《外國法制史》練習(xí)題一答案

《外國法制史》練習(xí)題一答案

一、名詞解釋：

1、無夫權(quán)婚姻：是羅馬法上的一種婚姻制度，和有夫權(quán)婚相對，又

稱略式婚，到帝國時期廣為流行?；橐龅哪康牟辉僖约彝ダ鏋榛A(chǔ)，

完全改為以夫妻本人利益為前提，婚姻的條件是雙方同意，不拘泥于任

何方式和禮儀。在夫妻關(guān)系上，夫?qū)ζ逕o“夫權(quán)”，妻子沒有服從丈夫的

義務(wù)，夫妻之間形式上處于“同等地位”。

2、教會法又稱寺院法、宗規(guī)法，它是隨著基督教的形式和發(fā)展而逐

漸形成的一種法律體系，

主要是關(guān)于教會本身的組織、制度和教徒生活守則的法規(guī)，同時對

教會與世俗政權(quán)的關(guān)系、以及土地、婚姻家庭與繼承、刑法、訴訟等方

面也都有規(guī)定。它有廣義和狹義之分，廣義上的教會法泛指羅馬天主教、

東正教、基督教的其他教派的各種法規(guī)，狹義上的教會法專指在中世紀(jì)

占重要地位的羅馬天主教的法律。

3、司法審查權(quán)又稱違憲審查權(quán)，它是指法院可以通過司法審判，審

查立法機(jī)構(gòu)制定的法令是否違反憲法，如果認(rèn)為違憲即可以拒絕適用的

方式，使其喪失法律效力。這一制度是1803年聯(lián)邦最高法院在審理‘馬

伯里訴麥迪遜”一案中，由馬歇爾大法官以判例的形式確定的。它不僅

加強(qiáng)了司法部門鼎足而立，并成為牽制它們的有效手段，而且也保證了

憲法至上這一法制原則的實(shí)現(xiàn)。后來為各國所紛紛效仿。

4、辯論式訴訟是訴訟的開始由當(dāng)事人一方提起，在審判過程中，當(dāng)

事人雙方作為訴訟的主

體，權(quán)利平等，相互對抗，充分展開辯論，通過這在辯論弄清事實(shí)。

法官只是主持審判，并不主動去調(diào)查取證，扮演的是“消極裁判者”的角

色，最后在雙方充分辯論的基礎(chǔ)上做出裁決。它與糾問式訴訟的不同之

處在于當(dāng)事人和法官的地位和作用有很大的不同。

5、摩西十誡是摩西以上帝的名義所立的誡律。前四條是關(guān)于神與人

的法律，后六條是關(guān)于人的法律。摩西十誡具有法律上的、宗教上的和

道義上的特點(diǎn)，在摩西律法當(dāng)中占有特別重要的地位。

6、教階制度：是規(guī)定天主教神職人員的等級和教務(wù)管理的制度，是

教會法中的一項(xiàng)重要制度。教會教階一般分為教皇、大主教、主教、神

甫等，統(tǒng)稱為大教職，下面是修士、修女等從教職，在教務(wù)方面按照級

別逐級對下行使管理權(quán)。

7、遵循先例原則是判例法的一個基本原則，它是判例法得以形成的

基礎(chǔ)。遵循先例原則的基本含義就是包括在以前判決中的法律原則對以

后同類案件有約束力，具體地說就是：（1）高級法院的判決對下級法

院處理同類案件有約束力；（2）同一法院的判決對其以后的同類案件

具8.衡平法：指英美法淵源中獨(dú)立于普通法的另一種形式的判例法，

它通過大法官法院，即衡平法院的審判活動，以衡平法官的“良心”和“正

義”為基礎(chǔ)發(fā)展起來的。

9、“強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)”是指魏瑪憲法第48條特別賦予總統(tǒng)的一種權(quán)力，

它是指總統(tǒng)得用武力強(qiáng)制各邦遵守憲法和法律。憲法這種規(guī)定因襲了帝

國憲法中賦予皇帝獨(dú)裁的傳統(tǒng)，為統(tǒng)治階級鎮(zhèn)壓革命、消滅民主制定提

供依據(jù)。后來，德國的反動勢力正是利用它來策劃和建立法西斯專政的。

10、糾問式訴訟是指訴訟不是由當(dāng)事人自己提起或開始，而是由國

家機(jī)關(guān)根據(jù)公眾的告發(fā)或私人的控告開始對案件進(jìn)行調(diào)查取證、審判、

執(zhí)行等，這和對抗制訴訟形成了鮮明的對比。糾問式訴訟在中世紀(jì)為教

會的宗教裁判所所濫用，發(fā)展成了一種極端野蠻的審判制度，近世大陸

法諸國一般也采取這種訴訟方式。

11、這是在日本法西斯化過程中，為了無限擴(kuò)大軍部的權(quán)力而出現(xiàn)

的現(xiàn)象。1936年設(shè)立的“五相會議”，是指凡屬重大決策問題不再由全體

內(nèi)閣員參加的內(nèi)閣會議討論，而只由首相、陸相、海相、外相和藏相（財(cái)

政大臣）組成的會議決定，這樣就把權(quán)力集中在了軍部手中。

12.裁判官法：是指由羅馬最高裁判官發(fā)布的告示、命令等所構(gòu)成的

法律。每一任最高裁判官在上任之初，都用口頭或書面的方式發(fā)布公告

或命令，提出自己的施政方針和審理案件擬采用的原則措施，這些原則

和措施往往使得法律能夠不斷適應(yīng)社會的發(fā)展，并能對市民法進(jìn)行一些

必要的補(bǔ)充和修正。后來它逐漸成為了羅馬法的重要組成部分，并對英

國衡平法的形成產(chǎn)生了重要影響。

二、單選題

1、C

2、B

3、B

4、A

5、D

6、A

7、A

8、C

9、A10>A

11、B12,A13、C14,B15、B16、C17、A18、A19、C20、

A21、A22、A23、C24、A25、C26、A27、A28、C29、A30、

D

三、多選題：

1、ACDE3、BC4、BCDE4、ABC5、ABC

6、ABD

7、ABODE

8、AB

9、ABCD10>ABCDE

11.ABCDE12.ABC13.ABCD14.ABD15.ABCD

四、簡答題:

