國(guó)際商法案例分析

《新編國(guó)際商法》案例分析第二章商事組織法一、公司——“撩開公司面紗制度"1、斯密斯先生與其它數(shù)人成立了“東亞股份〞，專事投機(jī)買賣。公司注冊(cè)資本為100萬美元，斯密斯先生在某日違反公司法與別人簽訂一筆合同，虧損1000萬美元。債權(quán)人催他繳納債務(wù)，他聲稱東亞股份乃獨(dú)立法人，他對(duì)該公司所負(fù)債務(wù)只以其出資40萬美元為限，而他的個(gè)人財(cái)產(chǎn)為500萬美元。斯密斯是否應(yīng)用其個(gè)人財(cái)產(chǎn)來支付公司債務(wù)？答：根據(jù)公司法的一般規(guī)那么，東亞股份公司作為一個(gè)獨(dú)立的社團(tuán)法人，其所欠債務(wù)與股東斯密斯先生的個(gè)人財(cái)產(chǎn)無關(guān)〔雖然是由于斯密斯先生投機(jī)而引致的債務(wù)〕，其對(duì)債權(quán)人債務(wù)歸還僅限于注冊(cè)資金100萬美元。但是，依據(jù)公司法中特殊規(guī)定即“撩開公司面紗制度"，斯密斯先生卻必須用其個(gè)人財(cái)產(chǎn)歸還公司債務(wù)。因?yàn)楦鶕?jù)這一制度，如果法院認(rèn)為成立公司目的在于利用公司阻礙社會(huì)利益，進(jìn)行欺詐或其它犯罪活動(dòng)，那么法院將不考慮公司所具有的法人資格而直接追究股東或其他行為人的直接民事和刑事責(zé)任。在本例中，他利用公司來做投機(jī)買賣，已經(jīng)蓄意違反了公司法的規(guī)定，所以他必須用個(gè)人財(cái)產(chǎn)來支付債權(quán)人?！ㄈ说母拍?、甲和乙為一營(yíng)業(yè)執(zhí)照是否正確發(fā)生爭(zhēng)論。甲認(rèn)為該營(yíng)業(yè)執(zhí)照中有的工程不準(zhǔn)確，明顯存在根本知識(shí)方面的錯(cuò)誤，必須改正。乙那么認(rèn)為沒有什么問題，不用大驚小怪。請(qǐng)看下面的這份營(yíng)業(yè)執(zhí)照是否存在問題。營(yíng)業(yè)執(zhí)照公司名稱：某市土特產(chǎn)進(jìn)出口公司答：“法人〞應(yīng)為“法人代表〞，法人：李小東“法人〞不是“人〞，而是組織、注冊(cè)資本：1000萬元機(jī)構(gòu)，即公司或企業(yè)。經(jīng)營(yíng)范圍：進(jìn)出口土特產(chǎn)品……….——法人的概念3、被告某學(xué)校為了慶祝建校四十周年，組成籌委會(huì)籌辦校慶事宜。校慶前兩天，籌委會(huì)和原告某劇院訂立了租用劇場(chǎng)的合同，租用該劇場(chǎng)舉辦校慶晚會(huì)，協(xié)議租用劇場(chǎng)費(fèi)用1200元。晚會(huì)結(jié)束后，租金一直拖欠未付，劇院不得不向法院起訴，請(qǐng)求法院判令該校校慶籌委會(huì)償付欠款。校慶籌委會(huì)是不是法人？它能否單獨(dú)承當(dāng)民事責(zé)任？此案應(yīng)如何處理？答：根據(jù)公司法，法人必須是依法成立，有自己的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)，有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所，并能夠獨(dú)立承當(dāng)民事責(zé)任的組織。某校校慶籌委會(huì)沒有依法進(jìn)行法人登記，沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然它也不能單獨(dú)享有民事權(quán)利，承當(dāng)民事義務(wù)，因而它不是法人，不能對(duì)其所欠的租金負(fù)責(zé)。校慶籌委會(huì)只是該校為籌備校慶活動(dòng)而設(shè)置的臨時(shí)機(jī)構(gòu)，是學(xué)校的下設(shè)機(jī)構(gòu)和組成局部，它在職權(quán)內(nèi)的民事活動(dòng)只對(duì)學(xué)校發(fā)生法律后果，它不能作為獨(dú)立的民事主體到法院應(yīng)訴。原告應(yīng)以該學(xué)校為被告向法院起訴。劇院以校慶籌委會(huì)作被告是不正確的，人民法院應(yīng)通知其更換被告，以學(xué)校作被告進(jìn)行民事訴訟?！?jiǎn)單計(jì)算題4、東亞股份股本總額為100萬元，其中普通股80萬元，優(yōu)先股20萬元，優(yōu)先股股息為10%扣除開支及提取公積金后，東亞股份尚有20萬元紅利，那么普通股股息率為多少？