民事訴訟法期末考試大綱

2012-2013學年第一學期民事訴訟法期末考試大綱PAGE2PAGE5本資料由鄔偉杰整理而成，禁止有關單位和個人未經本人同意使用。民事訴訟法期末考試大綱一、辯論原則：指在人民法院主持下，當事人有權就案件事實和爭議問題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進行反駁和答辯，以維護自己的合法權益。二、處分原則：指民事訴訟當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的民事權利和訴訟權利。三、回避制度：人民法院審判某民事、經濟案件，執(zhí)行審判任務的審判人員或其他有關人員與案件具有一定利害關系，遇到法律規(guī)定的一定情形，應當主動退出本案的審理，當事人及其代理人也有權請求更換審判人員。1.回避的對象：審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。2.適用回避的法定情形：（1）審判人員或上述其他人員是本案當事人或當事人、訴訟代理人的近親屬。（2）與本案有利害關系的（3）審判人員或上述其他人員與本案當事人、訴訟代理人有其他關系，可能影響案件公正審理的。審判人員接受當事人、訴訟代理人請客送禮，或者違反規(guī)定會見當事人、訴訟代理人的，當事人有權要求他們回避。審判人員有前款規(guī)定的行為的，應當依法追究法律責任。3.回避的程序：（1）當事人提出回避申請，應當說明理由，在案件開始審理時提出；回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結前提出。

被申請回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，應當暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外。

（2）院長擔任審判長時的回避，由審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定。（3）人民法院對當事人提出的回避申請，應當在申請?zhí)岢龅娜諆?，以口頭或者書面形式作出決定。申請人對決定不服的，可以在接到決定時申請復議一次。復議期間，被申請回避的人員，不停止參與本案的工作。人民法院對復議申請，應當在三日內作出復議決定，并通知復議申請人。

四、公開審判：（不宜公開審理的案件）1．涉及國家秘密的案件2．涉及個人隱私的案件3．離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件，當事人不愿公開審理的案件。五、訴的種類1.確認之訴：指原告請求法院確認其主張的法律關系存在或不存在。2.給付之訴：指原告向被告主張給付請求權，并要求法院做出給付判決的請求。3.形成之訴：指原告要求法院變動或消滅一定法律狀態(tài)的請求。六、反訴1.反訴：指在正在進行的訴訟中，本訴的被告以本訴的原告為被告提起的訴訟。2.反訴的要件：（1）本訴正在進行中，辯論終結前（2）反訴不屬于其他法院專屬管轄，如果反訴屬于其他法院管轄的，審理本訴的法院因為無權管轄，而不得將反訴與本訴合并審理。（3）反訴能夠與本訴適用同一程序。（4）反訴請求與本訴請求在防御方法上有牽連。七、公益訴訟：對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機關和有關組織可以向人民法院提起訴訟。八、訴訟代理人的代理權限1.一般代理：授予委托訴訟代理人代理進行訴訟的基本訴訟權利，如起訴權、應訴答辯權、管轄異議權、申請回避權、提供證據(jù)權、出庭辯論權。2.特別代理：委托人授予委托訴訟代理人與實體權利聯(lián)系密切的訴訟權利或某些特定的實體權利。如承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。九、訴訟代表人1．訴訟代表人的基本條件：（1）訴訟代表人是本案的當事人（2）訴訟代表人具有訴訟行為能力（3）訴訟代表人具備與進行該訴訟想適應的能力（4）須能善意地履行訴訟代表人的職責。2.訴訟代表人的人數(shù)：由10人以上推選代表，代表的人數(shù)為2-5人，每位代表人可以委托1-2人作為訴訟代理人。九、人數(shù)不確定的代表人訴訟：指在起訴時如果共同訴訟人的人數(shù)不能確定，則由法院登記的權利人推選出代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟代表人訴訟。1.符合條件：（1）當事人一方人數(shù)眾多，并且起訴時人數(shù)仍未確定。（2）眾多當事人之間的訴訟標的是同一種類（只有普通共同訴訟，才能使用人數(shù)不確定的代表訴訟人）。（3）當事人推選出代表人（只能是人民法院登機權力的那部分當事人推選出來。產生方式為：推選→協(xié)商→指定）2．特殊程序：（1）公告（2）登記（3）裁判效力(①對于已經登記的全體權利人由約束力②對未參加登記的權利人有預決效力)十、訴訟第三人1．第三人：指原告和被告所爭議的訴訟標的認為有獨立的請求權，或者雖沒有獨立的請求權，但案件的處理結果與其有法律上的利害關系，而參加到正在進行的訴訟中的人。2．有獨立請求權的第三人：指對他人之間的訴訟標的，不論全部或部分，以獨立的實體權利人的資格，提出訴訟請求而參加訴訟的人。參加訴訟具備的三個條件：①對原告、被告之間爭議的訴訟標的認為有全部或部分的獨立請求權。②本訴正在進行（四）其他不需要制作調解書的案件。十七、法院調解的效力㈠結束訴訟程序㈡確認當事人之間權利義務關系㈢不得提起上訴㈣具有強制執(zhí)行效力十八、期間的計算：期間包括法定期間和人民法院指定的期間。㈠期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日，不計算在期間內。㈡期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。㈢期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。十九、期間的剔除：指人民法院按照規(guī)定，不將期間進行中雖然用于某些必要事項或活動但卻難以精確控制的時間計入該項期間。（不計入審理、執(zhí)行期限的10種情況）P231二十、期間的耽誤及其補救期間的耽誤：指當事人或者其他訴訟參與人沒有能夠在要求的期間內實施或者完成某項訴訟行為的狀態(tài)。（當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內，可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。）

