外交和領(lǐng)事關(guān)系法

第九章外交與領(lǐng)事關(guān)系法

第一節(jié)概述一、外交和外交關(guān)系外交，主要是指國家為實現(xiàn)其對外政策所進行的各種方式的對外交往活動。外交關(guān)系，是指國家之間通過互訪、談判、締結(jié)條約、互設(shè)常駐外交代表機構(gòu)、參加國際會議和國際組織等方式進行交往所形成的關(guān)系。外交關(guān)系的形式1、正式外交關(guān)系，以雙方互換常駐使節(jié)為主要特征2、半外交關(guān)系，以雙方互派代辦級外交使節(jié)為主要特征3、非正式外交關(guān)系，其特征是兩個尚未正式建交的國家直接進行外交談判，并互設(shè)某種聯(lián)絡(luò)機構(gòu)保持相互接觸二、外交關(guān)系法外交關(guān)系法是指適用于外交關(guān)系領(lǐng)域的國際法原那么、規(guī)那么和制度的總稱。1961年4月18日的《維也納外交關(guān)系公約》全面規(guī)定了適用于國家之間外交關(guān)系的原那么、規(guī)那么和制度。第二節(jié)外交機關(guān)和外交人員一、國內(nèi)的外交機關(guān)〔一〕國家元首國家元首是一國在對外關(guān)系上的最高機關(guān)，在對外關(guān)系上，國家元首所作的一切法律行為，均被視為其所代表的國家的行為。

〔二〕政府政府是一國的最高行政機關(guān)，也是國家對外關(guān)系的領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)。政府首腦在進行談判，參加國際會議等外交活動中無須出示全權(quán)證書。〔三〕外交部門外交部門是政府中主管國家對外事務(wù)、執(zhí)行國家對外政策和處理日常外交事務(wù)的專門機關(guān)。外交部長進行談判，參加國際會議等外交活動中無須出示全權(quán)證書。二、外交代表機關(guān)常設(shè)外交代表機關(guān)指一國派駐外國的使館。在現(xiàn)代國際法中，常設(shè)外交代表機關(guān)還包括向國際組織派遣的常駐代表團。臨時外交代表機關(guān)，又稱特別使團(節(jié))，是指一國派遣到他國或國際組織執(zhí)行特定的臨時外交任務(wù)的外交使團。又可分為政治性使團和禮節(jié)性使團等?！惨弧惩饨魂P(guān)系和使館的建立《維也納外交關(guān)系公約》第2條規(guī)定,“國與國之間外交關(guān)系及常設(shè)使館之建立，以協(xié)議為之。〞過去往往締結(jié)條約，近來多用換文或雙方發(fā)表聯(lián)合公報等形式?！捕呈桂^的職務(wù)1、代表。在接受國中代表派遣國。2、保護。在國際法許可的限度內(nèi)在接受國內(nèi)保護派遣國國家及其國民的利益。3、談判。為解決派遣國與接受國之間發(fā)生的問題，代表本國政府與接受國政府進行交涉談判。4、調(diào)查和報告。通過合法的方法，掌握接受國的國內(nèi)情勢及開展情況，并報告派遣國政府。5、促進。促進派譴國與接受國之間的友好關(guān)系，并加強兩國間經(jīng)濟、社會、文化等各個領(lǐng)域的合作關(guān)系。〔三〕使館人員的類別外交人員。指使館內(nèi)具有外交官職銜的使館職員,包括：使館館長、參贊、秘書、武官和隨員。行政和技術(shù)人員。使館中從事行政和技術(shù)工作的人員，包括使館辦公室主任、譯員、會計、打字員、無線電技術(shù)員。效勞人員也稱事務(wù)職員。包括汽車司機、廚師、傳達員、維修工、清潔工等。此外,還有“私人仆役〞，是指上述各類使館人員的私人效勞員，如保姆?！菜摹呈桂^館長的等級1961年的《維也納外交關(guān)系公約》第14條規(guī)定，使館館長分為三級：(1)向國家元首派遣的大使或教廷大使，及其他同等級位的使館館長；(2)向國家元首派遣的使節(jié)、公使及教廷公使；(3)向外交部長派遣的代辦?！参濉呈桂^人員的派遣與接受《維也納外交關(guān)系公約》規(guī)定：“一、派遣國對于擬派駐接受國之使館館長人選必須查明其已獲得接受國之同意。二、接受國無須向派遣國說明不予同意之理由。〞不受歡送的人接受國宣告使館人員為不受歡送的人或不可接受的人，有各種原因，最常見的是由于有關(guān)人員經(jīng)查明干預(yù)接受國內(nèi)政或者從事間諜活動。1971年英國政府要求前蘇聯(lián)駐倫敦使館l05名外交人員離境，是一次規(guī)模最大的宣告為不受歡送的人的事例。此外，外交代表發(fā)表對接受國不友好或詆毀的言論，也可能引起接受國采取這種行動，1952年美國駐蘇聯(lián)大使凱內(nèi)在柏林一次演講中說在莫斯科的美國人的生活，與珍珠港事件后被拘留在德國的美國人的生活差異不大，于是被蘇聯(lián)宣布為不受歡送的人?！擦呈桂^人員職務(wù)的開始與終止〔一〕開始使館館長在呈遞國書后或者向接受國外交部通知到達并將所奉國書正式副本遞交后，即視為已在接受國內(nèi)開始執(zhí)行職務(wù)的日期?！捕辰K止1、任期屆滿：2、派遣國召回3、接受國要求召回4、兩國中止或斷絕外交關(guān)系5、國家或政府發(fā)生革命三、特別使團特別使團是指國家或其他國際法主體，派往他國或國際組織執(zhí)行特定任務(wù)的臨時性使團。特別使團的派遣應(yīng)通過外交或其他途徑，事先取得接受國的同意。特別使團應(yīng)由派遣國的一名或幾名代表組成，派遣國可以從其中指定一人為團長。特別使團也可以包括外交人員、行政和技術(shù)人員在內(nèi)。特別使團的職能應(yīng)由派遣國與接受國雙方同意而予以決定。四、外交團外交團，狹義的是指駐在一國首都的所有使館館長組成的團體。廣義的還包括這些使館的其它外交人員及其家屬。外交團長由駐在國的使館館長中等級最高、到任最早的館長擔(dān)任。在一些天主教國家，外交團長往往由教廷大使擔(dān)任。外交團并非一個固定組織，也不具有任何法律職能；而只是在外交禮儀方面發(fā)揮作用。外交團的活動不得違反接受國的法律，不得干預(yù)接受國的內(nèi)政。第三節(jié)外交特權(quán)與豁免一、外交特權(quán)與豁免的根據(jù)外交特權(quán)與豁免，是指外交代表機關(guān)及其人員根據(jù)國際法或有關(guān)協(xié)議在接受國所享有的特別權(quán)利和優(yōu)惠待遇的總稱。其理論依據(jù)：1、治外法權(quán)說2、代表性說3、職務(wù)需要說