答：因?yàn)榭煞旨t的數(shù)額為20萬元，所以分給優(yōu)先股股東的股息為20萬元×10%=2萬元，那么分給普通股股東的股息總額為20萬-2萬=18萬，而普通股股東總額為80萬，所以普通股股息率為18萬除80萬乘100%=22.5%。二、合伙——合伙人的行為對(duì)其他合伙人具有約束力1、斯密斯先生是某合伙事務(wù)所的合伙人之一，與其他三個(gè)合伙人一起被授權(quán)參與經(jīng)營(yíng)管。1999年5月，他在沒有通知其他合伙人的情況下，擅自與一企業(yè)簽訂了一項(xiàng)合同，結(jié)果使得該事務(wù)所遭受損失，承當(dāng)了一筆債務(wù)。同年10月，他退出該事務(wù)所。12月，債權(quán)人要求該事務(wù)所支付這筆債務(wù)。遭到拒付，其理由是其他三個(gè)合伙人對(duì)此不知情；債權(quán)人要求斯密斯先生支付，也遭到拒付，理由是他已經(jīng)退出該事務(wù)所。斯密斯先生和該合伙事務(wù)所的拒絕是合理的嗎？答：根據(jù)合伙法的有關(guān)規(guī)定，每個(gè)合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(wù)時(shí)所作出的行為，對(duì)合伙企業(yè)及其合伙人都具有約束力，所以在本例中，該合伙事務(wù)所不能用不知情來對(duì)抗第三人從而拒絕支付債務(wù)，斯密斯先生的行為對(duì)合伙事務(wù)所和其他合伙人均有約束力，該合伙事務(wù)所必須支付這筆債務(wù)。此外，根據(jù)合伙法的規(guī)定，當(dāng)一個(gè)合伙人退出合伙后，他對(duì)于其作為合伙人期間企業(yè)所負(fù)的債務(wù)必須負(fù)責(zé)。所以，在本例中，斯密斯先生不得以其退出合伙事務(wù)所來對(duì)抗債權(quán)人，他必須與其他合伙人一起，共同支付債權(quán)人。當(dāng)然，對(duì)于斯密斯先生的疏忽，合伙事務(wù)所有權(quán)要求斯密斯先生賠償因此而遭受的損失?！皇呛匣锏摹敖?jīng)營(yíng)活動(dòng)〞而是屬于個(gè)人過失2、1996年4月，被告甲與其他人一起成立了“便民油漆隊(duì)〞。五人每人出資1000元，作為油漆隊(duì)的經(jīng)費(fèi)，買了一些必要的工具，五人商定大家一起勞動(dòng)，收入合理分配。經(jīng)區(qū)工商局批準(zhǔn)后即開始營(yíng)業(yè)。一次，承攬了給化工廠油漆管道的工作。工作后不久，甲不慎將吸剩的煙頭扔到一堆麻袋中，引起火災(zāi)，給化工廠造成損失上萬元?；S以便民油漆隊(duì)為被告訴至法院，要求賠償。甲的行為給工廠造成的損失應(yīng)由便民油漆隊(duì)賠歸還是應(yīng)由高某本人賠償？答：根據(jù)合伙法的規(guī)定，兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營(yíng)，共同勞動(dòng)的，是個(gè)人合伙。根據(jù)這一規(guī)定，便民油漆隊(duì)?wèi)?yīng)屬于公民個(gè)人合伙性質(zhì)。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由全體合伙人承當(dāng)民事責(zé)任。本案中被告甲亂丟煙頭引起火災(zāi)，不是合伙的“經(jīng)營(yíng)活動(dòng)〞，屬于個(gè)人過失性的不法行為，由此產(chǎn)生的債務(wù)不是合伙的債務(wù)，而是其個(gè)人的債務(wù)。因此，賠償工廠火災(zāi)損失的責(zé)任自應(yīng)由甲自己負(fù)責(zé)。第三章合同法一、要約——懸賞廣告構(gòu)成要約1、某公司在一份報(bào)紙上刊登了一那么廣告，意思是如果有人能夠解決該公司的一個(gè)技術(shù)問題，將提供10萬美元獎(jiǎng)金。該公司的這那么廣告是否構(gòu)成要約？答：是的。因?yàn)橹灰腥四軌蚪鉀Q該公司在廣告中列出的技術(shù)問題即構(gòu)成承諾，這樣雙方的合同關(guān)系即宣告成立，這時(shí)該公司就必須支付10萬美元。世界各國(guó)的法律均成認(rèn)，懸賞廣告可以構(gòu)成要約。——報(bào)價(jià)單不是要約而是要約邀請(qǐng)2、甲公司向乙公司發(fā)出了一份報(bào)價(jià)單。報(bào)價(jià)單上載明了價(jià)格、數(shù)量和規(guī)格等。