有約束力。

1、德國民法典是大陸法系一部代表性的民法典，在許多方面它與法

國民法典都有著相當(dāng)?shù)牟煌?，反映了資本主義在不同時代的發(fā)展情況，

它具有如下特點(diǎn)：

（1）在貫徹資本主義民法基本原則方面已有若干變化。德國民法典

和法國民法典一樣貫徹了資本主義民法原則：1）私人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)無限

制。2）契約自由。3）過失責(zé)任，但已經(jīng)有了很大不同。

首先，德國民法典在維護(hù)私有制的同時又規(guī)定了一些限制。

其次，在契約自由原則方面，德國民法典只承認(rèn)意思表示的外部效

力，在當(dāng)事人本來意思和表示出來的意思不一致時，以表示出來的意思

為準(zhǔn)。

最后，關(guān)于侵權(quán)行為的歸責(zé)原則，德國民法典規(guī)定了“過失責(zé)任”原則,

但具有自己的特色。

（2）規(guī)定了法人制度，關(guān)于人身雇傭的條文在法典中具有一定地位。

法典用369個條文規(guī)定了社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人兩類法人制度。規(guī)定

了它們的性質(zhì)、組織形式、活動方式和目的等等。

法典也專列一節(jié)詳細(xì)規(guī)定了人身雇傭契約。其特點(diǎn)是：一方面對雇

主利益特別照顧，另一方面也有若干規(guī)定在一定范圍內(nèi)保障了受雇傭者

的某些權(quán)益。

（3）規(guī)定較多的“共同條款”（一般條款）以適應(yīng)發(fā)展的需要。事實(shí)

上，民法典包含“共同條款”，頗具普遍性，只是德國民法典中這類條款

較多而已。這類條款雖為“法官造法”開創(chuàng)方便之門，但也因之彌補(bǔ)了制

定法典時不能預(yù)測的客觀變化和需要。它們也便于法官審時度勢地做出

符合統(tǒng)治階級利益的判決。

（4）保留了較多的封建殘余。法典用了較多的條文維護(hù)容克土地所

有權(quán)和基于土地私有而產(chǎn)生的其他權(quán)利，這一點(diǎn)還表現(xiàn)在它維護(hù)男女不

平等的法律地位及中世紀(jì)家長制上。

（5）法典以講求精密、科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)著稱，但失之于艱深難懂。

2、（1）判例法制度的一個基本原則就是遵循先例原則，它是判例

法的基礎(chǔ)。遵循先例原則的基本含義就包括在以前判決中的法律原則對

以后同類案件有約束力，具體來說：1）高級法院的判決對下級法院處

理同類案件有約束力；2）同一法院的判決對其以后的同類案件具有約

束力。

（2）就現(xiàn)在英國法院的審級關(guān)系來看：1）歐洲共同體法院的判決

對處理同類案件的英國一切法院都有約束力；2）作為最高審級法院的

貴族院的判決對處理同類案件的其他一切法院及其本身以后有約束力

（對其本身的約束力，1966年以后有了改變）；3）上訴法院的判決對

處理同類案件的一切下級法院有約束力，通常其本身以后也受約束；4）

高等法院各庭的判決相互之間無強(qiáng)制性約束力，通常只有高度勸導(dǎo)力。

（3）英國法中遵循先例原則乃是一種傳統(tǒng)和慣例，這個傳統(tǒng)和慣例

是在長期的審判實(shí)踐中形成的，它保證著英國法的統(tǒng)一性和穩(wěn)定性。1）

遵守先例作為習(xí)慣早在英國法產(chǎn)生初期就在王室法院巡回法官審判實(shí)

踐中形成了，但直到16世紀(jì)判例具有約束力的先例原則才最后確立下

來，也就是說相似案件的判決必須以先例為依據(jù)；2）到18世紀(jì)后期布

拉克斯頓才明確闡述了判例約束力的原理；3）貴族院的判例具有絕對

約束力的原則是在1898年的倫敦電車公司訴倫敦市政府一案中才確立

起來的。它明確宣布英國貴族院的判例已經(jīng)做出，不管如何不當(dāng)，連其

自己也不能改變，只有國會的制定法才能變更。這與19世紀(jì)特別強(qiáng)調(diào)

法律的穩(wěn)定性有關(guān)；4）這種連貴族院都不能改變自己的判例局面到

1966年有了松動，當(dāng)時有的貴族院議員建議其認(rèn)為有必要時，可以背

離自己以前的判例。這一建議被接受。

3、伊斯蘭法作為直至今天仍然在阿拉伯世界中起重要作用的法律體

系，它本身具有許多特

八占、、??

