外商投資合伙企業(yè)的優(yōu)勢與劣勢

外商投資合伙企業(yè)的優(yōu)勢與劣勢外商投資合伙企業(yè)的優(yōu)勢與劣勢——與“三資”企業(yè)之比較

陳召利

一直以來，我國對外商投資實(shí)行專門的管理制度，先后制定了《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則、《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則等法律、行政法規(guī)，對以中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營以及外商獨(dú)資經(jīng)營方式設(shè)立外商投資企業(yè)，也就是通常所說的“三資”企業(yè)規(guī)定了一系列管理制度。外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，屬于外商投資的范疇，但與“三資”企業(yè)又不完全相同，是一種新的外商投資方式，無法直接適用有關(guān)“三資”企業(yè)的法律、行政法規(guī)。因此，2006年8月27日修訂通過的《合伙企業(yè)法》明確規(guī)定由國務(wù)院對外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)制定專門的管理辦法。國務(wù)院據(jù)此授權(quán)在《合伙企業(yè)法》的框架內(nèi)依法制定了《外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》），對外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)作出了一些必要的管理規(guī)定。與“三資”企業(yè)相比，外商投資合伙企業(yè)既存在諸多優(yōu)勢，也存在一些劣勢。筆者略作總結(jié)，供諸位投資者參考。

一、外商投資合伙企業(yè)的優(yōu)勢

(一)首次允許中國自然人直接參與

根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，外商投資合伙企業(yè)包括兩種情形：一是2個以上外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，合伙人全部為外國企業(yè)或者個人；二是外國企業(yè)或者個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。此外，實(shí)踐中還可能有這樣一種情形，就是中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)后，外國企業(yè)或者個人通過入伙或者受讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額的方式成為合伙人。

與《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》將中方合作者嚴(yán)格限制為中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織的規(guī)定不同，《管理辦法》首次允許中國自然人直接與外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，這是一個顯著的突破。對于外國企業(yè)或者個人來說，在選擇中方合作者時，除了中國的法人和其他組織設(shè)立合伙企業(yè)，又多了一種選擇——中國自然人。

(二)設(shè)立簡便快速

1．無需商務(wù)主管部門批準(zhǔn)。

按照我國現(xiàn)行有關(guān)外商投資管理的法律、行政法規(guī)，設(shè)立“三資”企業(yè)需要經(jīng)商務(wù)主管部門批準(zhǔn)，會牽涉到發(fā)改委、外經(jīng)貿(mào)局、省商務(wù)廳、環(huán)保部門等多個部門，等到審批登記結(jié)束至少要兩三個月。考慮到合伙企業(yè)的性質(zhì)和特點(diǎn)，為了有利于穩(wěn)定和擴(kuò)大利用外資，便于外國企業(yè)或者個人以設(shè)立合伙企業(yè)的方式在中國境內(nèi)投資，《管理辦法》對外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)實(shí)行直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的制度，不需要經(jīng)商務(wù)主管部門歸口審批。就是說，外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向國務(wù)院工商行政管理部門授權(quán)的地方工商行政管理部門申請?jiān)O(shè)立登記即可。對申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場登記的，應(yīng)予當(dāng)場登記發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；不能當(dāng)場登記的，應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起20日作出是否登記的決定。

2．無需驗(yàn)資，無法定最低額限制。

“三資”企業(yè)，必須符合法律、行政法規(guī)對其注冊資本的最低限額的規(guī)定，且在投資者出資后必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明，才能辦理工商登記。而外商投資合伙企業(yè)既無需驗(yàn)資，又無最低限額限制，只需要全體合伙人簽署對各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付出資的確認(rèn)書。

因此，與“三資”企業(yè)相比，外商投資合伙企業(yè)的設(shè)立、變更等無需商務(wù)部門歸口審批，無需驗(yàn)資，由企業(yè)直接向登記機(jī)關(guān)申請登記。這減少了審批環(huán)節(jié)、簡化了辦事程序，便于外國企業(yè)或者個人在中國設(shè)立合伙企業(yè)。需要注意的是，《管理辦法》規(guī)定，國家對外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。在目前國家尚未對這類外商投資合伙企業(yè)作出具體規(guī)定的情況下，國家工商總局對這類外商投資合伙企業(yè)的登記問題作了兩條特別規(guī)定：一是這類企業(yè)由省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市、副省級市工商行政管理部門核準(zhǔn)登記；二是以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資合伙企業(yè)境內(nèi)投資，應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)外商投資的法律、行政法規(guī)、規(guī)章辦理，涉及項(xiàng)目核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國家有關(guān)項(xiàng)目核準(zhǔn)的規(guī)定辦理。目前，自2004年10月9日起施行的《外商投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令2004年第22號）對外商投資項(xiàng)目的核準(zhǔn)做了專門規(guī)定。

(三)管理機(jī)構(gòu)簡單靈活

對于“三資”企業(yè)來說，所有重大事項(xiàng)必須往往實(shí)行“一致決議”或者“多數(shù)決”，有時甚至?xí)霈F(xiàn)公司僵局，公司決策效率較為低下，嚴(yán)重制約企業(yè)發(fā)展。

而對于外商投資合伙企業(yè)來說，合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人（有限合伙人除外）對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)，管理機(jī)構(gòu)簡單靈活，決策效率較高。

(四)無需繳納企業(yè)所得稅

原《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》（已廢止）曾明確規(guī)定外國投資者從外商投資企業(yè)取得的利潤，免征所得稅。但是，2008年1月1日起施行的《企業(yè)所得稅法》取消了前述免稅優(yōu)惠。根據(jù)我國現(xiàn)行稅法規(guī)定，“三資”企業(yè)及其投資者必須分別繳納所得稅。而根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。這一規(guī)定對外商投資合伙企業(yè)同樣適用。外商投資合伙企業(yè)遵循“先分后稅”的原則，自身無需繳納企業(yè)所得稅，其生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得——包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得（利潤），由合伙人按合伙協(xié)議約定的分配比例分別繳納所得稅。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。

因此，與“三資”企業(yè)相比，外商投資合伙企業(yè)避免了雙重納稅，有效降低了企業(yè)經(jīng)營成本，投資者無疑可以獲得更多地回報(bào)。

二、外商投資合伙企業(yè)的劣勢具的境內(nèi)人民幣利潤或者其他人民幣合法收益再投資的資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)核準(zhǔn)件等相關(guān)證明文件。

11、第12項(xiàng)“法律文件送達(dá)授權(quán)委托書”由外國合伙人（授權(quán)人）與境內(nèi)法律文件送達(dá)接受人（被授權(quán)人）簽署。該委托書應(yīng)當(dāng)明確授權(quán)境內(nèi)被授權(quán)人代為接受法律文件送達(dá)，并載明被授權(quán)人地址、聯(lián)系方式。被授權(quán)人可以是外國合伙人