乙公司隨即向甲公司寄回了訂單。這時(shí)，甲公司與乙公司達(dá)成了合同關(guān)系了嗎？答：還沒有。因?yàn)榧坠鞠蛞夜景l(fā)出報(bào)價(jià)單的行為，不是要約而是要約邀請(qǐng)，即邀請(qǐng)乙公司向自己發(fā)出要約；而乙公司寄回訂單的行為那么構(gòu)成要約而不是承諾。只有當(dāng)甲公司接受了乙公司的訂單后，雙方的合同關(guān)系才能成立?！s到達(dá)受要約人之前要約人有權(quán)撤銷3、甲公司于1999年9月9日以平信向乙公司發(fā)出要約，于9月15日抵達(dá)乙公司。其間，由于商務(wù)情況的變化，甲公司于9月12日以加急電報(bào)撤銷該要約，電報(bào)于9月13日抵達(dá)乙公司。這時(shí)，甲公司的要約撤銷有效嗎？答：有效。因?yàn)楦鶕?jù)各國(guó)法律的規(guī)定，要約必須在到達(dá)受要約人時(shí)才能發(fā)生效力，在要約人發(fā)出要約至到達(dá)受要約人之前這段時(shí)間內(nèi)，由于要約還沒有發(fā)生效力，要約人當(dāng)然有權(quán)加以撤銷。在本案例中，要約生效時(shí)間應(yīng)當(dāng)在9月15日，而甲公司在9月13日就撤銷了要約。這顯然是有效的?！匆s是對(duì)原要約的拒絕4、H訴W案：6月6日W向H發(fā)出要約，以1000英鎊出售農(nóng)場(chǎng)。H提出950英鎊，6月27日W拒絕H的反要約。6月29日H又聲稱承諾6月6日的要約。雙方的合同關(guān)系成立嗎？答：反要約起著拒絕原要約的作用，因此不能再按照原來的要約成立合同。——要約在承諾前可撤銷5、P訴C案：在一項(xiàng)拍賣交易中，C對(duì)拍賣人P的貨物，給了最高出價(jià)〔HighestBid〕。但在拍賣人落錘〔Fallofthehammer〕以前，C撤回他的出價(jià)。P爭(zhēng)辯說C已受該項(xiàng)交易的約束。C須受該項(xiàng)交易的約束嗎？答：C的出價(jià)是要約，可以在承諾前，即在拍賣人落錘以前撤銷，C所作撤銷是有效的?！s在規(guī)定時(shí)間內(nèi)是可以撤銷的6、D訴P案：P于6月10日收到D出賣房屋的要約。該項(xiàng)要約為：“有效期至星期五〔6月12日〕上午9時(shí)。〞6月11日，X通知P：D已作出要約，并同意將房屋出賣給Y。可是，P仍承諾D的要約并送交給D。事實(shí)上，D已于6月11日將房屋賣給Y。P爭(zhēng)辯說D已受合同約束，將房屋賣給他。雙方的合同關(guān)系成立嗎？答：要約在規(guī)定時(shí)間內(nèi)是可以撤銷的。在P向D作出承諾以前，他道D已同意將房屋出售給Y，即有效的撤銷已經(jīng)發(fā)生，因此當(dāng)事人P和D之間不存在合同。二、承諾——分為兩種情況1、某公司分別向美、英、德和法四國(guó)的四家公司發(fā)回承諾信函。在此情況下，該公司的承諾什么時(shí)候生效？答：這要分為兩種情況。一、該公司向美、英和法國(guó)的公司以書信或電報(bào)所作出承諾時(shí)，承諾一旦投遞即宣告生效，這是“投郵主義〞；二、向德國(guó)公司的承諾那么要到郵件到達(dá)時(shí)才能生效，這是“到達(dá)主義〞。公約采用的也是“到達(dá)主義〞。——沒有用特殊的方式承諾無效2、C公司訴P公司案：P向C發(fā)出要約，并規(guī)定承諾必須用特殊方式，采用其他方式是無效的。而C用信的方式承諾。C的承諾有效嗎？答：沒有作出有效的承諾，因?yàn)闆]有用特殊的方式承諾。——不用相同方式承諾無效3、Q訴C案：Q用信向C發(fā)出要約，C用電報(bào)發(fā)出反要約。Q立即用信承諾了該反要約，但是當(dāng)承諾的信到達(dá)C時(shí)，C不愿成立合同。Q認(rèn)為合同已成立。Q的主張對(duì)嗎？答：事實(shí)上反要約是用電報(bào)發(fā)出，這就默示著一個(gè)條件：必須迅速承諾。當(dāng)用郵寄方式表示承諾的函件到達(dá)C時(shí)，反要約已經(jīng)失效。因此，合同不能成立?！兄Z后的撤銷無效4、B訴T案：當(dāng)事人之間來往通信如下：10月1日：居住在Cardiff的T郵寄一項(xiàng)要約給居住在紐約的B。10月8日：T郵寄一份撤銷要約的通知。10月11日：B發(fā)出一份電報(bào)對(duì)10月1日的要約承諾。10月15日：B郵寄一封確認(rèn)承諾的信。10月20日：B收到T于10月8日寄來的撤銷通知。T的撤銷是否有效？答：T的撤銷是無效的，直至B承諾以后，B才收到撤銷通知。