1）同伊斯蘭教密切聯(lián)系。伊斯蘭法是穆斯林共同的宗教法規(guī)，和教

義一樣，都是真主決定并向人間宣布的，《古蘭經(jīng)》是伊斯蘭教的經(jīng)典,

又是伊斯蘭法的根本淵源，許多教規(guī)同時也就是法規(guī)；違反宗教義務(wù)往

往也是違反行為，要受到法律的制裁，而不服從法律也構(gòu)成宗教的罪惡,

將受到宗教上的懲罰，即死后靈魂必受磨難；凡不承認(rèn)教法者，和不信

奉伊斯蘭教一樣就不是一個穆斯林，而是一個異教徒。伊斯蘭法的各個

部門，如行政法、戰(zhàn)爭法、刑法、婚姻家庭法、繼承法，甚至離宗教最

遠(yuǎn)的債務(wù)關(guān)系法，也都無例外地伊斯蘭化，即要符合伊斯蘭教教義，至

少在形式上是如此。這種法律和宗教的密切結(jié)合，是伊斯蘭法的突出特

點(diǎn)。

2）具有獨(dú)特的發(fā)展道路，教法學(xué)家在其中起了重大作用。阿拉伯國

家的政教首腦哈里發(fā)沒有立法權(quán)，只限于執(zhí)行真主通過使者制定的法

律，這就決定了伊斯蘭法不可能由立法機(jī)關(guān)頒布新法律，修改、增補(bǔ)和

廢除舊法律這種一般途徑來發(fā)展，而只能通過虔誠而深入研究體現(xiàn)在

《古蘭經(jīng)》、在圣訓(xùn)中的神啟法律，發(fā)現(xiàn)、領(lǐng)會和解釋它們的含義，從

而不斷創(chuàng)制出新的法律規(guī)則，推動伊斯蘭法的發(fā)展。這種研究神啟法律

并將其運(yùn)用到社會實(shí)際中去的任務(wù)就由教法學(xué)家來擔(dān)當(dāng)了，教法學(xué)家發(fā)

展伊斯蘭法的方法前面已經(jīng)說過，這就是注釋《古蘭經(jīng)》，傳述、編纂

圣訓(xùn)，運(yùn)用公議和類比等。伊斯蘭法從最初的一種簡單法律，發(fā)展為龐

大的體系，就是通過這種途徑完成的。法學(xué)家在阿拉伯帝國地位很高，

四大法學(xué)學(xué)派的權(quán)威確立后，全國各地的司法機(jī)關(guān)都必須遵守它們提出

的規(guī)則。

3）原則上的嚴(yán)格性和實(shí)踐中的靈活性。伊斯蘭法的神啟性質(zhì)決定了

它的嚴(yán)格性，因此它是真主意志的體現(xiàn)，至大、至高、至尊，任何穆斯

林，從普通信徒到哈里發(fā)，都必須嚴(yán)格遵守，不能變更、修改和廢除，

也不受時間、地點(diǎn)的影響，具有明顯的嚴(yán)格性和刻板性。

但這種嚴(yán)格性只能停留在原則上，在實(shí)踐中卻表現(xiàn)出相當(dāng)?shù)撵`活性,

教法規(guī)則在很大程度上是根據(jù)不同情況來運(yùn)用的。這種實(shí)踐中的靈活性

才使伊斯蘭法這種嚴(yán)格固定、不能改變的制度具有廣泛的適應(yīng)性。

4)分散性、雜亂性與兼收并蓄。伊斯蘭法是阿拉伯帝國廣大范圍內(nèi)

實(shí)行的法律，帝國各地區(qū)之間，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平懸殊，政治情況、文化傳

統(tǒng)也有很大差異，這是造成伊斯蘭法分散雜亂的主要原因。從淵源來看,

只有《古蘭經(jīng)》是統(tǒng)一的，圣訓(xùn)多如牛毛，法學(xué)學(xué)派林立，各派學(xué)者分

散在帝國各地，所處的社會條件不同，接觸的地方習(xí)慣和外來法律不同,

他們從自己一派的利益出發(fā)，按自己的理解解釋《古蘭經(jīng)》、傳述圣訓(xùn)

和創(chuàng)制法律，因而各派有自己的圣訓(xùn)匯編和法學(xué)著作，各派所主張的法

律原則和具體制度有許多分歧。

但這些原則和制度都得到承認(rèn)，都是伊斯蘭法的組成部分，這種兼

收并蓄的性質(zhì)，是伊斯蘭法能作為一個統(tǒng)一體而長期存在并向前發(fā)展的

重要原因。

4、歸責(zé)責(zé)任原則是侵權(quán)行為法中的一個重要方面，英國在這一方面

的發(fā)展經(jīng)歷了緩慢的過程。第二次世界大戰(zhàn)之后基本上發(fā)展到了下述程

度：

(1)擴(kuò)大了無過失責(zé)任原則的適用范圍。這一原則原來僅適用于危

險(xiǎn)作業(yè)等狹窄的范圍，但隨著社會經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜化，諸多事故責(zé)任需

