民法培訓(xùn)第一章-

民法培訓(xùn)

1引論

法律是什么？最常見的觀點(diǎn)是：統(tǒng)治階級的工具或刀把子。

這當(dāng)然不錯(cuò)，不過，大家還需要了解的一種觀點(diǎn)：法律是一種社會規(guī)范。2引論

技術(shù)規(guī)范規(guī)范社會規(guī)范3引論

技術(shù)性規(guī)范是指規(guī)定人們支配和使用自然力、勞動工具、勞動對象的行為規(guī)則?；蛘呤怯嘘P(guān)使用設(shè)備工序，執(zhí)行工藝過程以及產(chǎn)品、勞動、服務(wù)質(zhì)量要求等方面的準(zhǔn)則和標(biāo)準(zhǔn)。違法這些技術(shù)性規(guī)范的后果是什么？可能就是《武林外傳》中李大嘴所做出來的那些月餅；情節(jié)嚴(yán)重的是引起人員傷亡。45678引論

社會規(guī)范是人類為了社會共同生活的需要，在社會互動過程中衍生出來，相習(xí)成風(fēng)，約定俗成，或者由人們共同制定并明確施行的行為規(guī)范。社會規(guī)范是調(diào)整人們社會關(guān)系的行為規(guī)則，用來調(diào)整社會中人與人之間的行為。魯濱遜在島上不需要社會規(guī)范，但是星期五去了后就需要了。9引論

習(xí)慣道德社會規(guī)范宗教政策法律法律和它們最主要的區(qū)別是：具有強(qiáng)制力。10引論

作為一種社會規(guī)范，法律一個(gè)重要作用是給裁判者提供裁判規(guī)范。大家試想一下，裁判者如何裁判、或者其裁判的合理依據(jù)是什么？難道手伸到油鍋里？

Ruleoflaw，從字面來看就是規(guī)則之治，所以，不論是大陸法系還是英美法系，法律規(guī)范都是裁判規(guī)范。11引論

除此之外，法律的另一個(gè)重要作用是給人們提供一個(gè)行為模式，指引人們正確地從事各種活動。這要通過保護(hù)人們的合理預(yù)期來實(shí)現(xiàn)，因?yàn)槿绻侠眍A(yù)期不保護(hù)，人們在社會生活中就無所適從。比如，自動取款機(jī)、地鐵2號線。12引論

任何國家的人們都有合理預(yù)期，所以任何國家都需要法律；所以法治是全世界全社會共同的追求，中國也不例外。講了這么多，希望大家以后能淡化“法律是人民專政的工具”、“法律是大蓋帽”、“法律是刀把子”等認(rèn)識。其實(shí)法律就是自動取款機(jī)，就是地鐵2號線。13引論

法律思維是法律職業(yè)者的特定從業(yè)思維方式，是法律人按照法律的邏輯，來思考、分析、解決問題的思考模式、思維方式。

法律思維的基本規(guī)則可歸納為6條：（1）法律思維必須以權(quán)利義務(wù)的分析作為思考問題的基本邏輯線索；（2）形式合理性優(yōu)先于實(shí)質(zhì)合理性；

14引論（3）程序公正優(yōu)先于實(shí)體公正；（4）普遍正義優(yōu)先于個(gè)案正義；（5）理由優(yōu)先于結(jié)論；（6）合法性優(yōu)于客觀性。

15引論法律思維與感性思維：—法律思維屬于理性思維—法律思維是邏輯思維—法律思維是證據(jù)思維16引論法律思維與技術(shù)思維：—法律思維是演繹思維，技術(shù)思維具有歸納發(fā)散性—法律思維是封閉思維，技術(shù)思維鼓勵(lì)創(chuàng)新17引論

法律思維的培養(yǎng)不是一朝一夕就能夠完成的任務(wù)，大家平時(shí)關(guān)注社會時(shí)事、新聞，探討新聞背后的故事；多看看《今日說法》這類的法律節(jié)目，提高自身的法律了解度和敏銳度；或進(jìn)行論辯，與朋友共同討論有爭議的案例。

18引論

根據(jù)調(diào)整對象的不同，法律可以分為很多的部門法，如民法、刑法、民事訴訟法、勞動法、知識產(chǎn)權(quán)法、國際法等等。本次培訓(xùn)的內(nèi)容是民法，主要是以《民法通則》為藍(lán)本。

