司法考試公司法重點(diǎn)法條解讀

司法考試公司法重點(diǎn)法條解讀司法考試公司法重點(diǎn)法條解讀。2012年司法考試的腳步越來越近，廣大考生也進(jìn)入了基礎(chǔ)階段的復(fù)習(xí)，法律教育網(wǎng)的小編為大家整理了司法考試公司法重點(diǎn)法條解讀，希望對大家備戰(zhàn)2012年國家司法考試有所幫助。一般而言，以下幾部分非常重要，是復(fù)習(xí)的重中之重：（1） 公司的設(shè)立、分立、合并、解散；（2） 公司的組織結(jié)構(gòu)、資本結(jié)構(gòu)；（3） 股份、債券的發(fā)行轉(zhuǎn)讓；（4） 公司的出資、增資及轉(zhuǎn)投資等。第三條有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！局v解】本條講的是有限責(zé)任公司和股份有限公司的概念，嚴(yán)格來講我們在復(fù)習(xí)司考的時候?qū)Ω拍畹恼莆找欢ㄒ苑蓷l文為準(zhǔn)。注意公司的有限責(zé)任，是針對公司的股東而言，公司本身作為法人實(shí)體，有獨(dú)立的人格和獨(dú)立的法人財產(chǎn)，應(yīng)以其全部財產(chǎn)對外承擔(dān)法律責(zé)任。有限公司與股份公司最重要的區(qū)別在于股份公司將全部資本分為等額股份，而有限公司并不作此劃分。第四條公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家?！局v解】股東一旦履行出資義務(wù)，其出資標(biāo)的物的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移全公司，構(gòu)成公司的財產(chǎn)，公司的財產(chǎn)與股東的財產(chǎn)相分離。請注意股東喪失其對投入資產(chǎn)的所有權(quán)的對價是獲得了股東權(quán)，股東權(quán)主要有三項內(nèi)容：（1）資產(chǎn)受益；（2）重大決策；（3）選擇管理者。公司法人財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容是指公司對其全部財產(chǎn)的獨(dú)立支配權(quán)。它是公司具備法人資格的集中體現(xiàn)。公司法人財產(chǎn)權(quán)的享有者只能是公司，而不能是公司的股東。第十條公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。【講解】公司住所原則上是以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司的住所由主要辦事機(jī)構(gòu)所在地確定，在股東大會、董事會、監(jiān)事會等公司的機(jī)構(gòu)中，往往以董事會所在地為公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地；如果主要辦事機(jī)構(gòu)無法確定，則以登記地為公司的住所地。第十一條設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。公司依照法定程序修改公司章程并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)變更登記，可以變更其經(jīng)營范圍?！局v解】本條主要是對公司經(jīng)營范圍的規(guī)定。公司超出經(jīng)營范圍的民事活動的效力是否絕對無效？這要參考《〈合同法〉司法解釋（一）》第10條的規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外?！咎貏e提示】1.按照《合同法解釋（一）》第10條規(guī)定，公司超越其經(jīng)營范圍的活動并不因越權(quán)而絕對無效，但違反了以下經(jīng)營范圍而訂立的合同是無效的：（1）限制經(jīng)營的；（2）特許經(jīng)營的；（3）法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的。2.2004年卷三第91題考查了本條。第十二條公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任。公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十，在投資后，接受被投資公司利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)?！局v解】這是《公司法》很重要的一個條款，它主要規(guī)定“轉(zhuǎn)投資”的問題。公司轉(zhuǎn)投資的方向。公司投資的對象可以是有限責(zé)任公司、股份有限公司，但并不僅限于這兩種企業(yè)，其他的法人企業(yè)也可以作為公司的投資對象。但是公司不能向合伙企業(yè)投資，我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙人必須是自然人。轉(zhuǎn)投資的額度限制。根據(jù)國務(wù)院規(guī)定成立的投資公司和控股公司沒有轉(zhuǎn)投資額度的限制，除此之外的其他公司轉(zhuǎn)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%.但不是所有情況下轉(zhuǎn)投資額都不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%，投資后接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。接受投資的公司以它的利潤轉(zhuǎn)增資本，致使該公司的投資額增加，并超過該公司凈資產(chǎn)的50%是符合法律規(guī)定的。注意這個50%的分母是“公司的凈資產(chǎn)”，不能和公司的資產(chǎn)總額相混淆。請注意轉(zhuǎn)投資限制主體的例外：國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司?！咎貏e提示】2003年卷三第51題考查了本條。