合同在10月11日B承諾要約時(shí)已經(jīng)成立?！兄Z后的拒絕無效5、5月1日，乙收到甲郵寄的一份要約；5月2日，乙郵寄一封撤銷要約的信件；5月3日，乙改變主意，在上午10點(diǎn)打給甲，表示承諾該要約，并告訴甲不要考慮那封拒絕要約的信件；5月4日，甲收到那封拒絕要約的信件。合同是否成立？如合同成立，于何時(shí)成立？答：合同于5月3日上午10點(diǎn)成立，即在乙實(shí)際通知甲承諾該要約時(shí)，而拒絕要約的信件要收到時(shí)才生效，即在5月4日，此前合同已經(jīng)成立?！b運(yùn)行動(dòng)構(gòu)成明顯的承諾行為6、甲公司致電乙公司訂購(gòu)十套化工設(shè)備，要求立即發(fā)運(yùn)，但是沒有規(guī)定價(jià)格或計(jì)價(jià)方法。乙公司在收到電報(bào)之后就立即裝運(yùn)。這時(shí)合同關(guān)系成立嗎？答：成立。確切地說，合同關(guān)系在乙公司裝運(yùn)化工設(shè)備時(shí)就宣告成立。這是因?yàn)殡m然乙公司沒有復(fù)電甲公司，但是其裝運(yùn)行動(dòng)那么構(gòu)成明顯的承諾行為。至于化工設(shè)備的價(jià)格是可以按照同類價(jià)格在合同成立時(shí)，用通常交易的價(jià)格來進(jìn)行計(jì)算的。三、對(duì)價(jià)與不得自食其言〔諾言禁止反悔〕——對(duì)價(jià)必須具有某種價(jià)值，但是并不要求充分1、某商店雇傭了一個(gè)效勞員，雙方簽訂了雇傭合同，規(guī)定每小時(shí)的工資為3.5美元，而當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格為4.5美元。這時(shí)該合同成立嗎？答：成立。根據(jù)合同法，對(duì)價(jià)必須具有某種價(jià)值，但是并不要求充分。在本例中，雖然該商店的出價(jià)低于市場(chǎng)價(jià)格，但是這一價(jià)格仍然是有一定價(jià)值的，并且是雙方同意了的，因此該合同是有效的。當(dāng)然，如果對(duì)價(jià)很不充分，例如0.5美元/小時(shí)，這就構(gòu)成錯(cuò)誤或欺詐，當(dāng)事人可以請(qǐng)求司法救濟(jì)，撤銷該合同?！还降慕Y(jié)果適用不得自食其言的原那么2、里奇茲訴斯科森原告原來是一名圖書管理員。一天，她的祖父來到其工作的書店，對(duì)她說，我所有的孫子都不工作，你也用不著工作了，讓我來?yè)狃B(yǎng)你。她祖父當(dāng)時(shí)就給她開了一張本票，并附了一張說明。上面寫道：“我容許付給卡蒂·里奇茲每年2，000美元，外加6%的利息。〞在這之后，原告辭去了其工作。然而，她的祖父僅僅支付了她一年的利息，就告訴她說，他眼下沒有能力繼續(xù)付錢給她。但他沒有表示他不打算在將來繼續(xù)履行其諾言。幾年之后，她的祖父去世了，遺產(chǎn)管理人拒絕按照這張本票付錢給原告。于是，原告要求法院強(qiáng)制執(zhí)行這張本票。不得自食其言的理論是否可以在該案中適用？法院判決：原告是一個(gè)有職業(yè)的姑娘，擁有一個(gè)可以使她每周得到10美元工資的工作。她祖父把一張本票給了她，并附加一個(gè)說明，告訴她不必繼續(xù)工作了。毫無疑問，他希望她放棄職業(yè)；并且可以肯定，他考慮到了，他的這一贈(zèng)與所引起的自然的和很可能發(fā)生的結(jié)果。在這種有意識(shí)的影響之下，原告放棄了原來的工作，從而面臨著困難的處境。此時(shí)，如果允許出票人或其遺囑執(zhí)行人以出票人的許諾沒有對(duì)價(jià)為由而拒絕付款，那顯然是不公平的。不得自食其言發(fā)原那么是適用的。四、錯(cuò)誤、脅迫或不正當(dāng)影響——單方錯(cuò)誤合同有效，雙方錯(cuò)誤合同無效1、在以下情況下，均發(fā)生錯(cuò)誤，那么哪些合同是無效的呢？〔1〕某人在計(jì)算商品價(jià)格時(shí)發(fā)生錯(cuò)誤；〔2〕某人認(rèn)為一古玩價(jià)值為10萬美元，實(shí)際上只值1，000美元，估計(jì)失誤；〔3〕某公司同意為另外一家公司在三個(gè)月內(nèi)完成一項(xiàng)工程，但是實(shí)際上延長(zhǎng)四個(gè)月后才完工；〔4〕某人在閱讀郵購(gòu)說明書時(shí)，錯(cuò)誤地理解了產(chǎn)品的用途，因此購(gòu)置了他并不需要的產(chǎn)品；〔5〕某人錯(cuò)誤地把借貸認(rèn)為是捐贈(zèng)；〔6〕某人要購(gòu)置5號(hào)電池卻錯(cuò)選了6號(hào)電池，而營(yíng)業(yè)員明明知道他錯(cuò)選電池，卻并沒有明確指出；〔7〕某公司想要購(gòu)置小麥，而合同對(duì)方那么想要出售大麥；〔8〕某公司打算將自己的一套文字處理設(shè)備轉(zhuǎn)讓給另外一家公司，但是在合同訂立前不久，該文字材料設(shè)備已經(jīng)被盜，雙方均不知道。