福師《法理學》FAQ五第十三講法系

福師《法理學》FAQ（五）

第十三講法系

一、簡述民法法系的三大淵源。

1、古羅馬法，受古羅馬法。這是民法法系的歷史淵源，民法法系主要是發(fā)源于古代羅馬法，受古羅馬

法的影響；此外，也受其他法的影響，即日耳曼法、地方習慣法、教會法、商法等影響。

2、《法國民法典》。

3、《德國民法典》。了解這三大淵源，對了解民法法系的形成特點和其他有關情況是必要的。

二、簡述古羅馬法成為民法法系主要淵源的原因。

1、羅馬法是以私有制為基礎的法律的最完備形式。古羅馬是一個簡單商品生產十分發(fā)達的社會，因而

它成為古代法中反映商品生產和商品交換最完備、最典型的法，能為后來大陸各國所繼承。

2、古羅馬疆域非常遼闊，西歐，東歐和非洲的一些國家都在古羅馬的版圖之中，羅馬法擁有世界霸權

的法。

3、羅馬法復興運動發(fā)端和發(fā)展于歐洲大陸國家。

三、簡述《法國民法典》成為民法法系最重要淵源或支柱的原因。

1、它是典型的資產階級社會的法典。羅馬法畢竟是古代的，以簡單商品生產為基礎的法典，而《法國

民法典》則全面體現(xiàn)了資本主義商品的生產的一系列基本原則，如民事權利平等原則、私有制財產所有權

無限原則、契約自由原則等。

2、法國革命對世界各國尤其是歐大陸各國產生了極為深刻的影響。作為革命成果的民法典相應地成為

最有影響、備受效法的法典。

3、同以往的法相比，《法國民法典》本身是一部立法技術高明的法典，它以簡明、嚴謹的法的語言對

資本主義民事法律關系作了全面的規(guī)定，因而在長時期里最能反映資本主義社會的需要。

四、簡述普通法的淵源。

主要有三個：普通法、衡平法、制定法。

1、普通法與普通法法系

普通法是普通法法系的一個主要淵源。它是從11世紀諾曼底人入侵英國后逐步形成的普通法，即判例

法。判例法產生于法官的判決，是法官從判決中所揭示的原則，是法官創(chuàng)造的法。該原則不僅適用于該案,

而且往往作為一種先例，成為以后法院審理同類案件必須遵循的準則，即“遵循先例”的原則。在11世紀

以前，英國通行盎格魯撒克遜人的日耳曼習慣法，教會法和羅馬法在當時也有一定影響。1066年諾曼底公

爵入侵英國，王權得到加強。英王派官員到各地巡回審理案件，并逐步建立了一批王室法院（后稱普通法

院）。這些官員和法院根據英王敕令、諾曼底人習慣，并參照當地習慣進行判決。在此基礎上逐步形成了一

套適用于英格蘭全境的判例法，通稱為普通法。

2、衡平法與普通法法系

衡平法就是英國法律傳統(tǒng)中與“普通法”相對稱的一種法，意指是公平的法。衡平法從15—16世紀開

始出現(xiàn)并與普通法平行發(fā)展。當時由于資本主義經濟的萌生和發(fā)展，出現(xiàn)前所未有的案件，原先的普通及

普通法法院程式，己無法處理這些案件，在這種情況下，根據英國封建法律傳統(tǒng)案件在沒有先例可以遵循、

得不到普通法法院公平處理時最后可以向國王提出申訴由王室顧問、大法官根據公平原則加以處理。這種

判例法，發(fā)展到15世紀前后，就逐步形成了一種與普通法并行的衡平法，并產生了與普通法法院并行的衡

平法院，又稱大法官法院。

3、制定法與普通法法系

19世紀以前，英國法主要是以英國的判例法即普通法和衡平法為代表的。但是自19世紀以來，在英國，

制定法特別是國會立法大量增加。此種情況在整個普通法法系是一種普遍現(xiàn)象，不能籠統(tǒng)地認為普通法法

系只有判例法而一概不重視、不存在制定法。

五、比較民法法系與普通法法系。

(-)立法權的歸屬和法的淵源的比較

1.民法法系奉行只有立法機關才能立法的原則，不承認法院有創(chuàng)制法的作用，判例一般不被認是法的

一種淵源，下級法院不受上級法院的約束，法官只能司法、不能立法。

2.普通法法系，立法權實際上由立法機關即議會和法官分掌。議會按照立法程序制定有關法律并授予

行政機關有制定行政法規(guī)的權力，法官也有權創(chuàng)制判例法。兩者都是法的淵源，而判例法在很多情況下

更是基本的淵源。

(二)法的體系比較

1.民法法系的法的體系一般由憲法、民法、商法、刑法、程序法等部門法構成，實體法與秩序法界限

清楚。

2.普通法法系的法的體系的構成則不同，尤為明顯的是沒有民法這一重要而獨立的部門法。該體系有

憲法、刑法、訴訟法、還有類似民法的侵權行為法、契約法、財產法，買賣法等。其實體法與程序法往往