要重新調(diào)整，因此，無過失責(zé)任原則就擴(kuò)展到了工業(yè)管理、交通運(yùn)輸、

商品制造和銷售、航空事業(yè)、環(huán)境污染等方面，且有繼續(xù)擴(kuò)展的趨勢。

（2）出現(xiàn)了“比例責(zé)任制”。這是在雙方當(dāng)事人都對事故的發(fā)生負(fù)有

責(zé)任時由雙方按各方過失之大小來承擔(dān)責(zé)任。這也符合公平的原則。

（3）廢除了共同侵權(quán)行為的連帶責(zé)任原則，代之以分?jǐn)傌?zé)任原則。

這是考慮到責(zé)任人理所當(dāng)然應(yīng)該對自己的過失行為負(fù)責(zé)的事實(shí)而進(jìn)行

的修改，1970年的一個法令規(guī)定，共同侵權(quán)行為人中之一人償付了全

部賠款，則他有權(quán)向其他共同侵權(quán)行為人追償。

5、答：與英美法系比較，大陸法系（日耳曼法系）法律制度有以下

特征：

（1）羅馬日耳曼法系統(tǒng)地、直接地接受羅馬法的影響。法國、德國

等國系統(tǒng)而又直接地接受羅馬法的影響，它們將羅馬法演變?yōu)榛痉ㄐ?/p>

質(zhì)的民法體系，并且作

為整個法律制度的基礎(chǔ)。

（2）羅馬日耳曼法系一般不存在判例性，成文法是它的法律的形式,

重視法典的編纂，由憲法、行政法、民法、商法、刑法、民事訴訟法、

刑事訴訟法構(gòu)成完整的成文法體系，法官審理案件以法律明文規(guī)定為依

據(jù)，一般不受判例拘束。制

定法律注重層次和體系，講究相互和諧與配合。法學(xué)教授、專家對

法律的制定

和發(fā)展有較重要的影響。通常說，英美法系是法官造法，而羅馬日

耳曼法系是

教授立法。

(3)羅馬日耳曼法系要求法官遵從法律辦理案件，法官在法庭審判

中卻起了主導(dǎo)作用。法官往往通過解釋擴(kuò)大適用法律條款。

6、法國民法典是資本主義社會的第一部法典，它用法律形式鞏固了

法國資產(chǎn)階級革命的成果和資本主義早期社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，對其他許多

國家的民法都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。19世紀(jì)正是資本主義興起和走向輝

煌的時代，許多民族國家都紛紛建立自己的法律體系，而法國民法典正

為它們提供了一個極好的典范，使得它們能夠在此基礎(chǔ)上完成自己的法

治建設(shè)。法國民法典以其簡明的編纂技巧將羅馬法的原則資本主義化，

這一成果為深受羅馬法影響的那些國家進(jìn)行法典編纂提供了榜樣，成為

了它們爭相模仿的對象。隨著拿破侖的政服活動的進(jìn)行，法國民法典傳

遍了整個歐洲，同時在殖民活動的推動下，法國民法典也傳到了世界各

地，許多國家都制訂了民法典，為大陸法系的形成作出了巨大貢獻(xiàn)。

7、現(xiàn)代以來，法國民法典的一些基本原則和內(nèi)容已發(fā)生了很大的變

化。

(4)19世紀(jì)末開始，在許多立法中改變了所有權(quán)絕對的原則，對

所有權(quán)不斷擴(kuò)大限制。

(5)“契約自由”原則也改變了，法律逐漸承認(rèn)所謂“定式契約”、“強(qiáng)

制契約”和“集體契約”等新形勢。

(6)與過失責(zé)任原則并行，嚴(yán)格責(zé)任加強(qiáng)了。產(chǎn)業(yè)革命后，法院受

理工傷案件時，開始擴(kuò)大適用民法1384條，首創(chuàng)了嚴(yán)格責(zé)任原則。

（7）關(guān)于合伙制度的變化。對民法典關(guān)于合伙的規(guī)定作了全局性的

修訂，最突出的變化是承認(rèn)隱名合伙外，合伙自登記日開始享有法人資

格。認(rèn)為合伙不是法人

的傳統(tǒng)觀念已根本改變。同時，增加了人員分擔(dān)損失的義務(wù)、夫妻

合伙的規(guī)定，

合伙契約一律采用書面形式的規(guī)定，等等。條目的內(nèi)容更加具體了。

（5）關(guān)于法人制度的變化。法國早期民法對法人持否定態(tài)度，19

世紀(jì)后資本主義進(jìn)一步發(fā)達(dá)，法人制度應(yīng)運(yùn)而生。經(jīng)過19世紀(jì)末20

世紀(jì)初幾次法律的頒布，實(shí)現(xiàn)了組織聯(lián)合會的自由，1906年8月18日

的法律還規(guī)定非以營利為目的的聯(lián)合會履行手續(xù)后可以成為法人。后

來，私人股份公司成為法人的基本形式。

8、美國現(xiàn)代時期契約法的主要變化，一是由于社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的復(fù)雜

化，出現(xiàn)一些新的契約形式，如旅游契約、科研契約等；二是契約自由

受到了限制，這表現(xiàn)于兩個方面，一方面是由于現(xiàn)代時期國家為執(zhí)行一

定的經(jīng)濟(jì)政策，對社會經(jīng)濟(jì)生活進(jìn)行廣泛地干預(yù)和調(diào)節(jié)，對工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)