二、使館的特權(quán)與豁免1．使館館舍不可侵犯〔1〕接受國官員非經(jīng)使館館長許可，不得進入使館館舍〔2〕接受國應(yīng)采取一切適當(dāng)步驟保護使館館舍免受侵入或損害，并防止一切擾亂使館安寧或有損使館尊嚴(yán)之情事〔3〕使館館舍及設(shè)備，以及館舍內(nèi)其他財產(chǎn)與使館交通工具免受搜查、征用、扣押或強制執(zhí)行2、使館檔案及文件不得侵犯3、通訊自由4、行動及旅行自由5、免納捐稅、關(guān)稅6、使用國旗和國徽三、使館人員的特權(quán)與豁免〔一〕外交代表的特權(quán)與豁免1、人身不可侵犯2、寓所、文書、信件、財產(chǎn)不可侵犯3、管轄豁免4、免納捐稅5、免除關(guān)稅、行李免受查驗6、其他特權(quán)和豁免〔二〕使館其他人員的特權(quán)與豁免1、外交代表的家屬2、行政技術(shù)職員及其家屬3、事務(wù)職員四、特別使團及其人員的特權(quán)與豁免與使館及其人員享有的特權(quán)與豁免大體相同，某些方面有所區(qū)別：1、房舍不可侵犯受到一定限制2、在交通工具上使用國旗和國徽的權(quán)利僅限于“用于公務(wù)〞3、在民事和行政管轄豁免的例外方面，增加了一類訴訟五、外交代表機關(guān)及其人員對接受國的義務(wù)1、尊重接受國的法律規(guī)章2、不干預(yù)接受國的內(nèi)政3、使館館舍不得用于與使館職務(wù)不相符合的用途4、外交代表不應(yīng)在接受國內(nèi)為私人利益從事任何專業(yè)或商務(wù)活動第四節(jié)領(lǐng)事關(guān)系法一、概述〔一〕領(lǐng)事與領(lǐng)事關(guān)系領(lǐng)事，是一國根據(jù)協(xié)議派駐到他國一定地區(qū)執(zhí)行護僑、通商、航務(wù)等領(lǐng)事職務(wù)的人員。領(lǐng)事關(guān)系是指一國根據(jù)與他國達成的協(xié)議，相互在對方一定地區(qū)設(shè)立領(lǐng)事館和執(zhí)行領(lǐng)事職務(wù)所形成的國家間的關(guān)系。〔二〕領(lǐng)事關(guān)系與外交關(guān)系的聯(lián)系與區(qū)別