合在一起，實體一開始就注意程序，連證據的提供方式也有嚴格的要求。

(三)法的分類的比較

1.民法法系承襲羅馬會傳統(tǒng)，把法分為公法和私法，而不是分為普通法和衡平法。

2.普通法法系沒有公法與私法的嚴格區(qū)分，有普通法與衡平法之分。在英國，王室法院受理的案件都

被涉及英王的利益，適用的法都是分法。但也有學者認可公法、私法區(qū)分，把憲法、行政法和刑法歸于私

法，而把侵權行為法、契約法、財產法、家庭法等歸于私法。

(四)司法組織的比較

1.民法法系的司法體系比較清楚，一般都有司法部、法院系統(tǒng)、檢察院系統(tǒng)，它們各司其職，界限分

明。

2.普通法法系則不然，如英國不設司法部，美國雖設有司法部，但司法部長同時又兼任檢察長。

3.民法法系，法官與陪審員組成合議庭；普通法系，陪審員不是合議庭的組成人員，陪審團只認定

事實部分，法律問題由法官決定。在民法法系，沒有陪審團參加民事訴訟；在普通法法系民事訴訟有陪審

團參加。

(五)訴訟活動的比較

1.制度

(1)民法法系采用審問制或訊問制，即法官通過訊問當事人，根據所查明的事實作出判決。法官有

責任也有權力了解他想知道的事實證據，法官依靠當事人查清事實，但不受當事人提供證據的限制。在開

庭審理過程中，法官居于主要地位，訴訟雙方不居于主要地位，發(fā)言需經法官許可，有關證據在當事人不

在場的情況下可以提出。

(2)普通法法系則采用辯論制或對質制，即在民事訴訟中由雙方律師、在刑事訴訟中由公訴人和被告

律師擔當主要角色，法官不過是充當中立的裁定者。當事人負有舉證責任。證據必須在當事人在場的情況

下提出，否則無效。當事人可以同對方證人在法庭中對質，在一般情況下，法官不能干涉證據調查或擴大

證據調查范圍，他受當事人提供證據的限制，法官的作用是權衡擺在眼前的案件的證據。

2.方法

(1)民法法系開庭審判以案卷材料為主進行。而普通法法系開庭審判，是以口頭訊問為主。一個是按

計劃辦事，一個是摸石頭過河走一步看一步。

(2)在適用法律時，民法法系的法官首先考慮成文法典如何規(guī)定。而普通法法系的法官首先以前類

似案件的判決，從中抽出適用于眼前案件的一般原則，然后對本案作出判決。

(3)民法法系的法院判決書一般比較簡明扼要，判決書的推理方式一般是大前提、小前提、結論。判

決最后署名是某某法院。而普通法法系的判決書一般都很長，多的可達幾百頁：判決書的推理方式是從以

往的案例和有關制定法中歸納出一般原則，然后得出適用本案的結論；判決書最后不是法院署名，而是由

法官個人署名；幾個法官共同審一個案件發(fā)生意見分歧時，以多數人的意見作為判決的結果。

（六）民法法系與普通法法系的融合

兩大法系雖然各有許多不同特點，但是融合也在發(fā)生。

1.在立法權的實際歸屬和法的淵源方面，進入20世紀后，兩大法系的差別在逐漸縮小。如民法法系

實踐中，法院在法的創(chuàng)造方面，即在解釋立法、填補立法空白，使立法具體化的過程中，發(fā)揮重要作用。

判例法亦被采納，認可為法的淵源。普通法法系則制定法大量增加，不少人更多地強調制定法伏于判例法,

認為判例法不能違背制定法、制定法可以修改、廢止判例法。

2.二戰(zhàn)后出現(xiàn)了像歐洲共同體法這種兼有國際法和國內法特點的跨國法，不僅適用于成員國，亦適

用于成員國公民。英國加入歐洲共同體之后，共同體法成為英國法的一部分，并享有優(yōu)先權。標志了英國

法開始在某些方面同大陸法匯合。隨著社會經濟、政治的發(fā)展，兩大法系出現(xiàn)了互相接近的趨勢。

但是由于歷史傳統(tǒng)和其他原因，兩大法系的某些重要差別不將在長時期內保存著，不會很快滅失。

第十四講資本主義法制

一、簡述資本主義法的本質。

1.資本主義法是代表資產階級意志和利益的法

2.資本主義法是“超階級”的法律

3.資產階級法律代表作為整體的資產階級（或壟斷資產階級）的意志

4.資產階級法也會在不同程度包含了廣大人民群眾向資產階級進行斗爭的成果

二、簡述資本主義法的特征。

（-）維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制

1.維護財產權私有制是資本主義法律制度的核心

2.在自由資本主義競爭階段，資本主義法自由放任經濟的發(fā)展

3.在帝國主義壟斷階段，資本主義法對經濟生活干預加強。資本主義法律在經濟領域的作用也大大

擴展。