《民法通則》在1986年4月12日第六屆全國人民代表大會第四次會議通過，1987年1月1日起施行。19引論《民法通則》通過后的民法系統(tǒng)更新《繼承法》（1985年4月10日第六屆全國人民代表大會第三次會議通過）《擔(dān)保法》（1995年6月30日第八屆全國人大常委會第十四次會議通過）《合同法》（1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過）20引論《物權(quán)法》（2007年3月16日第十屆全國人民代表大會第五次會議通過）《侵權(quán)責(zé)任法》（2009年12月26日第十一屆全國人大常委會第十二次會議通過）《涉外民事關(guān)系適用法》（2010年10月28日第十一屆全國人大常委會第十七次會議通過）21引論《商標(biāo)法》（1982年8月23日第五屆全國人大常委會第二十四次會議通過，1993年、2001年、2013年已經(jīng)過三次修正）《專利法》（1984年3月12日第六屆全國人大常委會第四次會議通過，1992年、2000年、2008年已經(jīng)過三次修正）《著作權(quán)法》（1990年9月7日第七屆全國人大常委會第十五次會議通過，2001年、2010年已經(jīng)過兩次修正）22引論

2014年10月十八屆四中全會發(fā)布的《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》“二、完善以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系，加強(qiáng)憲法實(shí)施”之“(四)加強(qiáng)重點(diǎn)領(lǐng)域立法”說道，“加強(qiáng)市場法律制度建設(shè)，編纂民法典，……”《民法典》指日可待，《民法通則》也就快完成了其使命。23第一章民法基本概念與原則第二章公民（自然人）第三章法人第四章民事法律行為和代理第五章民事權(quán)利第六章民事責(zé)任第七章訴訟時(shí)效第八章涉外民事關(guān)系的法律適用24第一章民法基本概念與原則第一節(jié)、民法的含義第二節(jié)、民法的基本原則第三節(jié)、民事法律關(guān)系第四節(jié)、民法的法律適用25第一章民法基本概念與原則第一節(jié)、民法的含義一、民法的概念二、平等主體三、財(cái)產(chǎn)關(guān)系四、人身關(guān)系26第一章民法基本概念與原則一、民法的概念

《民法通則》第二條規(guī)定，“民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！?7第一章民法基本概念與原則二、平等主體（一）平等的含義（二）平等主體是在具體的法律關(guān)系中28第一章民法基本概念與原則三、財(cái)產(chǎn)關(guān)系（一）財(cái)產(chǎn)關(guān)系是指人們在產(chǎn)品的生產(chǎn)、分配、交換和消費(fèi)過程中形成的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的關(guān)系。（二）包括財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系29第一章民法基本概念與原則四、人身關(guān)系（一）人身關(guān)系是與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的社會關(guān)系。（二）人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系30第一章民法基本概念與原則

財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系的區(qū)別：1.是否可用貨幣衡量和評價(jià)2.是否可以同主體相分離3.救濟(jì)手段的差異31第一章民法基本概念與原則第二節(jié)、民法的基本原則一、民法基本原則的含義二、民法基本原則的功能三、民法基本原則的內(nèi)容32第一章民法基本概念與原則一、民法基本原則的含義（一）民法規(guī)范1.含義：具體規(guī)定民事權(quán)利義務(wù)及其法律后果的準(zhǔn)則。2.邏輯結(jié)構(gòu)：行為模式（權(quán)利義務(wù)）+法律后果（效力評價(jià)）33第一章民法基本概念與原則

（二）民法原則1.含義可以作為民事規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和準(zhǔn)則。2.特點(diǎn)適用廣泛、宏觀指引、穩(wěn)定

34第一章民法基本概念與原則3.與原則的比較（1）規(guī)范在法律后果上是確定的，原則卻未必確定。（2）在適用上，規(guī)則優(yōu)先。

禁止向一般條款逃逸35第一章民法基本概念與原則

（三）民法基本原則

1.民法基本原則是指居于整個(gè)民法體系的最高層次，其效力貫穿于民法始終，總的指導(dǎo)思想和根本準(zhǔn)則。

2.《民法通則》關(guān)于基本原則的規(guī)定36第一章民法基本概念與原則第三條當(dāng)事人在民事活動中的地位平等。第四條民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。第七條民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，[破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃]（已據(jù)2009.8.27十一屆全國人大常委會十次會議決定刪除），擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。37第一章民法基本概念與原則二、民法基本原則的功能（一）指導(dǎo)功能指導(dǎo)民事立法、執(zhí)法、司法、實(shí)施民事法律行為。（二）約束功能對民事立法、司法、民事法律行為都具有約束力，不得違反。38第一章民法基本概念與原則