答：前四種情況下，合同是有效的；后四種情況下，合同那么是無效的。因?yàn)榈谝环N情況是一方當(dāng)事人意思表示的錯(cuò)誤；第二種情況是一方當(dāng)事人在判斷上出現(xiàn)偏差；第三種情況是一方當(dāng)事人對(duì)自身履行合同的能力的錯(cuò)誤估計(jì)；第四種情況是一方當(dāng)事人的理解失誤。根據(jù)合同法的規(guī)定，上述四種情況均屬于一方當(dāng)事人的錯(cuò)誤，即單方錯(cuò)誤，不能使合同無效。后面四種情況實(shí)質(zhì)上都是某個(gè)錯(cuò)誤導(dǎo)致雙方當(dāng)事人之間根本就沒有達(dá)成真正的協(xié)議，這樣合同當(dāng)然無效〔雙方錯(cuò)誤可導(dǎo)致合同無效。因?yàn)榈谖宸N情況是合同性質(zhì)上發(fā)生錯(cuò)誤；第六種情況是一方當(dāng)事人明知對(duì)方是有誤會(huì)的；第七種情況是雙方在確定合同標(biāo)的時(shí)發(fā)生錯(cuò)誤；第八種情況是雙方在合同標(biāo)的物的存在與否問題上發(fā)生共同錯(cuò)誤。——在脅迫或不正當(dāng)影響下訂立的合同可以撤銷2、原告和被告雙方訂立造船合同，價(jià)格為固定價(jià)，分五次付清。當(dāng)?shù)谝还P付款時(shí)正值通貨膨脹，被告知道原告急需用船，于是要求另加10%的款項(xiàng)，原告只好同意。交船后又繼續(xù)付款至全部付清，后原告要求歸還多付的款項(xiàng)。問該案如何處理？為什么？答：〔1〕原告不能要求被告歸還多付的款項(xiàng)。〔2〕原因是，在脅迫或不正當(dāng)影響下訂立的合同是可以撤銷或無效的。本案中被告以通貨膨脹不能按期交船為理由要求加價(jià)10%款項(xiàng)，構(gòu)成脅迫成不正當(dāng)影響，但交船后即不正當(dāng)影響消除后，原告仍付款，等于默認(rèn)了附加的10%價(jià)格，故不能撤銷。五、不公正免責(zé)條款——不公正免責(zé)條款無效某人購(gòu)置了一輛福特汽車公司的汽車，結(jié)果由于剎車失靈而受傷。在他與福特汽車公司的合同中規(guī)定，該公司的責(zé)任僅僅限于替換有缺陷的零件。于是他決定上訴。他能夠勝訴嗎？答：能。因?yàn)槊绹?guó)判例法認(rèn)為，包括不公正免責(zé)條款的合同是無效的。在本案例中，福特汽車公司將其責(zé)任僅僅限于替換有缺陷的部件，而免去了因?yàn)槠嚹硞€(gè)系統(tǒng)失靈給車主造成傷害或損失的賠償責(zé)任，因此這是一種不公正的免責(zé)條款，是無效的。六、發(fā)布禁令——禁令是英美法采取的一種特殊的救濟(jì)方法英國(guó)某電影明星與一家公司簽訂了一項(xiàng)廣告合同，規(guī)定在一年內(nèi)該電影明星只是為該公司做廣告。但是，該電影明星后來又與另外一家公司簽訂了廣告合同。在這種情況下，該公司能禁止這位電影明星為另外一家公司做廣告嗎？答：能。該公司可以請(qǐng)求法院公布禁令。禁令是英美法采取的一種特殊的救濟(jì)方法，是指由法院發(fā)出禁令，強(qiáng)制執(zhí)行合同所規(guī)定的某項(xiàng)消極義務(wù)，即由法院判令被告不許做某種行為。本案例的情況就是這樣。所以該公司可以請(qǐng)求法院公布禁令，禁止該電影明星為另外一家公司做廣告。第四章貨物買賣法一、關(guān)于貿(mào)易術(shù)語(yǔ)填寫下表中FOB、CIF和CFR這3個(gè)價(jià)格術(shù)語(yǔ)各自的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、費(fèi)用和責(zé)任的劃分。價(jià)格術(shù)語(yǔ)風(fēng)險(xiǎn)在何處轉(zhuǎn)移何方租船誰(shuí)付運(yùn)費(fèi)何方辦理保險(xiǎn)誰(shuí)付保險(xiǎn)費(fèi)裝船后是否應(yīng)通知對(duì)方FOB裝船后風(fēng)險(xiǎn)從賣方轉(zhuǎn)移給買方買方買方買方買方必須CIF同上賣方賣方賣方賣方最好通知CFR同上賣方賣方買方買方必須——還盤使原報(bào)價(jià)無效2、我方在報(bào)價(jià)時(shí)以FOB價(jià)發(fā)出報(bào)價(jià)單，但是對(duì)方要求我方以CIF價(jià)重報(bào)。