WTO反補貼規(guī)則下國有商業(yè)銀行公共機構問題研究

主講人：張超軍01體系重建階段（1977-1986）央行——部級------雙重職能；央行領導—工行成立----四大國家專業(yè)銀行骨干（1983）02擴大發(fā)展階段（1987-1996）1986-交行重組后相繼成立中信、招商、廣發(fā)、浦發(fā)、光大、華夏、民生、浦發(fā)等12家股份制銀行；1994-建立政策性銀行（國開、進出口）；1995—八屆人大---《中華人民共和國商業(yè)銀行法》；自主經營，法律保障。03深化改革階段（1997-2002）轉變經營機制、健全管理制度、變更業(yè)務范圍、調整營業(yè)網點。04改革攻堅階段（2003至今）入世改革；商業(yè)銀行法修改。一、我國商業(yè)銀行的發(fā)展歷程2股改上市-國有商業(yè)銀行改革實質性步伐。股權結構、公司治理和風險控制；固有的體制性問題沒有得到根本解決。以四大國有商業(yè)銀行為例---股改上市使其從產權單一的國有企業(yè)轉變?yōu)楣蓹喽嘣墓煞萦邢薰径?、中國國有商業(yè)銀行現狀從2005年10月起,我國幾家大型商業(yè)銀行相繼啟動IPO,先后全部完成A股+H股兩地上市3三、中國國有商業(yè)銀行補貼提供“在投向上,新發(fā)放項目貸款的95%以上投向了一批重大的在建續(xù)建項目;符合國家產業(yè)政策和經濟結構調整方向的先進制造業(yè)、現代服務業(yè)、文化產業(yè)、戰(zhàn)略性新興產業(yè)等戰(zhàn)略領域的新增貸款占到公司貸款增量105%”,董事長致辭中提到(銀行)“加大對先進制造業(yè)、現代服務業(yè)、文化產業(yè)和戰(zhàn)略性新興產業(yè)的支持力度,其在全部公司貸款余額旳比重已升至48%”。以中國工商銀行為例41、《商業(yè)銀行法》第三十四條譯文如下:“Commercialbanksshallcarryouttheirloanbusinessupontheneedsofnationaleconomyandthesocialdevelopmentandundertheguidanceofthestateindustrialpolicies.2、《商業(yè)銀行法》第三十四條的翻譯使用shall,單從譯文上看,意思是“商業(yè)銀行開展貸款業(yè)務應服從產業(yè)政策的指導”,服從國家政策指導成為國有商業(yè)銀行的義務。如此一來,政府對銀行貸款的干預色彩較為濃厚,對我方主張國有商業(yè)銀行不構成“公共機構”極為不利。第三十四條、商業(yè)銀行根據國民經濟和社會發(fā)展的需要,在國家產業(yè)政策指導下開展貸款業(yè)務?！彼?、商業(yè)銀行法第34條的不利影響5五、在WTO爭端解決中分析首先,銅版紙案中美國商務部收集到大量證明中國政府持有國有商業(yè)銀行絕大多數股權、中國政府參與和控制國有商業(yè)銀行運營的證據。其次,在國有商業(yè)銀行“公共機構”的界定上,中國沒有向WTO挑戰(zhàn)美國商務部對中國國有商業(yè)銀行的事實認定,僅挑戰(zhàn)美國商務部關于“公共機構”的法律解釋,不滿美國商務部對“公共機構”的分析方法,認為其沒有合理地運用“五要素測試法”。1、WT0爭端解決案與中國國有商業(yè)銀行（1）“雙反案”專家組的結論和推理據此,專家組支持美國商務部作出的中國國有商業(yè)銀行構成《SCM協(xié)定》第一條第一款的“公共機構”的裁定。

