五講法律分析鄒

法律邏輯學(xué)

——法律分析(2課時)1/22/20241引言法律邏輯學(xué)的研究對象

第一章法律分析

第一節(jié)法律的理性

第二節(jié)法律的不確定性

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引言法律邏輯學(xué)的研究對象

1.法律邏輯是一門關(guān)于法律思維的學(xué)問。在司法過程中，法律思維需要解決三個問題：（1）確認(rèn)事實，即對案件事實作出判斷；（2）尋找法律，即對相關(guān)法律作出判斷；（3）根據(jù)事實和法律提出主張或作出判決。1/22/202432.上述三個問題的判斷結(jié)論的獲得，必須進(jìn)行三種不同的推理：（1）事實推理，即確認(rèn)證據(jù)并基于證據(jù)確認(rèn)案件事實的推論過程；（2）法律推理，即探求法律真實意思、平衡法律沖突、填補(bǔ)法律漏洞進(jìn)而正確選擇具體解決個案的法律規(guī)定與法理的推論過程；（3）判決推理，即以法律推理的結(jié)果為大前提、以事實推理的結(jié)果為小前提，運(yùn)用邏輯推理規(guī)則得出判決結(jié)論的推論過程。1/22/202443.法律邏輯學(xué)的主要研究對象是事實推理、法律推理、判決推理的形式及其規(guī)律；法律邏輯學(xué)的基本問題是法律領(lǐng)域里的推理的正當(dāng)性問題；法律邏輯學(xué)的主要任務(wù)是系統(tǒng)地揭示事實推理、法律推理、判決推理的規(guī)律、規(guī)則與方法;并提供評判和檢驗推理正當(dāng)與否的規(guī)和方法；法律邏輯學(xué)的理論研究三大領(lǐng)域：事實推理研究、法律推理研究和判決推理研究。1/22/20245“理性”被用來指某種認(rèn)識或判斷符合事物的本質(zhì)、符合整體與個別的必然聯(lián)系，是指人類根據(jù)事物和世界的本質(zhì)聯(lián)系推導(dǎo)出具有絕對約束力的法則或法律的能力。理性體現(xiàn)為從某個基礎(chǔ)性原則開始演繹出一個內(nèi)在和諧一致的規(guī)則體系的能力；這一規(guī)則體系由于是從某種正義原則或道德原則出發(fā)通過演繹得到的結(jié)果，因而也符合正義原則的要求。第一章法律分析

第一節(jié)法律的理性1/22/20246

一、法律的邏輯理性對于法律這樣一類社會規(guī)范本身而言，它具有邏輯上的合理性，符合法律邏輯推理的基本屬性、前提和要求。1/22/20247(一)法律的明確性1.法律是人們行為的規(guī)范，指引人們選擇行為的方式和途徑，也是司法判決的依據(jù)，這使得法律必須有明確的表達(dá)，因此法律的明確性成為法治社會中立法的基本原則之一。2.法律語言以自然語言為載體，自然語言的不確定性自然就會傳遞到法律語言中，可能使得法律概念含糊不清。不明確的法律就是一種惡法，實現(xiàn)法律就是實現(xiàn)法律的確定性。1/22/202483.相關(guān)案例：A.九部委聯(lián)合制定的《關(guān)于調(diào)整住房供應(yīng)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定住房價格的意見》第二條中“套型建筑面積”和“所占比重”的確切含義；（法律邏輯學(xué)P18）B.瞿愛仙制售偽劣醬油案；（法律邏輯學(xué)P20）C.希特勒修正根本法案。（法律邏輯學(xué)P22）1/22/20249（二）法律的一致性制定法在體系上保持內(nèi)在一致、內(nèi)部協(xié)調(diào)、整體相容，不得相互矛盾。

1.法律原則之間或法律規(guī)則之間應(yīng)當(dāng)具有融貫性；

2.法律原則與規(guī)則之間應(yīng)當(dāng)具有連貫性；

3.各部門法體系之間應(yīng)當(dāng)具有協(xié)調(diào)性或相容性。1/22/202410相關(guān)案例：A.美國訴卡迪夫案；（法律邏輯學(xué)P25）B.國際貨運(yùn)代理糾紛案；（法律邏輯學(xué)P27）C.我國《物權(quán)法（草案）》關(guān)于國有財產(chǎn)與私人財產(chǎn)平等保護(hù)爭議。（法律邏輯學(xué)P29）1/22/202411（三）法律的完備性