那么FOB報(bào)價(jià)是否仍然有效？答：無效。因?yàn)閷?duì)方的要求實(shí)際上是一種還盤行為，在這種情況下，原報(bào)價(jià)將無效?！e(cuò)誤地把CIF作為到岸價(jià)格的理賠完全沒有必要3、某年，我國(guó)一出口公司向英國(guó)的一個(gè)公司出口一批貨物，以CIF倫敦價(jià)格成交。我公司在裝運(yùn)前已經(jīng)取得商品檢驗(yàn)合格證書，按照合同規(guī)定準(zhǔn)時(shí)發(fā)貨，并且按照規(guī)定的單據(jù)收到貨款。但是，在貨輪航行到蘇伊士運(yùn)河之前，我方才得知由于埃以之間發(fā)生戰(zhàn)爭(zhēng)，該運(yùn)河已經(jīng)關(guān)閉，所以貨輪被迫向南繞道好望角行駛，在此期間的航程遭遇到了強(qiáng)臺(tái)風(fēng)的襲擊，幾經(jīng)周折，用了兩個(gè)多月才到達(dá)倫敦。經(jīng)過英方復(fù)驗(yàn)這批貨物，發(fā)現(xiàn)貨物局部受水漬而變質(zhì)。因此，英方便向我方提出索賠和支付延期交付貨物的罰款。我方業(yè)務(wù)員在接到英方的索賠文件之后，認(rèn)為該索賠是合理的，因?yàn)殡p方的成交價(jià)格是CIF，而CIF又稱為到岸價(jià)，要承當(dāng)貨物運(yùn)至目的港的運(yùn)費(fèi)、風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)和其他一切費(fèi)用，即貨物到達(dá)目的港，才是貨物所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移之時(shí)。所以，我方公司如數(shù)賠償了英方公司所提出的索賠款項(xiàng)。我方公司的做法是否合理？答：本案例是由于我方業(yè)務(wù)員錯(cuò)誤地把CIF作為到岸價(jià)格而遭受不應(yīng)該的損失。該案的索賠是不合理的，我方完全沒有必要給予理賠。因?yàn)?，根?jù)《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通那么》的規(guī)定，CIF是指在合同規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，賣方在裝運(yùn)港把貨物裝運(yùn)到開往目的港的船上，承當(dāng)貨物在越過船舷之時(shí)為止的風(fēng)險(xiǎn)。這是一種在裝運(yùn)港象征性交貨的合同，只是由于交易的需要，賣方代替買方辦理保險(xiǎn)和運(yùn)輸，但不是賣方承當(dāng)在目的港交貨的義務(wù)。賣方在裝運(yùn)港將貨物裝運(yùn)上船后，并向銀行提交全部所需單據(jù)之時(shí)，該貨物的所有權(quán)就從賣方轉(zhuǎn)移到了買方。與此同時(shí)，海上運(yùn)輸?shù)呢浳镲L(fēng)險(xiǎn)，也在裝運(yùn)港貨物越過船舷之后就由買方承當(dāng)了。所以說，使用CIF價(jià)時(shí)，貨物所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移的真正時(shí)間，是在賣方將貨物在裝運(yùn)港裝運(yùn)到船上時(shí)起，而不是將貨物運(yùn)到目的港之時(shí)。本案所涉及兩個(gè)具體問題，即關(guān)于貨物到達(dá)目的港的時(shí)間和質(zhì)量問題，也與我方無關(guān)。貨物在運(yùn)輸途中所遇到的不可抗力是訂立合同時(shí)所無法預(yù)見的，水漬損失也投了保。所以，這兩方面的責(zé)任，英方均應(yīng)向承運(yùn)人或者保險(xiǎn)公司提出索賠。最后，在全部貿(mào)易術(shù)語(yǔ)中，真正的到岸價(jià)只有DES和DEQ這兩種。前者是“目的港船上交貨〞，是指賣方在指定的目的港船上向買方提供了未經(jīng)進(jìn)口清關(guān)的貨物時(shí)，即履行了交貨義務(wù)。這此之前，賣方必須負(fù)擔(dān)貨物運(yùn)至指定目的港的一切費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)。