第十三條公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！局v解】本條是關(guān)于“分公司”和“子公司”的規(guī)定。分公司就是分支機(jī)構(gòu)，正因?yàn)槭欠种C(jī)構(gòu)，所以一切都不是獨(dú)立的，它沒有法人資格，不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，也沒有獨(dú)立的財產(chǎn)。本條第2款規(guī)定的是子公司，子公司和分公司不同的地方就在于所有的子公司都是獨(dú)立的法人，都能對外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。母公司是獨(dú)立的法人，子公司同樣也是獨(dú)立的法人。第十八條外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！局v解】關(guān)于《公司法》的適用范圍，除了在我國大陸設(shè)立的一般的有限責(zé)任公司和股份有法律||教育網(wǎng)限公司之外，在大陸設(shè)立的采法人形式的三資企業(yè)（中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)）同樣適用本《公司法》，但是三資企業(yè)法（《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》）的很多規(guī)定和《公司法》不一致。此時，如果《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》另有規(guī)定的就適用其規(guī)定。這就是特別法優(yōu)于一般法的原則。例如關(guān)于最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的規(guī)定，《公司法》規(guī)定的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東會，但《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》明確規(guī)定最高權(quán)力機(jī)構(gòu)卻是董事會，如果是合資企業(yè)性質(zhì)的有限責(zé)任公司就應(yīng)該優(yōu)先適用《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定?！咎貏e提示】2003年卷三第19題考查了本圖表所列的內(nèi)容。第二十條有限責(zé)任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設(shè)立。國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司。【講解】有限責(zé)任公司股東人數(shù)的下限和上限：股東人數(shù)最低不能低于2人，最高不能超過50人，但是國家可以設(shè)立只有一個股東的有限責(zé)任公司，這就是法律關(guān)于國有獨(dú)資公司的規(guī)定。此外，單個的外國投資者也可以設(shè)立有限責(zé)任公司形式的外資企業(yè)。第二十三條有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于下列最低限額；（一） 以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣五十萬元；（二） 以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬元；（三） 以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬元；（四） 科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣十萬元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！局v解】公司登記機(jī)關(guān)登記的全部股東實(shí)繳的出資額就是有限責(zé)任公司的注冊資本。其最低注冊資本額分別是50萬、30萬、10萬，這是根據(jù)公司的性質(zhì)不同而分出的3種檔次：生產(chǎn)經(jīng)營和商業(yè)批發(fā)的公司注冊資本不得少于50萬；零售的公司注冊資本不低于30萬；科技開發(fā)的公司注冊資本不得少于10萬。這是《公司法》的一般規(guī)定，有的公司要求更高，例如《拍賣法》規(guī)定拍賣公司最低注冊資本額為100萬。另外，《商業(yè)銀行法》、《保險法》、《證券法》和《證券投資基金法》等中對公司注冊資本最低限額也都有特殊規(guī)定。所以有限責(zé)任公司注冊資本最低限額的規(guī)定并不是對所有種類的有限責(zé)任公司都適用的，對特定行業(yè)的特定公司適用特別規(guī)定。第二十四條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。【講解】本條是關(guān)于股東的出資方式的規(guī)定。有限責(zé)任公司股東出資可以采用5種方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)，除此以外的其他方式不能作為股東向有限責(zé)任公司出資的方式。《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙人可以用勞務(wù)來出資，但公司股東不能以勞務(wù)出資。公司股東的出資方式只限于以上5種。其中，股東不能用土地所有權(quán)出資，而只能用土地使用權(quán)出資。股東出資應(yīng)當(dāng)符合公司法規(guī)定的比例要求，即無形資產(chǎn)所占公司注冊資本的比例不能超過一定的限額，本條規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)作價出資的金額不能超過注冊資本的20%，這里的無形資產(chǎn)具體是針對一些智力成果而言。另外股東無論以何種形式出資，都要經(jīng)過驗(yàn)資程序。