和交換實(shí)行國家控制和監(jiān)督，規(guī)定產(chǎn)品質(zhì)量、銷售范圍、價(jià)格水平、以

及工人的工資和工時等等，從而使契約自由受到很大限制；另一方面是

壟斷資本的發(fā)展，出現(xiàn)了“定式契約”，條款不是由雙方當(dāng)事人的自由“合

意”，而是由單方面決定。

9、主要特點(diǎn)：（1）公民直接參政、議政和行使司法權(quán)（如規(guī)定民

眾大會是最高權(quán)力機(jī)關(guān)，公民有權(quán)對地方官吏的違法行為向法院提出控

告和申訴，所有等級的公民均有通過抽簽方式當(dāng)選執(zhí)政官和擔(dān)任各極行

政官職的權(quán)利，設(shè)立陪審法庭等）。（2）實(shí)行公職人員選舉制、任期

制，并有較嚴(yán)密的監(jiān)督制度和程序（如選舉產(chǎn)生"四百人議事會"，提高

民眾大會的地位，頒布“貝殼放逐法"，提高民眾大會的地位，頒布"貝殼

放逐法"等）。（3）決定國家重大問題重大問題采用集體會議制度（如

克里斯提尼立法規(guī)定由五百人組成的議事令為雅典最高行政權(quán)力機(jī)關(guān)，

民眾大會為最高立法機(jī)構(gòu)，通過和批準(zhǔn)國家重大事件）。（4）上述制

度均以法律形式加以確認(rèn)，法律的格式均以“會議與民眾決定"字樣開頭。

階級局限性：（1）奴隸、婦女和異邦人沒有公民權(quán)，自然無權(quán)參政。

（2）能經(jīng)常出席公民會議的人數(shù)不足十分之一，政治權(quán)力實(shí)際上操縱

在少數(shù)上層有產(chǎn)者政治活動家手里。（3）農(nóng)民和手工業(yè)者由于經(jīng)濟(jì)、

社會和文化等原因，無法行使法律賦予的權(quán)利，對高級公職人員的資格

限制，更使他們與這些職務(wù)無緣?？傊?，雅典“民主政治"只是奴隸主、

有產(chǎn)者的民主。

五、論述題：

一.1）羅馬法適應(yīng)羅馬奴隸制社會相當(dāng)發(fā)達(dá)的私有制和商品經(jīng)濟(jì)的

要求，終于形成發(fā)達(dá)和完備的法律形式和完整的法律體系。它對私有制

和商品經(jīng)濟(jì)的一切重要關(guān)系，諸如買賣、借貸、租賃、雇傭、合伙、共

有等都有非常星系而明確的規(guī)定。因此它全面地維護(hù)了奴隸社會的私有

制，鞏固了羅馬經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，促進(jìn)了商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系廣泛發(fā)展。與此同時它

還維護(hù)了統(tǒng)治階級的政治統(tǒng)治，保證了羅馬國家機(jī)關(guān)的權(quán)力得以實(shí)現(xiàn)。

2）羅馬私法的形成和發(fā)展具有自己的特點(diǎn)。它主要是憑借法學(xué)家的

研究工作和著述，以及羅馬長官在解決私人間糾紛方面的司法活動，依

靠這些來對財(cái)產(chǎn)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。這樣就使得羅馬法在不損壞原有的形式

下，能夠適應(yīng)社會生活條件和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而不斷變化，基本上滿足了種

種客觀需求。

3）羅馬法內(nèi)容詳盡，立法技術(shù)也遠(yuǎn)比其他奴隸制法更為高超和發(fā)達(dá)。

它具有法理精深，內(nèi)容豐富，體系完整，措詞確切、嚴(yán)謹(jǐn)、簡明和結(jié)論

清晰、語言精辟凝練等特點(diǎn)，尤其是它提出的自由民在私法范圍內(nèi)形式

上平等、契約以當(dāng)事人同意為生效的主要條件和財(cái)產(chǎn)無限制私有等重要

原則，對于后來歐洲許多資本主義國家的法律特別是民法的發(fā)展都有很

大的影響。

二.論述題：試述1946年日本憲法的基本特點(diǎn)。

1946年日本憲法是在第二次世界大戰(zhàn)后在美國占領(lǐng)的情況下制定

的，它在很大程度上反映了民眾對法西斯戰(zhàn)爭的厭惡和憎恨，因此里面

有許多反映這方面內(nèi)容的條文。與明治憲法相比，它增加了國民的權(quán)利

和義務(wù)，放棄戰(zhàn)爭和其他一些內(nèi)容，并采用口語體，開創(chuàng)了法令文體口

語化的先例。從內(nèi)容上看，它受到了美國憲法的強(qiáng)烈影響，具有以下特

點(diǎn)：（1）天皇僅為國家的象征。它廢除了明知憲法賦予天皇的大權(quán)，

使之成為了類似于英國女王的職位，不享有實(shí)權(quán)，只履行一些禮儀性的

職能。

（2）提高了內(nèi)閣和國會的地位。新憲法確立了責(zé)任內(nèi)閣制，規(guī)定內(nèi)

閣向國會負(fù)責(zé)，國會由眾議兩院組成，議員又民選產(chǎn)生，國會作為最高

權(quán)力機(jī)關(guān)和惟一的立法機(jī)關(guān)行駛立法權(quán)、財(cái)政權(quán)、監(jiān)督權(quán)和國政調(diào)查權(quán)。

（3）確認(rèn)放棄戰(zhàn)爭和不保持武裝力量。這是日本在美國和國際社會

及國內(nèi)民主力量的壓力下作出的承諾，也是對法西斯的警醒。

（4）擴(kuò)大了國民的權(quán)力和自由。新憲法用30多條列舉了國民的權(quán)

利和自由，內(nèi)容廣泛且少限制，無疑這也是廣大人民不斷斗爭的結(jié)果。

1946年日本憲法是一部帶有較多資產(chǎn)階級民主自由色彩的憲法，在

資產(chǎn)階級憲法中占有重要地位，有人把該憲法的基石概括為“民主、人

權(quán)、和平”，也反映了這部憲法的一些特點(diǎn)。

三.、論述題：羅馬法“復(fù)興”是外國法制史中的重要事件，對西歐中

后期的歷史發(fā)展起了很大的促進(jìn)作用，而且這種作用超出了中世紀(jì)，也

超出了歐洲。主要表現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

第一，有利于民族統(tǒng)一國家的形成。在西歐中世紀(jì)，民族統(tǒng)一國家

的形成是資本主義經(jīng)濟(jì)和市民等級進(jìn)一步成長的前提，是社會生產(chǎn)力發(fā)

展的客觀需要，而在封建割據(jù)尚存的歷史條件下，要建立民族統(tǒng)一國家,

只有通過加強(qiáng)王權(quán)，建立國王政府和市民等級的聯(lián)盟來實(shí)現(xiàn)。羅馬法關(guān)