二十一、送達㈠定義：人民法院依照法定的方式和程序，將訴訟文書送交當事人和其他訴訟參與人的行為。送達訴訟文書必須有送達回證，由受送達人在送達回證上記明收到日期，簽名或者蓋章。受送達人在送達回證上的簽收日期為送達日期。㈡送達的方式：1．直接送達2．留置送達3．委托送達4．郵寄送達（人民法院以傳真、電子郵件等到達受送達人特定系統(tǒng)的日期為送達日期）5．轉交送達6．公告送達(經過60日，視為送達)二十二、行為保全：為避免當事人或利害關系人的利益受到不應有的損害或進一步的損害，法院的依他們的申請對相關當事人的侵害或有侵害之虞的行為采取強制措施。對行為保全的裁定，不可以上訴，但可以申請復議。二十三、訴前保全：指在訴訟程序開始之前，在緊急情況下，經利害關系人的申請，并以其提供擔保為必備之前提，由人民法院依法實施的財產保全。特別規(guī)定：㈠從適用的時間來看，訴前財產保全適用于訴訟程序開始之前。㈡從適用的前提來看，利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害。㈢人民法院只能依利害關系人的申請而不得依職權主動采取訴前財產保全措施。㈣訴前財產保全，應當由利害關系人向財產所在地的人民法院提出申請。㈤申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。㈥人民法院接受申請后，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。㈦申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應當解除保全。

二十四、起訴的條件（一）是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的被告；

（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；

（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

二十五、開庭審理的程序基本程序依次分為：開庭準備、法庭調查、法庭辯論、案件評議和宣告判決五個階段㈠開庭審理前，書記員應當查明當事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀律。（二）開庭審理時，由審判長核對當事人，宣布案由，宣布審判人員、書記員名單，告知當事人有關的訴訟權利義務，詢問當事人是否提出回避申請。（三）法庭調查按照下列順序進行：

1.當事人陳述

2.告知證人的權利義務，證人作證，宣讀未到庭的證人證言；

3.出示書證、物證、視聽資料和電子數(shù)據(jù)；

4.宣讀鑒定意見；

5.宣讀勘驗筆錄。

(四)法庭辯論按照下列順序進行：

1.原告及其訴訟代理人發(fā)言；

2。被告及其訴訟代理人答辯；

3.第三人及其訴訟代理人發(fā)言或者答辯；

4.互相辯論。

法庭辯論終結，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。

（五）法庭辯論終結，應當依法作出判決。判決前能夠調解的，還可以進行調解，調解不成的，應當及時判決。（宣判的內容包括：認定的事實、適用的法律、判決的結果和理由、訴訟費用的負擔、當事人的上訴權利、上訴期限和上訴的法院）1.人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。

2.當庭宣判的，應當在十日內發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。

3.宣告判決時，必須告知當事人上訴權利、上訴期限和上訴的法院。4．宣告離婚判決，必須告知當事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結婚。

（六）法庭筆錄：書記員應當將法庭審理的全部活動記入筆錄，由審判人員和書記員簽名。

法庭筆錄應當當庭宣讀，也可以告知當事人和其他訴訟參與人當庭或者在五日內閱讀。當事人和其他訴訟參與人認為對自己的陳述記錄有遺漏或者差錯的，有權申請補正。如果不予補正，應當將申請記錄在案。

法庭筆錄由當事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的，記明情況附卷（七）延期審理：有下列情形之一的，可以延期開庭審理：