（三）補(bǔ)充功能法律有具體規(guī)定，首先適用具體規(guī)定；法律有漏洞的，依據(jù)民法基本原則予以補(bǔ)充。由此涉及到法律的局限性及其補(bǔ)充。39第一章民法基本概念與原則法律的局限性不合目的性指法律的適用沒有達(dá)到其追求正義的目的。這是由于法律的普遍性造成的。不周延性指法律實(shí)然的外延小于其應(yīng)然的外延的情況。這是由于大千世界的豐富多彩和人類的智慧有限所造成的。滯后性指法律不能自我調(diào)整，沒有與社會生活的發(fā)展相適應(yīng)。這是由法律的確定性造成的。40第一章民法基本概念與原則解決法律局限性的方法

將規(guī)則因素與人的因素加以綜合利用，即立法者通過設(shè)立民法基本原則，把人的因素引入到法律的運(yùn)作過程中，授予法官裁量權(quán)，來彌補(bǔ)法律的不足。當(dāng)然，這會導(dǎo)致立法權(quán)與司法權(quán)之間界限的模糊。41第一章民法基本概念與原則三、民法基本原則的內(nèi)容平等原則自愿原則公平原則誠實(shí)信用原則公序良俗原則42第一章民法基本概念與原則

（一）平等原則

1.平等原則的含義（1）平等的含義平等的兩個(gè)敵人；兩種平等觀（2）平等原則的含義它是指當(dāng)事人法律地位平等原則。43第一章民法基本概念與原則2.平等原則的體現(xiàn)（1）民事權(quán)利能力平等；（2）民事主體之間在具體的法律關(guān)系中沒有隸屬和服從的關(guān)系，意思表示是自主和自愿的；（3）民事主體之間的權(quán)利義務(wù)處于對等的狀態(tài)。44第一章民法基本概念與原則

3.平等原則與其他基本原則的關(guān)系

平等原則是自愿原則、公平原則、誠實(shí)信用原則的基礎(chǔ)和前提；沒有平等原則，它們就失去了存在的根基。45第一章民法基本概念與原則

甲到乙店就餐，見該店門口告示稱：“每位18元，國家公務(wù)員每位16元，1.3米以下兒童9元，當(dāng)天生日者憑身份證免費(fèi)就餐一次”。甲交納18元就餐。事后，甲以乙告示內(nèi)容有對非公務(wù)員消費(fèi)者歧視為由提起訴訟。而乙辯稱，對不同消費(fèi)者優(yōu)惠是商家營銷手段。請問：以上行為有無違反平等原則？46第一章民法基本概念與原則

成都市青羊區(qū)人民法院審理后認(rèn)為：法律沒有明文規(guī)定當(dāng)公務(wù)員進(jìn)行消費(fèi)時(shí)，商家不能給予優(yōu)惠；也沒有明文規(guī)定對不同的消費(fèi)者商家不能采取不同的收費(fèi)方式。因此，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十八條之規(guī)定，該院于2000年6月26日判決：駁回三原告的訴訟請求。47第一章民法基本概念與原則

一審判決后三原告不服，以被告的收費(fèi)行為確系對非公務(wù)員消費(fèi)者的歧視，同時(shí)也違反了憲法規(guī)定的公民平等權(quán)為理由，向成都市中級人民法院提起上訴。成都市中級人民法院審理后認(rèn)為：被上訴人在其燈箱廣告上標(biāo)明服務(wù)方式與價(jià)格，并以此向消費(fèi)者發(fā)出消費(fèi)要約，沒有強(qiáng)迫消費(fèi)者的意圖與行為。上訴人作為消費(fèi)者，有48第一章民法基本概念與原則