于君主權(quán)力不受限制的原則，為加強(qiáng)王權(quán)，消除割據(jù)勢力提供了法律武

器；經(jīng)過各大學(xué)的培養(yǎng)，西歐逐漸形成了一個世俗的法學(xué)家階層，他們

被吸收到各國政府中擔(dān)任行政和司法職務(wù)，取代了過去教會僧侶的地

位，他們積極支持國王擴(kuò)張權(quán)力，反對大貴族各自為政，成了運(yùn)用羅馬

法這一武器的中堅(jiān)力量。同時，羅馬法的運(yùn)用，使商品經(jīng)濟(jì)得到比較順

利的發(fā)展，市民等級的力量不斷加強(qiáng)，而這時的市民等級是支持國王的。

可見，羅馬法“復(fù)興”促進(jìn)了民族統(tǒng)一國家的形成。

第二，促進(jìn)了法學(xué)的發(fā)展，為資本主義經(jīng)濟(jì)的成長提供了現(xiàn)成的法

律形式。5世紀(jì)以后，法學(xué)在西歐長期衰落，這時法學(xué)掌握在基督教僧

侶手中，和其他科學(xué)一樣，成了神學(xué)的分支，主要研究教會法，世俗法

從未受到重視。經(jīng)過羅馬法“復(fù)興”學(xué)以研究《國法大全》為突破口和中

心，世俗法學(xué)蓬勃發(fā)展起來，形成了先后支配西歐法學(xué)研究領(lǐng)域的注釋

法學(xué)派、評論法學(xué)派和法國的法學(xué)大師，造就了眾多的法學(xué)人才，產(chǎn)生

了許多法學(xué)著作。這就為把羅馬法運(yùn)用于實(shí)踐準(zhǔn)備了條件，從而為正在

成長中的資本主義關(guān)系提供了現(xiàn)成的法律形式。而且經(jīng)過法學(xué)家?guī)讉€世

紀(jì)的研究和實(shí)際運(yùn)用，羅馬法本身也有了很大的發(fā)展，已經(jīng)同各國的社

會實(shí)際結(jié)合起來，成了意大利法、法國法和德國法，這就為資產(chǎn)階級革

命以后在繼承羅馬法的基礎(chǔ)上創(chuàng)建資本主義私法制度提供了條件。同

時，也正由于英國和大陸各國在繼承羅馬法方面具有明顯的區(qū)別，后來

才形成了西方兩大法系（羅馬日耳曼法系和英美法系）的劃分。

第三，為新興的資產(chǎn)階級的反封建斗爭提供了思想武器。為了證明

推翻封建統(tǒng)治，建立資本主義制度的必要性和合理性，17世紀(jì)和18世

紀(jì)新興資產(chǎn)階級創(chuàng)立了近代自然法學(xué)說；為了反對封建特權(quán)和等級制，

他們還明確提出了“法律面前人人平等”的口號，則是由羅馬法中自由人

在私法關(guān)系上的平等原則發(fā)展而來。盡管17世紀(jì)和18世紀(jì)的自然法學(xué)

說和“法律面前人人平等”原則同羅馬時代的自然法思想及自由人在私法

上平等原則，在階級本質(zhì)和具體內(nèi)容上都不相同，但它們之間的繼承關(guān)

系卻明顯可見。在這種繼承關(guān)系中，羅馬法“復(fù)興”起了中介作用。

《外國法制史》練習(xí)題二答案

二、名詞解釋：

1.《人權(quán)宣言》是指1789年法國的《人權(quán)和公民權(quán)宣言》，它集中

反映了法國大革命的成果和一系列資產(chǎn)階級統(tǒng)治原則，很多法國后世的

憲法還將《宣言》作為序言，或者確認(rèn)《宣言》的基本內(nèi)容?！度藱?quán)宣

言》比較全面地提出了資產(chǎn)階級革命綱領(lǐng)和法制原則，如平等、財(cái)產(chǎn)、

安全、反抗壓迫等，宣布法律面前人人平等、法無明文規(guī)定不為罪、法

不溯及既往、無罪推定和不得非法逮捕，它還提出了主權(quán)在民、三權(quán)分

立等原則。它是法國革命后法律制度的綱領(lǐng)性文件，對法國革命和法律

制度的發(fā)展起了促進(jìn)作用，并具有深遠(yuǎn)的國際影響。

2.“定式契約”不是相互自由協(xié)商而成立，而由經(jīng)濟(jì)上強(qiáng)有力的一方提

出，他方不能要求變更條件，只能同意或不同意。這是對契約自由原則

的一種限制，是資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的結(jié)果，它反映了民法基

本原則在新的歷史時期的變化。

3、羅斯真理是羅斯國家早期封建君主制時期一部重要的法律匯編，

從其內(nèi)容來看，是對習(xí)慣法和統(tǒng)治者所頒布法律的整理，涉及當(dāng)時的社

會制度、各階級法律地位、國家結(jié)構(gòu)、犯罪與刑罰，以及個別民事法律

制度。

4、世俗法：世俗與教會是一對相對的范疇，故世俗法與教會法是一

對相對的概念。教會法一般在政教合一的國家實(shí)施，其特點(diǎn)是全面進(jìn)入

人的精神世界和道德領(lǐng)域，譬如宗教改革前的歐洲以及目前的伊斯蘭世

界；世俗法自然是指世俗政權(quán)的法律，相對於教會法，其特點(diǎn)是只規(guī)制

人的外在行為而不調(diào)整人的內(nèi)心世界，將法律規(guī)范與道德規(guī)范進(jìn)行區(qū)