1.必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的；

2.當事人臨時提出回避申請的；

3.需要通知新的證人到庭，調取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調查的；

4.其他應當延期的情形。（八）審結期限：人民法院適用普通程序審理的案件，應當在立案之日起六個月內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長六個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準。二十六、撤訴：（一）定義：指法院受理起訴后，原告撤回起訴。（二）申請撤訴的條件：1．原告必須以書面或口頭方式向受訴法院提出內容明確的申請。2．原告申請撤訴必須基于自己真實的意思表示3．原告申請撤訴的目的必須正當、合法4．原告申請撤訴最遲應在受訴人民法院宣告判決前提出（三）按照撤訴處理的情形：1．原告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的2．原告應當預交而未預交案件受理費，或通知后仍不預交，申請緩、減、免交未獲人民法院批準而仍不預交的。3．無訴訟行為能力的原告的法定代理人，經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的4.有獨立請求權的第三人經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的。二十七、缺席判決：適用情形：（一）被告反訴原告，原告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的。（二）被告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。（三）人民法院裁定不準許撤訴的，原告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以缺席判決。（四）無訴訟行為能力的離婚案件，當事人的法定代理人應當?shù)酵ゲ坏酵サ?。（五）無訴訟行為能力的被告的法定代理人，經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的（六）無獨立請求權的其三人經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的。（七）在受送達人下落不明而采取公告方式送達傳票時，如果公告期間屆滿，受送達人仍未到庭應訴的。（八）人民法院裁定不準許有獨立請求權的第三人撤回參加之訴的，經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的。二十八、訴訟中止具體適用：有下列情形之一的，中止訴訟：

（一）一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；

（二）一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；

（三）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；

（四）一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；

（五）本案必須以另一案的審理結果為依據(jù)，而另一案尚未審結的；

（六）其他應當中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后，恢復訴訟。

二十九、訴訟終結具體適用：下列情形之一的，終結訴訟：

（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的；

（二）被告死亡，沒有遺產，也沒有應當承擔義務的人的；（三）離婚案件一方當事人死亡的；

（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關系案件的一方當事人死亡的。

三十條、簡易程序的使用范圍（一）適用法院：人民法院只有在審理第一審民事案件時，才能適用簡易程序。（二）適用案件：基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件。不能適用的案件：1．起訴時被告下落不明的2．發(fā)回重審的3．共同訴訟中一方或雙方當事人人數(shù)眾多的4．法律規(guī)定應當適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產還債程序的5．人民法院認為不宜適用簡易程序進行審理的。（三）簡易程序與普通程序的轉化：人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)案件不宜適用簡易程序的，裁定轉為普通程序。三十一條、民事裁定（一）定義：指人民法院對民事訴訟和執(zhí)行程序中的程序問題以及個別實體問題所做出的權威性判定。（二）適用范圍：(可以上訴的裁定)1.對原告起訴不予受理的，使用裁定。2.對管轄權異議的處理，使用裁定。3.駁回原告起訴的，使用裁定。三十二、上訴（一）定義：指當事人不服第一審法院所作的尚未生效的裁判，在法定期限內聲明不服，要求上級法院撤銷或變更裁判的訴訟行為。（二）提起上訴的條件：1．提起上訴的主體必須合格2．提起上訴的客體必須是依法允許上訴的裁判3．必須在法定期限內上訴（在判決書送達之日起十五日內向上一級人民法院提起上訴）

4。必須提交上訴狀（三）上訴的受理：1．通過原審法院遞交上訴狀。當事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應當在五日內將上訴狀移交原審人民法院。

2。原審人民法院收到上訴狀，應當在五日內將上訴狀副本送達對方當事人，對方當事人在收到之日起十五日內提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起五日內將副本送達上訴人。對方當事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。3．原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應當在五日內連同全部案卷和證據(jù)，報送第二審人民法院。第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。（四）上訴案件的裁判：1．原判決、裁定認定事實清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定（駁回上訴、維持原判）2．原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更（依法改判）3．原判決認定基本事實不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判（撤銷原判、發(fā)回重審）4．原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審（撤銷原判、發(fā)回重審）原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后，當事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。三十三、再審（一）當事人申請再審定義：指民事訴訟當事人，對已經發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解協(xié)議、認為有錯誤，向原審人民法院或者上一級人民法院申請再行審理的行為。（二）當事人申請再審的條件：1．當事人申請再審的對象必須是已經發(fā)生法律效力且準予提出再審申請的判決、裁定、調解協(xié)議。2．當事人申請再審，應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內提出，特殊情形應延長當事人申請再審期間。3．當事人申請再審，可以向作出發(fā)生法律效力的判決、裁定的上一級人民法院提出。4．當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：

（1）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；

（2）原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的；

（3）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的；

（4）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經質證的；

（5）對審理案件需要的主要證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調查收集，人民法院未調查收集的；

（6）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

（7）審判組織的組成不合法或者依法應當回避