一個對象具有完備性，即它不需要添加任何其他元素，這個對象也可稱為完備的或完全的。法律的完備性表現(xiàn)在：

1.立法上的分類或劃分在邏輯上是完備的；

2.立法在規(guī)定某一問題時，在法律可能的情況下，不單單對該問題本身作出詳盡的規(guī)定，同時應(yīng)當(dāng)對該問題的相關(guān)范疇作出相應(yīng)的規(guī)定，以求對該問題的全面的把握。1/22/202412相關(guān)案例：1.我國刑事訴訟中“無罪推定原則”的確立；（法律邏輯學(xué)P35）2.《香港特別行政區(qū)基本法》第158條關(guān)于解釋權(quán)的分配原則的理解。（法律邏輯學(xué)P35）1/22/202413

二、實踐理性或目的理性

1.實踐理性一般被認(rèn)為是人們從主體需要和意志出發(fā)進(jìn)行各種社會活動的自控能力和規(guī)范能力，包括主體對社會活動的指導(dǎo)、調(diào)控、平衡、和組織的能力，以及主體在社會活動中的自主、自決、創(chuàng)造等能力。它以合目的性為標(biāo)準(zhǔn)，解答人為了滿足自己的需要，實現(xiàn)自己的目的應(yīng)該做什么和怎么做的問題，體現(xiàn)了主體對合目的性的理想的追求;它不僅“求真”，“求善”，而且“求美”，是實現(xiàn)善的沖力，是對理想世界的追求，其目的是觀念地建構(gòu)出理想的客體。1/22/2024142.法律的實踐理性是指尋求法律思想或行為的合目的性：（1）法律所設(shè)計的目標(biāo)具有實現(xiàn)的可能性，在現(xiàn)實中存在使其實現(xiàn)的手段；（2）實踐中運(yùn)用的法律手段能夠達(dá)到既定目標(biāo)；（3）法律制度上的目標(biāo)和手段都具有正當(dāng)性。1/22/2024153.相關(guān)案例：我國對人權(quán)的保護(hù)歷程。1/22/202416（三）法律的價值理性1.價值理性體現(xiàn)一個人對價值問題的理性思考。所謂的“價值理性”，是行為人注重行為本身所能代表的價值，即是否實現(xiàn)社會的公平、正義、忠誠、榮譽(yù)等，它所關(guān)注的是從某些具有實質(zhì)的、特定的價值理念的角度來看行為的合理性。（1）價值理性是一種以主體為中心的理性，它的旨趣在于為主體而憂慮、吶喊、運(yùn)思、謀劃、服務(wù)，它恪守“人是萬物的尺度”，它關(guān)注世界對于人的意義，客體對于主體的意義，執(zhí)著于人的幸福。1/22/202417（2）價值理性是一種目的理性。在價值理性視野中，人是終極目的，人是各種努力的終極關(guān)懷。一切努力都是為了滿足人的合理性需要，都是為了維護(hù)、發(fā)展、實現(xiàn)人的經(jīng)濟(jì)、政治、文化利益，都是為了推護(hù)人的尊嚴(yán)、提升人的價值、凸現(xiàn)人存在的意義，促進(jìn)人更好地生存、發(fā)展和完善，趨近自由而全面的發(fā)展。1/22/202418（3）價值理性是一種批判理性。面對現(xiàn)存世界，價值理性所扮演的不是辯護(hù)者、守護(hù)神的角色，而是批判者、超越者的角色。價值理性作為人類的批判理性，它關(guān)注人的現(xiàn)實處境和前途命運(yùn)，它既為人的生存發(fā)展?fàn)顩r的每一點改善而歡呼，同時又針砭時弊，正視現(xiàn)實中的缺失，為人生存發(fā)展過程中的每一種不幸缺憾而“扼腕”，并致力于解構(gòu)、治療世界。1/22/202419

（4）價值理性是一種建構(gòu)理性。價值理性對現(xiàn)存世界的反思、批判，蘊(yùn)涵著對理想世界的渴望。它渴望通過反思、批判、變革，從而實現(xiàn)超越，建構(gòu)一個理想的、應(yīng)然的、合乎人的本性和目的的美好世界。1/22/2024202.法律的價值理性是指法律思想或行為的價值正當(dāng)性問題：（1）法律能夠滿足人的正當(dāng)利益要求；（2）法律自身與這種正當(dāng)價值取向一致；（3）法律本身具有正當(dāng)性。1/22/2024213.案例：蘇力教授對《最高人民法院關(guān)于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪問題的批復(fù)》的價值評判。（法律邏輯學(xué)P52）1/22/202422第二節(jié)法律的不確定性

一、法律規(guī)則開放性結(jié)構(gòu)所致的缺陷1.法律疑義：法無明確之文；2.法律皺褶：（1）法律反差；（2）法律沖突；（3）惡法；3.法律漏洞：法無明文規(guī)定。1/22/202423二、實在法不能提供完美無