聯(lián)系1、二者同屬國家對外關(guān)系的范疇，兩國同意建立外交關(guān)系，同時意味著同意建立領(lǐng)事關(guān)系；2、外交代表和領(lǐng)事同屬外交人員組織系統(tǒng)，由外交部領(lǐng)導(dǎo)；3、外交代表可以同時執(zhí)行領(lǐng)事職務(wù)，而在兩國沒有外交關(guān)系的場合，領(lǐng)事經(jīng)授權(quán)也可兼辦某些外交事務(wù)。

區(qū)別1、使館全面代表派遣國，與接受國政府進行外交往來；領(lǐng)館通常只就護僑、商業(yè)和航務(wù)等領(lǐng)事職務(wù)范圍內(nèi)的事務(wù)與接受國的地方當(dāng)局交往。2、使館在接受國全面代表其本國，活動范圍是接受國全境；而領(lǐng)館活動范圍一般限于有關(guān)的領(lǐng)事轄區(qū)。3、外交特權(quán)與豁免大于領(lǐng)事特權(quán)與豁免。二、領(lǐng)事關(guān)系的建立和領(lǐng)館的設(shè)立《維也納外交關(guān)系公約》第2條規(guī)定：“國與國之間領(lǐng)事關(guān)系之建立，以協(xié)議為之〞“除另有聲明外，兩國同意建立外交關(guān)系亦即同意建立領(lǐng)事關(guān)系〞領(lǐng)館可以分為總領(lǐng)事館、領(lǐng)事館、副領(lǐng)事館和領(lǐng)事代理處。三、領(lǐng)事職務(wù)保護。促進。調(diào)查和報告。辦理護照和簽證。幫助派遣國國民。公證和行政事務(wù)。監(jiān)督、檢查和協(xié)助派遣國的船舶、航空器及其航行人員。四、領(lǐng)館人員〔一〕領(lǐng)館人員的類別領(lǐng)事官員：執(zhí)行領(lǐng)事職務(wù)的人員，包括領(lǐng)館館長，分為職業(yè)領(lǐng)事和名譽領(lǐng)事。領(lǐng)館雇員：行政和技術(shù)人員，包括辦公室秘書、譯員。效勞人員：汽車司機、傳達員等從事領(lǐng)館雜務(wù)的人員?！捕愁I(lǐng)館人員的派遣與接受《維也納外交關(guān)系公約》和國際習(xí)慣法并不要求委派領(lǐng)館館長須事先征求接受國同意，但有些國家要求事先征求同意。在這種情況下，有關(guān)國家可以就事先同意事項達成協(xié)議。根據(jù)公約的規(guī)定，領(lǐng)館館長須經(jīng)接受國發(fā)給“領(lǐng)事證書〞后，才能正式開始執(zhí)行領(lǐng)事職務(wù)。接受國得隨時通知派遣國，宣告某一領(lǐng)事官員為不受歡送的人或任何其他領(lǐng)館館員為不能接受。遇此情事，派遣國應(yīng)視情況召回該領(lǐng)館人員，或終止其在領(lǐng)館中的職務(wù)。〔三〕領(lǐng)館人員職務(wù)的終止派遣國通知接受國有關(guān)領(lǐng)事職務(wù)業(yè)已終止；領(lǐng)事證書被撤銷；有關(guān)人員被宣告為不受歡送的人或不能接受的人；領(lǐng)館關(guān)閉或領(lǐng)事關(guān)系斷絕等。