有權(quán)根據(jù)自己的實(shí)際需要選擇是否消費(fèi)，其平等權(quán)并沒有受到侵犯。而且被上訴人就同種服務(wù)針對不同的消費(fèi)群體以不同的價(jià)格發(fā)出要約，實(shí)為適應(yīng)市場需要的一種競爭手段，其行為并沒有違反國家有關(guān)法律規(guī)定。因此，對上訴人要求被上訴人返還費(fèi)用和賠禮道歉的訴訟請求不應(yīng)支持。關(guān)于撤銷廣告有關(guān)內(nèi)容的問題，雖然該廣告并沒有違反49第一章民法基本概念與原則

法律規(guī)定，但客觀上對國家公務(wù)員的確帶來了一些負(fù)面影響，造成了社會公眾對國家公務(wù)員的議論，同時(shí)也給社會的其他消費(fèi)群體以不良感受，應(yīng)予消除。鑒于被上訴人已在本案審理過程中撤除了有關(guān)廣告詞，故原審判決應(yīng)予維持。故該院判決：駁回上訴，維持原判。50第一章民法基本概念與原則

（二）自愿（意思自治）原則

1.意思自治原則的含義

它是指民事主體在權(quán)利范圍內(nèi)可以自由地基于其意志進(jìn)行民事活動。它遵循“法無明文禁止即為許可”要求——公權(quán)力遵循“法無明文許可即為禁止”要求。51第一章民法基本概念與原則2.意思自治原則的體現(xiàn)（1）物權(quán)法——財(cái)產(chǎn)自由（2）合同法——合同自由（3）婚姻法——婚姻自由（4）繼承法——遺囑自由52第一章民法基本概念與原則

3.意思自治的限制（1）當(dāng)事人只能在權(quán)利界限內(nèi)進(jìn)行意思自思考題：在自己的家里能否裸體且不拉窗簾?

（2）有充分且正當(dāng)?shù)睦碛删湍芟拗飘?dāng)事人的意思自治。第一是為了公共利益。第二，對于某些有限理性人，為了其利益，法律會限制其意思自治。這是保護(hù)性干預(yù)。53第一章民法基本概念與原則近日，有天津市民到津工超市繳納交通罰款時(shí)，被超市收取了“手續(xù)費(fèi)”，不少市民抱怨，便民的津工超市變了味?！斑@不是亂收費(fèi)嗎！”公眾對超市收取手續(xù)費(fèi)的合法性產(chǎn)生質(zhì)疑。津工超市回應(yīng)如下：“代收交通違法罰款后，津工超市各門店繳費(fèi)人員增多，給超市的正常經(jīng)營、購物帶來極大壓力，人員成本也增加。為此，該公司自行決定每筆罰款收取3元手續(xù)費(fèi)。這3元屬于正常的服務(wù)費(fèi)，既不違法，也不違規(guī)?！闭垖Υ税l(fā)表你的看法。5455第一章民法基本概念與原則

（三）公平原則

1.公平原則的含義立法者和裁判者在立法和司法時(shí)應(yīng)維持民事主體間的利益均衡；民事主體應(yīng)依據(jù)社會公認(rèn)的公平觀念從事活動，以維持當(dāng)事人之間的利益均衡。56第一章民法基本概念與原則2.對公平的理解民法上的公平主要是一種主觀公平，所以，有法諺“對心甘情愿者不存在不公正”和“契約即公正”。57第一章民法基本概念與原則

甲乙為鄰居，關(guān)系一直不錯(cuò)。一日甲重病住院，乙拿出一萬元對甲說“這一萬元你拿去治病吧?！焙髞砑撞∮鲈?，乙找其要回一萬元。甲說“你不是贈與給我了嗎？”乙說“我只是借給你?！奔撞煌膺€，于是乙訴至法院。請問如何處理此糾紛。58第一章民法基本概念與原則

（四）誠實(shí)信用原則

1.誠實(shí)信用原則的含義誠實(shí)要求人們在進(jìn)行民事活動時(shí)實(shí)事求是，對他人以誠相待，不為欺詐行為；信用要求人們在進(jìn)行民事活動時(shí)講究信譽(yù)、恪守諾言，嚴(yán)格履行自己的義務(wù)，不得擅自毀約。59第一章民法基本概念與原則