后者是“目的港碼頭交貨〔關(guān)稅已付〕〞，是指賣方將貨物運(yùn)至指定的目的港的碼頭，經(jīng)進(jìn)口清關(guān)，可供買方收取時(shí)，即履行了交貨義務(wù)。在此之前，賣方必須負(fù)擔(dān)貨物交至該處的一切風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用，包括關(guān)稅、捐稅和其他費(fèi)用。由此可見，如果我方業(yè)務(wù)員對(duì)CIF和DES、DEQ的價(jià)格術(shù)語(yǔ)徹底了解，全面掌握的話，即真正明確貨物所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的具體時(shí)間和地點(diǎn)，就一定不會(huì)造成上述不必要的損失。——對(duì)有關(guān)貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的理解和比擬4、隨著新的運(yùn)輸方式的出現(xiàn)，新的價(jià)格術(shù)語(yǔ)也隨之出現(xiàn)。某公司為交易方便，研究和比擬了FCA〔貨交承運(yùn)人〕、CPT〔運(yùn)費(fèi)付至〕、CIP〔運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)付至〕與FOB、CFR和CIF的異同，得出了兩個(gè)相同點(diǎn)和五個(gè)不同點(diǎn)。哪些是這些相同和不同點(diǎn)呢？答：它們的相同點(diǎn)是：〔1〕FCA、CPT和CIP這三個(gè)價(jià)格術(shù)語(yǔ)都是為了適應(yīng)現(xiàn)代化運(yùn)輸?shù)男枰O(shè)計(jì)的，它們與FOB、CFR和CIF一樣，都是象征性交貨?！?〕在劃分買賣雙方責(zé)任、費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)方面，F(xiàn)CA、CPT和CIP與FOB、CFR和CIF是一致的。它們的主要區(qū)別點(diǎn)是：〔1〕在運(yùn)輸方式上，F(xiàn)CA、CPT和CIP適用于多式運(yùn)輸，而FOB、CFR和CIF一般只是用于海運(yùn)；〔2〕在交貨地點(diǎn)上，F(xiàn)CA、CPT和CIP的交貨地點(diǎn)在內(nèi)陸，而FOB、CFR和CIF的交貨地點(diǎn)在裝運(yùn)港；〔3〕在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移上，F(xiàn)CA、CPT和CIP的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移地點(diǎn)與運(yùn)輸工具沒有聯(lián)系，只是用貨物交給承運(yùn)人作為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的分界線，而FOB、CFR和CIF那么以貨物在裝運(yùn)港越過輪船的船舷作為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的分界線；〔4〕在賣方應(yīng)提交的運(yùn)輸單據(jù)上，如果采用海運(yùn)多式聯(lián)運(yùn)，由于交物地點(diǎn)在內(nèi)陸，承運(yùn)人在簽發(fā)貨運(yùn)單據(jù)時(shí)，貨物還沒有裝船，同時(shí)由于集裝箱貨物經(jīng)常裝載于艙面，因此對(duì)賣方所提交的單據(jù)，只能作籠統(tǒng)的規(guī)定，例如“證明貨物已交承運(yùn)人的通常單據(jù)〞，而不象FOB、CFR和CIF那樣嚴(yán)格要求提供“已裝船、清潔提單〞；〔5〕在保險(xiǎn)險(xiǎn)別上，CIP價(jià)格術(shù)語(yǔ)下，由于貨物可以采用任何運(yùn)輸方式裝運(yùn)，所以對(duì)賣方應(yīng)投保的險(xiǎn)別，規(guī)定由買賣雙方通過協(xié)議決定，如果沒有協(xié)議。那么由賣方根據(jù)貨物的性質(zhì)以及行業(yè)慣例等確定適當(dāng)?shù)碾U(xiǎn)別，而在CIF價(jià)格術(shù)語(yǔ)下，由于貨物一般采用海運(yùn)方式裝運(yùn)，所以一般規(guī)定賣方應(yīng)負(fù)責(zé)投保海洋運(yùn)輸中的最低險(xiǎn)別。