工隊。本案中，承包人建筑公司未征求發(fā)包人的同意而將宿舍樓工程轉(zhuǎn)包給了沒有資質(zhì)等級證書的某鄉(xiāng)工程隊，建筑公司應先對醫(yī)院承擔某鄉(xiāng)工程隊造成質(zhì)量問題的責任，賠償醫(yī)院損失。然后，建筑公司再追究工程隊的責任，醫(yī)院是不能找工程隊的。何況工程隊已經(jīng)解散。另外應注意，院方代表在工地上發(fā)現(xiàn)承包方私自轉(zhuǎn)包而未加以制止，應承擔相應的責任，起碼應向承包人了解分包人的資質(zhì)、資信等情況，以確定分包后對工程質(zhì)量有無影響、承包人分包是否合理。發(fā)包方的這些疏忽可以說也是釀成質(zhì)量問題的原因之一，也有一定的責任。

【法律提示】

《建筑法》第28條規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！逗贤ā返?72條規(guī)定，發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。總承包人或者勘察、設計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任承包人不得將其承包的全部建設工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。三、建設工程分包的規(guī)定（一）分包工程的范圍建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程分包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位。禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。模塊三建設工程承發(fā)包法律制度項目二建設工程承包制度三、建設工程分包的規(guī)定（二）分包單位的條件與認可建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。模塊三建設工程承發(fā)包法律制度項目二建設工程承包制度三、建設工程分包的規(guī)定（三）分包單位不得再分包《建筑法》規(guī)定，禁止分包單位將其承包的工程再分包。模塊三建設工程承發(fā)包法律制度項目二建設工程承包制度三、建設工程分包的規(guī)定（四）轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠行為的界定按照我國法律的規(guī)定，轉(zhuǎn)包是必須禁止的，而依法實施的工程分包則是允許的。因此，違法分包同樣是在法律的禁止之列。模塊三建設工程承發(fā)包法律制度項目二建設工程承包制度三、建設工程分包的規(guī)定（五）分包單位的責任建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。中標應當就分包項目向招標人負責，接受分包的人就分包項目承擔連帶責任。模塊三建設工程承發(fā)包法律制度項目二建設工程承包制度2Z203023建設工程分包的規(guī)定四、轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠行為的界定【案例3-5】A施工公司中標了某大型建設項目的樁基工程施工任務，但該公司拿到樁基工程后，由于施工力量不足，就將該工程全部轉(zhuǎn)交給了具有樁基施工資質(zhì)的B公司。雙方還簽訂了《樁基工程施工合同》，就合同單價、暫定總價、工期、質(zhì)量、付款方式、結算方式以及違約責任等進行了約定。在合同簽訂后，B公司組織實施并完成了該樁基工程施工任務。建設單位在組織竣工驗收時，發(fā)現(xiàn)有部分樁基工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標準，便要求A公司負責返工、修理，并賠償因此造成的損失。但A公司以該樁基工程已交由B公司施工為由，拒不承擔任何的賠償責任。問題：1.A公司在該樁基工程的承包活動中有何違法行為？2.A公司是否應對該樁基工程的質(zhì)量問題承擔賠償責任？【分析】(1)本案中A公司存在著嚴重違法的轉(zhuǎn)包行為?！督ㄖā返?8條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！薄督ㄔO工程質(zhì)量管理條例》第78條進一步明確規(guī)定：“本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為?！?/p>

【分析】(2)A公司不僅應對該樁基工程的質(zhì)量問題依法承擔連帶賠償責任，還應當接受相應的行政處罰?！督ㄖā返?7條規(guī)定：“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，…責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書承包單位有以上規(guī)定的違法行為的，對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔連帶賠償責任