分。目前世界上大多數(shù)國家屬於政教分離的國家，由世俗政權(quán)通過一定

形式制定法律，如依世俗正義觀念的自然法、依慣例的習(xí)慣法、依司法

決定的判例法、由立法機(jī)構(gòu)制定的成文立法，都屬於世俗法的范疇。

5.楔形文字法：古代兩河流域及其毗連地區(qū)用楔形文字鐫刻的法律

的總稱，往往又被稱為楔

形文字法系，在很長時期被許多國家采用。它是人類歷史上最早的

一批成文法典，這些法典具有獨(dú)特的體系結(jié)構(gòu)和共同持征，其中，代表

其發(fā)展最高水平的是《漢穆拉比法典9,其他還有《烏爾納姆法典》、

《蘇美爾法典》等。

6.《漢穆拉比法典》：該法典是古代楔形文字法律集大成的匯編，

古巴比倫王國第六代國王

漢穆拉比在位時制定，因此而得名。是迄今已知保存最完整的古代

早期法典，在楔形文字諸法典中具有代表性。由序言、本文和結(jié)語三部

分組成。對古巴比倫以后的許多古代國家的法律有很大影響。

7、希伯來法系是公元前11世紀(jì)至公元1世紀(jì)古代希伯來國家法律

的總稱。因猶太人使用的語文稱希伯來文而得名。希伯來法以其樸實(shí)無

華的法律文化及其宗教道德規(guī)范，在意識形態(tài)領(lǐng)域影響了人類從古至今

的歷史，并且是從東方影響到了西方。希伯來法是人類法律文化遺產(chǎn)中

的一枝奇葩。

8、古希臘法泛指存在于古希臘各奴隸制城邦和希臘化時代所有法律

的總稱。是古代歐洲最早形成的法律體系，在西方法律發(fā)展史上占有重

要地位。它主要由古希臘各城邦國家的法律組成，由于城邦國家的歷史、

經(jīng)濟(jì)、政治和文化條件不同，各城邦國家的法律存在著很多差異，然而

它們在形式、內(nèi)容和概念等方面又有許多共同特征。古希臘法律制度及

其法學(xué)思想對后世國家具有重要影響，尤其是雅典公法對西方近代公法

的影響更為深刻。

二、單選題：

1、A

2、A

3、A

4、C

5、A

6、C

7、A

8、A

9、C10、A

11、A12、A13>D14.D15、A16、C17,A18、D19、D20、

B

三、多選題：

1、BCDE

2、ABCD

3、ABC

4、ACD

5、ABCD

6、DEF

7、ABODE

8、AB

9、ABD10、ABC

四、簡答題：

1、簡述《獨(dú)立宣言》的主要內(nèi)容。

(1)宣告了“天賦人權(quán)”原則。《宣言》宣布人人生而平等，他們都

享有‘造物主”所賦予他們的某些不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，其中包括生命權(quán)、自

由權(quán)和追求幸福的權(quán)利。

(2)宣告了“人民主權(quán)”原則?！缎浴沸迹喝嗣癯闪⒄哪康氖?/p>

為了保障人民的天賦權(quán)利，政府的權(quán)利是人民賦予的。如果某一政府違

背人民的意愿，損害人民政府的目的，那么人民就有權(quán)改變或廢除這個

政府并成立新政府。

(3)《宣言》最后列舉了英國的立法、司法、行政、軍事、貿(mào)易等

方面28條罪狀之后，莊嚴(yán)宣告美國脫離英國，成立共和國，解除和廢

止對英王的一切隸屬關(guān)系和政治聯(lián)系。

2、答：美國的法律承接英國法的傳統(tǒng)，又有所發(fā)展，因?yàn)檫@兩個國

家在許多方面都有很大的不同，因此在法律上也體現(xiàn)得比較明顯：

(1)美國具有聯(lián)邦法律和州法律兩套法律體系。

美國是一個聯(lián)邦國家。按照美國憲法規(guī)定，聯(lián)邦與各州實(shí)行分權(quán)原

則。聯(lián)邦有聯(lián)邦的立法機(jī)關(guān)，州有州的立法機(jī)關(guān)。聯(lián)邦有聯(lián)邦憲法和聯(lián)