2.誠實(shí)信用原則的本質(zhì)（1）市場經(jīng)濟(jì)活動道德準(zhǔn)則的法律化（2）實(shí)質(zhì)是授予法院以自由裁量權(quán)60第一章民法基本概念與原則3.地位（1）由于其具有重要、綜合、廣泛的功能，它被譽(yù)為“帝王條款”（2）跨出民法，成為眾多部門法的原則61第一章民法基本概念與原則甲明知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房，但在將房屋轉(zhuǎn)售乙時(shí)卻不告知。半年后，南面高樓拔地而起，乙所購房屋采光等受影響。為此引起糾紛。問：甲的行為是否違背誠實(shí)信用原則？62第一章民法基本概念與原則

（五）公序良俗原則

1.公序良俗原則的含義公序良俗原則，是指民事主體的行為應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。63第一章民法基本概念與原則

2.違反公序良俗原則的行為類型（1）危害國家經(jīng)濟(jì)秩序的行為，如販賣走私車案；（2）危害家庭關(guān)系的行為，如“二奶”案；（3）違反性道德的行為，如借腹生子案；（4）違反人權(quán)和人格尊嚴(yán)的行為，如強(qiáng)行搜身案；（5）限制經(jīng)濟(jì)自由的行為，如甲公司禁止乙公司正當(dāng)經(jīng)營案；64第一章民法基本概念與原則（6）違反公平競爭的行為，如約定教練將某賽手排除在比賽之外，支付巨額金錢；（7）違反消費(fèi)者保護(hù)的行為，故意出售假貨案；（8）違反勞動者保護(hù)的行為，如約定工傷概不負(fù)責(zé)；（9）暴利行為，如天價(jià)醫(yī)療費(fèi)案。65第一章民法基本概念與原則

被告蔣倫芳與丈夫黃永彬于1963年結(jié)婚。1996年，黃永彬認(rèn)識了原告張學(xué)英，并與張同居。2001年4月22日，黃患肝癌去世，在辦喪事時(shí)，張當(dāng)眾拿出黃生前的遺囑，稱她與黃是朋友，黃對其財(cái)產(chǎn)作出了明確的處理，其中一部分指定由蔣繼承，另一部分總值約6萬元的遺產(chǎn)遺贈給她，此遺囑經(jīng)公證機(jī)關(guān)于4月20日公證。遺囑生效后，蔣卻控制全部遺產(chǎn)。張認(rèn)為，蔣的行為侵害了她的合法權(quán)益，按《繼承法》等有關(guān)法律規(guī)定，請求法院判令蔣給付遺產(chǎn)。66第一章民法基本概念與原則

一審法院認(rèn)為，該遺囑雖是遺贈人黃永彬的真實(shí)意思的表示且形式上合法，但在實(shí)質(zhì)贈與財(cái)產(chǎn)的內(nèi)容上存在違法之處：黃在認(rèn)識張后，長期與張非法同居，其行為違反了《婚姻法》有關(guān)規(guī)定，而黃在此條件下立遺囑，是一種違反公共秩序、違反法律的行為。故該院依據(jù)《民法通則》第7條的規(guī)定判決，駁回原告張學(xué)英獲得遺贈財(cái)產(chǎn)的訴訟請求。67第一章民法基本概念與原則

二審法院認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)首先確定遺贈人黃永彬立下書面遺囑的合法性與有效性，盡管遺贈人所立遺囑時(shí)具備完全行為能力，遺囑也系其真實(shí)意思表示，且形式上合法，但遺囑的內(nèi)容卻違反法律和社會公共利益?！痘橐龇ā返?6條規(guī)定：“夫妻有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利”。夫妻間的繼承權(quán)，使婚姻效力的一種具體體現(xiàn)，蔣倫芳本應(yīng)享有繼承黃永彬遺產(chǎn)的權(quán)利，黃將財(cái)產(chǎn)贈與張學(xué)英，實(shí)質(zhì)上剝奪了蔣的合法財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)，違反法律，應(yīng)為無效。68第一章民法基本概念與原則第三節(jié)、民事法律關(guān)系一、民事法律關(guān)系的含義二、民事法律關(guān)系的要素三、民事法律關(guān)系的變動69第一章民法基本概念與原則一、民事法律關(guān)系的含義

由民法規(guī)范調(diào)整的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。社會關(guān)系經(jīng)法律調(diào)整才成為法律關(guān)系；法律關(guān)系由民法調(diào)整才為民事法律關(guān)系。70第一章民法基本概念與原則