五、領(lǐng)事特權(quán)與豁免〔一〕領(lǐng)館的特權(quán)與豁免1.領(lǐng)館館舍在一定限度內(nèi)不受侵犯2．領(lǐng)館檔案及文件不可侵犯3．通訊自由4．行動自由5．與派遣國國民通訊及聯(lián)絡(luò)6．免納捐稅、關(guān)稅7．使用國旗、國徽〔二〕領(lǐng)館人員的特權(quán)與豁免

1．人身自由受一定的保護2．一定限度的管轄豁免3．一定限度作證義務(wù)的免除4．免納捐稅、關(guān)稅和免受查驗5、其他特權(quán)與豁免六、領(lǐng)館及其人員對接受國的義務(wù)1、尊重接受國的法律、規(guī)章2、不干預(yù)接受國的內(nèi)政3、領(lǐng)館館舍不得充作任何與執(zhí)行領(lǐng)事職務(wù)不相符合的用途4、職業(yè)領(lǐng)事不應(yīng)在接受國內(nèi)為私人利益從事任何專業(yè)或商業(yè)活動第五節(jié)保護外交人員平安的法律制度一、保護外交人員平安的國際公約二、侵害應(yīng)受國際保護人員罪的定義和特征〔一〕定義〔二〕主要特征三、國家在保護外交人員平安方面的國際合作義務(wù)

復(fù)習(xí)思考題一、單項選擇題1、以下不屬于1961年《維也納外交關(guān)系公約》中三級使館館長的是〔〕A大使或教廷大使B公使或教廷公使C代辦D臨時代辦2、外交團長由以下人員中的哪一位擔(dān)任〔〕A外交團中年齡最長的使館館長B外交團中等級最高、遞交國書最早的使館館長C外交團中威望最高的使館館長D外交團中民主選舉出的使館館長3、領(lǐng)館人員職務(wù)終止的情況不包括〔〕A被派遣國召回B領(lǐng)館關(guān)閉C外交關(guān)系斷絕D被宣告為不受歡送的人或不能接受4、康某是甲國駐華使館的官員。與康某一起生活的還有其妻、其子〔26歲，已婚〕和其女〔15歲〕。該三人均具有甲國國籍。一日，四人在某餐廳吃飯，與鄰桌發(fā)生口角，引發(fā)斗毆并致對方重傷。甲國為《維也納外交關(guān)系公約的締約國，與我國沒有相關(guān)的其他協(xié)議。根據(jù)國際法和我國法律的相關(guān)規(guī)定，以下哪些選項是正確的？()A警方可直接對康某采取強制措施，包括立即限制其人身自由B警方可直接對其妻采取強制措施，包括立即限制其人身自由C警方可直接對其子采取強制措施，包括立即限制其人身自由D警方不得可對康家的任何人采取強制措施，包括立即限制其人身自由二、多項選擇題1、以下哪些人員是外交代表〔〕A參贊甲B譯員乙C館長丙D信使丁2、以下對使館人員的派遣和接受表述正確的選項是〔〕A派遣國任命的使館館長必須事先征求接受國同意，其他人員無須征求接受國同意B任何人員得于其到達接受國國境前，被宣告為不受歡送或不能接受人員C派遣國書、委任書由派遣國外交部長簽署D使館館長在呈遞國書后，即視為已在接受國內(nèi)開始執(zhí)行職務(wù)3、甲、乙都是《維也納外交關(guān)系公約》的締約國。趙某為甲國派駐到乙國的商務(wù)參贊。在乙國任職期間，趙某遇到的以下哪些爭議可以由乙國法院管轄？A趙某以使館的名義，向乙國某公司購置一棟房屋，因欠款而被售房公司起訴B趙某在乙國的叔叔去世，其遺囑言明將一棟位于乙國的樓房由趙某繼承，但其叔叔之子對此有異議，而起訴到法院C趙某工作之余，為乙國一學(xué)生教授外語并收取酬金，但其未能如約按時輔導(dǎo)該學(xué)生，該學(xué)生起訴到法院，要求其承擔(dān)違約責(zé)任D趙某與使館的另一位參贊李某，因國內(nèi)債務(wù)問題發(fā)生糾紛，李某試圖將此糾紛訴諸乙國法院解決4、杜某是甲國駐乙國使館的三等秘書，艾某是丙國駐乙國使館的隨員。杜某在乙國首都實施搶劫，有一名乙國人在搶劫中被其殺死。艾某當(dāng)時恰好目擊了該