考生參加2012司法考試記住《商法》復(fù)習(xí)口訣一、 有限公司注冊資本底線口訣：廠批吾領(lǐng)三顆馴服石對應(yīng)法條廠批吾：即產(chǎn)批五，生產(chǎn)經(jīng)營或商品批發(fā)的五十萬元領(lǐng)三：即零三，零售的三十萬元顆馴服石：即科詢服十，十萬元。二、 公司可用作出資的形式口訣：土工試飛機(jī)對應(yīng)法條土：土地使用權(quán)工：工業(yè)產(chǎn)權(quán)試：即實(shí)，實(shí)物飛機(jī)：即非技，非專利技術(shù)。三、 應(yīng)經(jīng)過特別程序通過的事項口訣（1）有限責(zé)任法律||教育網(wǎng)公司者：并肩修行資歷對應(yīng)法條并：合并肩：即解，解散修：修改章程行：即形，改變組織形式資：增減資歷：即立，分立口訣（2）中外合資企業(yè)：與有限公司者比，少形多止（中止）口訣（3）國有獨(dú)資公司者：茲勸姐并立對應(yīng)法條茲：即資，增減資勸：即券，發(fā)行債券姐，即解，解散并：合并立：分立口訣（4）股份有限公司者：并立修建對應(yīng)法條并：合并立：分立修：修改章程建：即解，解散。四、 有限公司有權(quán)提議召開臨時股東會的人員口訣：四姨雇三棟艦對應(yīng)法條四姨雇：即四一股，四分之一股東三棟：即三東，三分之一董事艦：即監(jiān)，監(jiān)事。五、 有限公司監(jiān)事會的職權(quán)口訣：他臨危損財對應(yīng)法條他：其他職權(quán)臨：提議召開臨時股東會危：即違，監(jiān)督董事經(jīng)理執(zhí)行職務(wù)違反法律、法規(guī)、章程的行為損：監(jiān)督董事經(jīng)理損害公司利益的行為蔡：檢查公司財務(wù)。六、 不的任公司董事兼市經(jīng)歷的人員口訣：迫公最無能銷債對應(yīng)法條迫：即破，擔(dān)任破產(chǎn)企業(yè)董事經(jīng)理廠長并對此負(fù)個人責(zé)任公：國家公務(wù)員最無：即罪五，犯罪執(zhí)行期滿未逾五年的能：無或限制民事行為能力銷：擔(dān)任被吊銷執(zhí)照企業(yè)董事經(jīng)理廠長并對此負(fù)個人責(zé)任債：個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)附——有關(guān)犯罪種類：全（權(quán)）徑直（經(jīng)秩）挪污穢（賄）站（占）。七、 董事經(jīng)理特有的義務(wù)口訣：竟挪出寶戒對應(yīng)法條竟：即競，竟業(yè)禁止挪：挪用資金出：即儲，不得私自儲存公司資產(chǎn)寶：即保，不得為個人債務(wù)擔(dān)保戒：即借，不得接待公司資金。八、 董事經(jīng)理監(jiān)事共有的義務(wù)口訣：呼旅長密謀斬首對應(yīng)法條呼：即護(hù)，保護(hù)公司利益旅：即履，忠實(shí)履行職務(wù)長：即章，遵守章程密：不得私自泄漏公司秘密謀：不得謀取私利斬：即站，不得侵占公司財產(chǎn)首：即手，不得收受賄賂。九、 股份公司召開臨時股東大會的情形口訣：窺見十分動人對應(yīng)法條窺：即虧，未彌補(bǔ)虧損達(dá)到股本總額的三分之一時見：監(jiān)事會提議十分：持有股份百分之十以上股東請求動：即董，董事會認(rèn)為必要人：董事人數(shù)不足法定或章程定人數(shù)的三分之二。十、發(fā)行新股的條件口訣：足以應(yīng)付財務(wù)利率對應(yīng)法條足以：即足一，前次股份募足，且間隔一年以上應(yīng)付：即盈付，最近三年盈利，可支付股利財務(wù)：三年內(nèi)財務(wù)會計無虛假記載利率：與其利潤可達(dá)同期銀行存款利率。十一、發(fā)行債券的條件口訣：他似是知悉凈額率政策對應(yīng)法條他：國務(wù)院規(guī)定的其他條件似是：即四是，累計債券不超過凈資產(chǎn)額的百分之四十知悉：即支息，近三年平均利潤足以支付債券一年的利息凈額：股份公司凈額不低于三千萬，有限公司不低于六千萬率：不得高于國務(wù)院規(guī)定的利率水平政策：資金投向符合產(chǎn)業(yè)政策。十二、股份公司申請股票上市條件口訣：為批發(fā)額他發(fā)奮積散銀對應(yīng)法條為：即違，三年內(nèi)無重大違法行為批發(fā)：經(jīng)證券管理部門批準(zhǔn)公開發(fā)行額：股本總額不少于五千萬元他：國務(wù)院規(guī)定的其他條件發(fā)奮：即發(fā)份，持有面值達(dá)一千元以上股東不少于一千人，且公開發(fā)行股份達(dá)25%以上積：即計，財務(wù)會計無虛假記載散銀：即三盈，近三年連續(xù)盈利。十三、暫停股票上市的情形口訣：孫計開采葦條表面意思：孫計劃開采葦條對應(yīng)法條孫：即損，近三年連續(xù)虧損計：財務(wù)會計作虛假報告開采：即開財，不按規(guī)定公開財務(wù)葦：即違，有重大違法行為條:股本、股權(quán)分布等變化不再具有上市條件。十四、解散原因口訣（1）公司者：他姨期并立對應(yīng)法條他：章程中其他解散事由姨，即議，股東會決議期：期限屆滿并：合并立：分立口訣（2）個人獨(dú)資者：他定消亡對應(yīng)法條他：其他情形定：投資人決定消：被吊銷執(zhí)照亡：投資人死亡無繼承口訣（3）中外合資企業(yè)者：他抗其母損驢對應(yīng)法條他：合同、章程規(guī)定的其他情形抗：因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失無法繼續(xù)經(jīng)營其：即期，合營期限屆滿母：即目，未達(dá)到經(jīng)營目的、又無發(fā)展前途損：嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)驢：即履，一方不履行合同章程義務(wù)，無法繼續(xù)經(jīng)營。十五、設(shè)立個人獨(dú)資企業(yè)條件口訣：廠自然資名人廠：即場，故定的場所和比要經(jīng)營條件自然：自然人為投資人資：有申報的出資名：有合法的名稱人：必要的從業(yè)人員。十六、票據(jù)債務(wù)人有效抗辯的情形口訣（1）：邪惡直關(guān)他到過期對應(yīng)法條邪：即脅，脅迫手