甲和乙戀愛一年后分手，單身兩年后與丙結(jié)婚，又兩年后夫妻倆一起出錢買了套房屋。后來甲為了還賭債，自己偷偷出賣給丁。再后來丁和鄰居戊吵架，戊放火把房屋燒了。請問本案中有哪些法律關(guān)系？71第一章民法基本概念與原則二、民事法律關(guān)系的要素

（一）主體它是指參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。在我國，民事主體包括三類：自然人、法人、其他組織。72第一章民法基本概念與原則

（二）客體它是指民事權(quán)利和民事義務(wù)所共同指向?qū)ο?。（三）?nèi)容它是指民事法律關(guān)系的主體所享有的民事權(quán)利和負(fù)有的民事義務(wù)。73第一章民法基本概念與原則三、民事法律關(guān)系的變動

（一）民法法律關(guān)系變動的含義民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更或消滅（二）民法法律關(guān)系變動的原因：民法法律事實(shí)民事法律事實(shí)是指引起民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更或消滅的事實(shí)或客觀現(xiàn)象。74第一章民法基本概念與原則

（三）民法法律事實(shí)的分類

1.事件它是指不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移，依法能引起權(quán)利變動的客觀現(xiàn)象，包括自然事件和社會事件。

2.行為它是指當(dāng)事人在自己的意志支配下所采取的活動。7576第一章民法基本概念與原則第四節(jié)、民法的法律適用一、民法的淵源二、民法的效力三、民法適用方法四、民法的適用原則五、民法的法律解釋與漏洞補(bǔ)充77第一章民法基本概念與原則一、民法的淵源（一）民事立法

1.民法典（民法通則）

2.成文的特別民法（1）一般的民事單行法，如《擔(dān)保法》（2）商事法，如《公司法》、《保險(xiǎn)法》、《票據(jù)法》等。78第一章民法基本概念與原則

3.國務(wù)院民事法規(guī)，如《國內(nèi)航空運(yùn)輸旅客身體損害賠償條例》等。

4.行政法律規(guī)范中的民法規(guī)范，如《道路交通安全法》第76條等79第一章民法基本概念與原則

（二）有權(quán)解釋

1.主要是指最高人民法院的司法解釋。

2.民法中重要的司法解釋，包括但不限于:最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）、（二）、（三）80第一章民法基本概念與原則最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）、（二）、（三）最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋81第一章民法基本概念與原則最高人民法院關(guān)于人身損害賠償若干問題的解釋最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋最高人民法院關(guān)于審理房屋登記案件若干問題的規(guī)定82第一章民法基本概念與原則3．關(guān)于司法解釋的特點(diǎn)（1）最高院壟斷了解釋權(quán)（2）從“不宜直接援用”到“具有法律效力，應(yīng)當(dāng)在司法文書中援引”。（3）除非明文規(guī)定適用不具有溯及力，否則可溯及適用。83第一章民法基本概念與原則

（三）習(xí)慣法

1.習(xí)慣與習(xí)慣法

2.民法上的習(xí)慣成立的要件（1）須有習(xí)慣存在；（2）法律未作出規(guī)定；（3）須具有法律效力；（4）人人確信其應(yīng)具有法律效力。84第一章民法基本概念與原則

如《婚姻法司法解釋（二）》第十條規(guī)定，“當(dāng)事人請求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：（一）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；（二）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的；（三）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。85第一章民法基本概念與原則

（四）判例

1.判例與判例法

2.判例的優(yōu)點(diǎn)（1）判例可以促進(jìn)法律的發(fā)達(dá)（2）案例式以有助于人民理解和學(xué)習(xí)（3）遵循先例有利于保護(hù)法律的安定性86第一章民法基本概念與原則3.判例的缺點(diǎn)（1）相似案件相同處理可能導(dǎo)致適用的勉強(qiáng)——“法律上重要之點(diǎn)”相似性的確定難度（2）浩瀚繁雜導(dǎo)致法律不透明87第一章民法基本概念與原則4．我國的“判例”

2010年11月26日，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》，對法院系統(tǒng)的案例指導(dǎo)工作做了具體的規(guī)定。最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例，各級人民法院審判類似案例時(shí)應(yīng)當(dāng)參照，具有“強(qiáng)示范”作用。88第一章民法基本概念與原則二、民法的效力（一）對時(shí)間的效力