7（2）“雙反案”上訴機構的結論和推理上訴機構試圖從行使政府職能角度分析中國國有商業(yè)銀行的“公共機構”性質,以印證其作出的“公共機構”新定義:“擁有、行使或被授予政府權力的實體”。8思考：為何支持產業(yè)政策和被政府有效控制構成“行使政府權力”？（1）美國和歐盟對韓國動態(tài)隨機存儲器反補貼案2、WTO爭端解決中涉及韓國商業(yè)銀行“公共機構”的認定本案中,美國商務部采用“五要素測試法”分析兩家銀行的性質,最終認定韓國幵發(fā)銀行和韓國產業(yè)銀行構成反補貼調查下的“公共機構”,理由是兩家銀行滿足五個要素10（2）韓國商用船舶措施案首先,歐盟指出韓國政府持有韓國進出口銀行51%的股份,銀行的管理人員由政府任免,其年度經營計劃的制定也受到政府的控制。其次,《韓國進出口銀行法》第一條明確韓國進出口銀行的設立目的是“為了促進國民經濟和對外經濟合作的健康發(fā)展”,韓國進出口銀行曾在2002年年報中承認其是“特殊的政府融資機構”和“官方出口信貸機構”,其目的是“為韓國出口商和投資者提供綜合出口信貸和項目融資”?！白詈?韓國政府為韓國進出口銀行提供虧損擔保。據此,歐盟認定韓國進出口銀行構成反補貼法律下的“公共機構”。兩案反映了專家組認定“公共機構”的標準主要是政府對實體的控制,而政府擁有實體的多數股權和控制實體的決策就是政府控制實體的表現。六、中國國有商業(yè)銀行擺脫補貼主體指控的思考歐美國家一直以來對中國特殊的經濟制度極為關注,并持續(xù)研究國有企業(yè)、國有商業(yè)銀行在中國經濟發(fā)展中所起的作用。可以預見,今后一段時期,我國會頻繁遭受主要貿易伙伴美國和歐盟等成員的反補貼調查。為更好的應對國外反補貼調查的挑戰(zhàn),我們要在今后的WTO爭端解決中抗辯中國國有商業(yè)銀行補貼主體的認定,要修訂《商業(yè)銀行法》第三十四條的規(guī)定,同時要深化國有商業(yè)銀行的改革,使之擺脫補貼主體的指控。1、在新的WTO爭端解決案中抗辯國有商業(yè)銀行補貼主體認定2007年全國人大常委會頒布的《中華人民共和國節(jié)約能源法》2008年國務院頒布的《公共機構節(jié)能條例》2012年國務院機關事務管理局、中直機關事務管理局印發(fā)的《中央和國家機關及所屬公共機構節(jié)約能源資源考核辦法》《中華人民共和國反補貼條例》第三條規(guī)定,“補貼是指出口國(地區(qū))政府或者其任何公共機構提供的并為接受者帶來利益的財政資助以及任何形式的收入或者價格支持。歐盟--對華有機涂層鋼板反補貼--履行政府職能和行使政府權力（論證）在“雙反案”中,上訴機構將“公共機構”定義為“擁有、行使或被授予政府權力的實體”,'"但何為“行使或被授予政府權力”上訴機構未作解釋,存在法律空白。2、修改《商業(yè)銀行法》相關條文銅版紙案和“雙反案”中,中國《商業(yè)銀行法》第三十四條的內容成為美國反補貼調查機構認定我國國有商業(yè)銀行構成公共機構的直接證據。修改《商業(yè)銀行法》第三十四條應堅持一條原則i既體現國家產業(yè)政策對國有商業(yè)銀行信貸行為的影響,又反映銀行信貸決策的自主性,立法技術上應避免出現強制銀行信貸支持產業(yè)政策的表述,在詞語選用上應反復斟酌有關信貸管理規(guī)定可以發(fā)揮調節(jié)貸款投放的作用,使貸款發(fā)放符合國家的產業(yè)政策。單從字面上看,“信貸管理規(guī)定”與產業(yè)政策不同,它可以做寬泛的解釋,既能解釋為對銀行穩(wěn)健運行的監(jiān)督管理規(guī)定,又能解釋為引導信貸投放的有關規(guī)定,既避免政策導向字眼又可以發(fā)揮信貸杠桿作用123完善公司治理制度完善風險管理和內部控制制度政府要和國有商業(yè)銀行通力合作、密切配合,積極向反補貼調查機構提供有關材料和必要信息,避免其因“不利可獲得事實”作出對我們不利的裁決3、深化中國商業(yè)銀行體制改革16參考文獻：[1]廖詩評.“中美雙反措施案”中的“公共機構”認定問題研究[J].法商研究,2011(6)[2]李良才.上游補貼細則:國際反補貼法的重大發(fā)展——基于美國商務部實踐的考察[J].國際經貿探索,2011(10)[3]張斌、孫超.補貼行為主體的認定:基于反補貼案例的國際比較[J].世界貿易組織動態(tài)與研究,2011’18(1)[4]喬桂明、卜亞.中國國有銀行改革的演化路徑:30年回眸與展望:全球性金融危機下提升國有銀行