（二）維護資產階級專政和代議制政府

1.資產階級法律在資產階級專政中的作用主要體現(xiàn)在它的所謂公法中

2.資產階級專政與封建主專政的一個重大區(qū)別是：資產階級一般是通過自己的政黨來執(zhí)掌政權的。

3.就國家最高權力或主權的歸屬而論，資產階級國家有的實行共和制，有的實行君主立憲制。

4.就中央和地方之間的關系而論，資產階級國家有的實行聯(lián)邦制，有的實行單一制。

5.在帝國主義階段，就統(tǒng)治方式的不同而論，資產階級國家又有資產階級民主制和法西斯這兩種政治

制度之分。

（三）維護資產階級的自由、平等和人權

1.資產階級首先提出人權是有歷史、經濟和思想根源的

2.資產階級的自由、平等和人權都屬于資產階級民主的范疇，是歷史的進步

3.資產階級民主虛偽的體現(xiàn)

三、簡述自由資本主義法律制度。

1.自由資本主義法律制度首先具有反對封建特權的傾向

2.自由資本主義法律制度主張私有財產神圣不可侵犯原則

3.契約自由原則

4.法治原則

四、簡述當代資本主義法律制度

1.加強國家對社會生活的干預，國家不再只是充當“私有財產的守護神”。

2.與福利國家的政策相聯(lián)系。

3.加強法官的自由裁量權。

4.國家干預的增加，社會立法的出現(xiàn)，打破了自由競爭時期所形成的公法與私法的界限。

5.授權立法、行政立法的作用日益增大，議會立法中心地位受到削弱。

6.違憲審查制度的建立。

7.隨著保險事業(yè)的發(fā)展，為了提高司法審判的效率，解決“訴訟爆炸問題，在刑法和侵權行為法中逐

步體現(xiàn)嚴格責任原則。

8.在法律理論上，更加重視法外因素對法、法律過程的影響。

第十五講法與經濟

一、簡述法與經濟基礎的關系

1、經濟基礎決定法

(1)經濟基礎決定法的產生。

(2)經濟基礎決定法的性質。

(3)法的內容在很大程度上也是由經濟基礎所決定，規(guī)定國家基本制度、生產資料所有制形式、經濟

活動過程和其他社會關系的法律規(guī)范，通?？偸潜灰欢ǖ慕洕鷥热菟鶝Q定，必須適合經濟基礎的性質和經

濟關系提出的要求。

(4)法的發(fā)展變化及其特點也在很大程度上決定于經濟基礎，不公經濟基礎的根本變化引起法的質變

即歷史類型的更替，而且經濟基礎發(fā)生量變時也能引起法的立、改、廢即法的局部變更。

2、法反作用于經濟基礎

法對經濟的反作用，從價值評價的角度來看有兩種情形：當法所服務的經濟基礎適應生產力發(fā)展的要

求，促進社會進步時，法的作用就是進步的、積極的、肯定的。當法所服務的基礎阻礙生產力發(fā)展時，則

對社會發(fā)展起著反動的、消極的作用。法的反作用同上層建筑中其他部分對經濟基礎的反作用相比，有著

自己的特點。

(1)法有特殊的強制性，可幫助執(zhí)政階級摧毀或改造舊經濟基礎的代表者。

(2)法有特殊的權威性和穩(wěn)定性，用法來確認一定的經濟基礎，可使經濟基礎具有不可侵犯的性質，

懲治破壞或危害經濟基礎的行為。

(3)法有指引和預測作用，可促進經濟關系和經濟活動向健康完善的方向發(fā)展；法也是經驗的總結，

可起到完善和發(fā)展經濟關系的作用。

(4)法對生產力也有直接作用，該作用也會對經濟基礎發(fā)生影響。

二、簡述法與社會生產力的關系

1.社會生產力包括勞動者、勞動工具、勞動對象和科學技術

2.法對生產力的作用

(1)法對社會生產力的作用一般要通過經濟基礎的中介，當法服務的經濟基礎適應生產力發(fā)展要求時,

法對生產力發(fā)展起促進作用；當法服務的經濟基礎已成為生產力發(fā)展的桎梏時，法就對生產力起阻礙作用。

(2)法對生產力也有直接的促進或阻礙作用，生產力的發(fā)展會在法的領域反映出來，提出許多新的問

題，直接導致法的調整范圍擴大和調整方法的改變。

三、法對經濟體制改革的重要作用表現(xiàn)在哪里？

(-)經濟體制改革促進法的發(fā)展

1.改革有力地推動著立法的開展

(1)改革加速了法的制定、修改和廢止的進程。

(2)改革推動著法的體系建設在總體上呈直線上升的趨勢發(fā)展，每年有大批法律、法則、規(guī)章產生；

部門法增多了，產生了一些原本沒有的部門法；整個法的體系有一個較先前憲法為好的新憲法為核心和基

礎，絕大多數部門法有了重要法律作為骨干。

(3)改革促進著立法體制的發(fā)展和完善。

2.改革促進司法戰(zhàn)線發(fā)生變化

主要變化有兩