邦國會制定的法律，州有州憲法和州立法機(jī)關(guān)制定的法律。聯(lián)邦有聯(lián)邦

的司法體系，州有州的司法體系。這樣，美國就有了兩套法律體系。

(2)美國的成文法比較發(fā)達(dá)。

美國不僅有一部成文憲法，而且從19世紀(jì)中葉以后，特別是進(jìn)入

20世紀(jì)以后，成文立法數(shù)量大增，范圍也很廣。無論是州法律或聯(lián)邦

法律，成文法都占很大比重，不僅絕大部分聯(lián)邦法律都是成文法，各州

法律也都大部分成為成文法了。

(3)美國司法權(quán)處于優(yōu)越地位，法律享有違憲審查權(quán)。

美國不僅制訂了成文憲法，確立了嚴(yán)格的三叉分立原則，而且還把

對憲法解釋權(quán)賦予司法機(jī)關(guān)，從而使司法處于優(yōu)越地位。法院可以通過

司法審判，審查一切法規(guī)的合憲性。如果法院認(rèn)為某項(xiàng)立法違憲，即可

拒絕執(zhí)行而使喪失法律效力。

(4)“遵循先例”原則在美國具有很大的伸縮性。

美國法雖然繼承了英國法判例法原則理，但在美國遵循例原則卻有

很大的伸縮性和靈活性，美國最高法院從來也不認(rèn)為應(yīng)受它自己判例的

約束。因此，美國最高法院改變它自己的判例是常有的事。

(5)美國法律具有濃厚的種族主義色彩。

種族壓迫、種族歧視是美國社會的痼疾。1787年美國憲法并沒有廢

除奴隸制，南北戰(zhàn)爭之后，雖然在憲法上廢除了奴隸制，但南方《黑人

法典》依然存在，在美國社會生活的各個領(lǐng)域都存在對有色人種壓迫、

歧視和隔離的法律制度，即使在最高法院也曾經(jīng)宣稱“隔離但平等，雖

然到了20世紀(jì)60年代以后由于美國黑人抗暴斗爭的迅速發(fā)展和高漲,

國內(nèi)國際輿論的壓力，美國才被迫制訂了一些“消除種族隔離”方面的法

律和判例，但這只是法律上的規(guī)定，并不等于“種族歧視和隔離”實(shí)際上

的消除。實(shí)際上美國社會今天在很多方面仍然存在著濃厚的種族主義的

陰影。

3.古印度法的基本特點(diǎn)是：

(1)結(jié)構(gòu)體系異常復(fù)雜。古印度宗教眾多，先后興起了婆羅門教、

佛教和其他較小宗教，因而相應(yīng)出現(xiàn)了婆羅門教法和佛教法。每一種法

又有各種不同的淵源，如婆羅門教法的吠陀經(jīng)、法經(jīng)、法典，佛教法的

三藏，這兩種法的淵源又有交叉，如婆羅門教法的主要淵源《摩奴法典》

又是佛教法的淵源之一。

（2）法律與宗教緊密結(jié)合。宗教在古印度政治、經(jīng)濟(jì)、和社會生活

中具有極其重要的地位，法律和宗教的關(guān)系密不可分，宗教經(jīng)典是基本

法律淵源，法律匯編也包括宗教教義；法律要依賴宗教去貫徹實(shí)施，宗

教也要憑借法律去有效傳播，二者互為補(bǔ)充。

（3）嚴(yán)格維護(hù)種姓制度。種姓制是古印度的一種嚴(yán)格等級制，它把

居民劃分為婆羅門、剎帝利、吠舍和首陀羅四個種姓，各種姓在社會生

活各方面均有嚴(yán)格區(qū)分，職業(yè)世襲，種姓之間永遠(yuǎn)不能混雜。古印度法

嚴(yán)格維護(hù)這一制度。

（4）法律匯編是法律和宗教、哲學(xué)、倫理道德的混合體。

4、簡述1922年《蘇俄民法典》的基本特點(diǎn)。

1922年的《蘇俄民法典》是十月革命之后蘇俄頒布最早、最有代表

性的一部民法典，它是法制史上第一部社會主義類型的民法典，整個法

典共分四篇：總則，物權(quán)，債和繼承。具有如下特點(diǎn)：

1）與資產(chǎn)階級國家的民法典不同，它把有關(guān)婚姻家庭方面的內(nèi)容排

除在法典之外，另立婚姻家庭與監(jiān)護(hù)法典，這在立法上是一個創(chuàng)新，為

各社會主義國家民法典的制定提供了范例。另外，有關(guān)勞動關(guān)系、土地

關(guān)系等民事法律行為也不放在民法典中，而分別由有關(guān)立法加以調(diào)整。

2）全體公民不問性別、種族、信仰、社會出身，均賦予民事權(quán)利能

力，非依法律不得剝奪或加以限制。但民事權(quán)利不得濫用，不得違反國

家的利益。

3）由于基本生產(chǎn)手段已經(jīng)社會化，民法典的中心任務(wù)是保護(hù)社會主

義公有制。物權(quán)篇把所有權(quán)分為國家的、合作社的和個人的三種，但在

允許一定限度內(nèi)存在私人所有權(quán)的同時，堅(jiān)決地保障土地、礦藏、森林、

水流、公用鐵路等一切經(jīng)濟(jì)命脈應(yīng)為國家絕對所有。

4）債和繼承篇規(guī)定得比較簡單，而且對某些行為施加了一定的限制。

有關(guān)契約的規(guī)定在民法典中占有很大篇幅。

5、試述現(xiàn)代英國法律的發(fā)展趨勢。

（1）制定法的比重和作用上升，并逐漸趨于系統(tǒng)化。英國在資本主義

壟斷階段，雖然仍保持著普通法、衡平法和制定法的古老傳統(tǒng)，但判例

法的比重和作用顯著下降，制定法的比重作用顯著上升，并逐漸趨于系

統(tǒng)化。從19世紀(jì)中葉，特別是20世紀(jì)以來，英國進(jìn)行了大量的立法活

動。大量的、內(nèi)容廣泛的立法的頒布，使制定法的比重和作用明顯上升。

這種演變根源于現(xiàn)代社會政治經(jīng)濟(jì)生活的深刻變化，新的社會現(xiàn)象和社

會關(guān)系大量出現(xiàn)，都是前所未有的，用判例法原則來調(diào)整顯然已經(jīng)不夠

了。判例法具有個體性和不明確性的缺點(diǎn)，根本無法滿足今天社會關(guān)系

和國家事務(wù)的需要。所以，許多領(lǐng)域都需要用制定法加以明確規(guī)定和調(diào)

整，而不是判例法所能勝任的。至于一些傳統(tǒng)的法律部門，在近百年來

的改革中，大部分也都用制定法形式成文化了。盡管制定法上升的趨勢

日益明顯，但英國法仍然基本上是判例型的。自19世紀(jì)后期以來，英

國采用各種形式對龐雜浩繁的法令、條例進(jìn)行系統(tǒng)化整理和編纂。1965

年國會通過了《法律委員會條例》，根據(jù)這個條例成立了各種法律改革

委員會，以促進(jìn)法律的系統(tǒng)化和改革。

(2)英國法律在英格蘭之外地區(qū)的適用范圍逐漸縮小。第一次世界

大戰(zhàn)之后，民族解放運(yùn)動興起，英國的殖民體系土崩瓦解，1931年12

月通過的《威斯敏斯特條例》承認(rèn)了各殖民地、自治領(lǐng)和附屬國的不同

程度的獨(dú)立地位，這就使得英國法律在這些地區(qū)的適用受到了很大限

制。目前這些地區(qū)雖然形式上還保留了英國法的體系，但在實(shí)質(zhì)內(nèi)容上

已經(jīng)加進(jìn)了許多自