1.法律不溯及既往原則（1）法律只是用于其生效后發(fā)生的事項(xiàng)，對生效前發(fā)生的事項(xiàng)不得適用（2）法律不溯及既往原則理由在于法律是行為的準(zhǔn)則，只能就行為時(shí)發(fā)生效力。89第一章民法基本概念與原則

（3）法律不溯及既往原則適用于司法，不是立法原則（4）與其他原則的協(xié)調(diào)，如鼓勵(lì)交易原則、再審的法律適用原則。90第一章民法基本概念與原則2.新法改廢舊法原則（1）關(guān)于同一事項(xiàng)，如果有新法頒行，無論有無廢止舊法的明文規(guī)定，舊法也被當(dāng)然地改變或廢止。（2）此法律僅僅對同一位階的法律適用，對于不同位階的法律，如一為普通法一為特別法，即使公布有先后，亦不能適用。91第一章民法基本概念與原則

（二）對人和地的效力

1、屬人主義——國籍

2、屬地主義——領(lǐng)土主權(quán)

3.我國的選擇

《民法通則》第八條規(guī)定，“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外。92第一章民法基本概念與原則

本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外?！?3第一章民法基本概念與原則三、民法適用方法：司法三段論（一）司法三段論的內(nèi)涵司法三段論就是形式邏輯三段論演繹推理方式在司法領(lǐng)域的運(yùn)用。其基本的形式為：（1）以法律規(guī)范（T）為大前提。（2）以具體的案件事實(shí)（S）為小前提。（3）根據(jù)邏輯三段論推導(dǎo)出結(jié)論，即判決。94第一章民法基本概念與原則例如：（1）故意殺人者應(yīng)判處死刑（2）A故意殺死了B（3）A應(yīng)該判處死刑95第一章民法基本概念與原則

（二）司法三段論的特點(diǎn)這是一個(gè)追求“必然地得出”的推理形式。（三）司法三段論的要求1.大前提必然為真；2.小前提客觀；3.推理系統(tǒng)封閉：語詞單義、體系一貫、體系完滿。96第一章民法基本概念與原則四、民法適用原則

（一）上位法優(yōu)于下位法

1．處于高一層次的法律規(guī)范是上位法，反之為下位法。不同位階的法律規(guī)范之間構(gòu)成了等級體系，高位階的法律規(guī)范的效力高，低位階的法律規(guī)范的效力低。

2．各種法律的位階

一是憲法具有最高的法律效力；97第一章民法基本概念與原則

二是全國人大及其常委會制定的法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部委規(guī)章和地方性規(guī)章；

三是國務(wù)院制定的行政法規(guī)的效力高于各部委制定的規(guī)章、地方性法規(guī)和地方性規(guī)章；

四是省、自治區(qū)、直轄市和較大的市人大及其常委會制定的地方性法規(guī)的效力，高于本級和下級地方政府規(guī)章；五是上級政府規(guī)章的效力高于下級政府規(guī)章。

98第一章民法基本概念與原則

（二）特別法優(yōu)于普通法

1.同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定。

2.比如《合同法》第一百一十三條規(guī)定與《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第五十五條規(guī)定。99第一章民法基本概念與原則

（三）強(qiáng)行法優(yōu)于任意法

1.當(dāng)強(qiáng)行法和任意法對同一事項(xiàng)都做出了規(guī)定，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用強(qiáng)行法。

2.強(qiáng)行法針對的是國家比較重視的領(lǐng)域制定的法，所以優(yōu)于任意法。

100第一章民法基本概念與原則

（四）例外規(guī)定排除一般規(guī)定（五）無具體規(guī)定時(shí)，才能適用原則性條文“防止向一般條款的逃逸”。101第一章民法基本概念與原則五、民法的法律解釋與法律補(bǔ)充（一）法律適用概述

1．法律的適用一般指就具體的事實(shí)、援引法律，作出適當(dāng)?shù)牟门小?/p>

2．找法的可能結(jié)果與處理（1）找到了完整的法律規(guī)范，并能公平處理案件；102第一章民法基本概念與原則

（2）找到了完整的法律規(guī)范，但不能公平處理擬處理的案件，由法律的滯后性和不合目的性造成；（3）找不到完整的法律規(guī)范，只能找到法律規(guī)范的部分要件，這種由于法律不周延性造成；