二、發(fā)價(jià)和接受——分別采用撤回發(fā)盤或撤銷發(fā)盤加以處理1、北京某公司希望向一美國(guó)公司出口工藝品，于星期一上午10點(diǎn)以自動(dòng)電傳向美國(guó)紐約的一貿(mào)易公司發(fā)盤。公司原定價(jià)為每單位500美元CIF紐約，但是誤報(bào)為每單位500人民幣CIF紐約。那么，在以下三種情況下應(yīng)當(dāng)如何處理？〔1〕如果當(dāng)天下午發(fā)現(xiàn)問題；〔2〕如果第二天上午9點(diǎn)發(fā)現(xiàn)問題，客戶還沒有接受；〔3〕如果第二天上午9點(diǎn)，客戶已經(jīng)接受了。答：〔1〕如果是在當(dāng)天下午發(fā)現(xiàn)，該公司可以用更加快的通訊方式撤回發(fā)盤。根據(jù)公約的規(guī)定，一項(xiàng)發(fā)盤，即使是不可撤銷的，但可以撤回。其前提是，撤回通知必須在發(fā)盤送到受盤人之前或同時(shí)到達(dá)受盤人；〔2〕如果在第二天上午9點(diǎn)發(fā)現(xiàn)，客戶還沒有接受，但是該公司要撤回發(fā)盤已經(jīng)不可能了，只能撤銷該發(fā)盤。根據(jù)公約規(guī)定，在沒有訂立合同之前，發(fā)盤可以撤銷，只要撤銷通知在受盤人發(fā)出接受通知之前到達(dá)受盤人；〔3〕如果客戶已經(jīng)接受，就是說合同已經(jīng)成立。但是在雙方正式簽訂合同之前，該公司還可以采用一些方法進(jìn)行補(bǔ)救：〔1〕向?qū)Ω短峁┰摴咀罱c其他顧客達(dá)成交易的詳細(xì)文件，證明確實(shí)的誤報(bào)，爭(zhēng)取對(duì)方諒解，〔2〕許諾為對(duì)方在今后的交易中提供便利條件或額外好處，以便改正錯(cuò)誤的發(fā)盤，〔3〕如果對(duì)方拒絕該公司的請(qǐng)求，那么該公司只好“交學(xué)費(fèi)〞了，算作教訓(xùn)。——有效發(fā)盤成立的條件2、賣方甲在3月份報(bào)價(jià)給貿(mào)易商乙，貿(mào)易商乙又把它轉(zhuǎn)給新加坡的客戶丙加以確認(rèn)，然后該客戶在報(bào)價(jià)單上簽了字。接著，賣方甲將正式的銷售確認(rèn)書送交貿(mào)易商乙簽字。不料，在4月5日以普通郵件寄回的銷售確認(rèn)書喪失了，而賣方甲也因?yàn)槭韬龆鴽]有及時(shí)催促貿(mào)易商乙退還銷售確認(rèn)書。幾個(gè)月后，即到7月初，賣方甲才發(fā)現(xiàn)，所訂的貨價(jià)已經(jīng)上漲了好幾倍。雙方因此發(fā)生糾紛。在這種情況下，〔1〕該合同是否有效？〔2〕如果賣方甲堅(jiān)持合同無效，需要加價(jià)，是否合理？答：一項(xiàng)發(fā)盤的有效成立，必須具備三個(gè)條件：〔1〕傳遞到一個(gè)特定的受盤人〔2〕有肯定、明確和完整的訂約內(nèi)容〔3〕說明有訂約的意圖。而一項(xiàng)有效的接受，也必須具有三個(gè)條件〔1〕接受必須由特定的受盤人作出，并且必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)接受，同時(shí)公約規(guī)定，“接受于到達(dá)發(fā)盤人時(shí)生效〞〔2〕接受必須無條件地同意發(fā)盤所提出的條件〔3〕接受必須明確表示。在本案中，〔1〕新加坡客戶并不是特定的受盤人，他在甲發(fā)出的報(bào)價(jià)單上簽字，并沒有表示接受的效力，因此甲與丙之間沒有買賣合同的關(guān)系存在；甲與乙之間是發(fā)盤人與受盤人的關(guān)系，但是乙所簽字接受的銷售確認(rèn)書在寄回途只喪失，并沒有到達(dá)甲，因此這種接受也不能生效?！?〕賣方在合同不成立的情況下，要求加價(jià)銷售，屬于重新發(fā)盤，與原來的發(fā)盤已經(jīng)沒有關(guān)系，雙方必須重新進(jìn)行協(xié)商達(dá)成一致意見后，合同才能成立。賣方在貨物價(jià)格已經(jīng)上漲幾倍的情況下，要求加價(jià)銷售，是合理的，否那么就違背貨物買賣中的公平誠(chéng)信原那么。貿(mào)易商也即中間商那么可以與實(shí)際的購(gòu)貨人即新加坡顧客丙修改所訂立的合同。當(dāng)然，為了保持雙方之間的貿(mào)易關(guān)系，賣方可以按照比市價(jià)稍微低些的價(jià)格出售其貨物，這樣使得各方都有利可圖?！疤摫P〞只是一項(xiàng)發(fā)價(jià)邀請(qǐng)3、1995年，中國(guó)浙江省出口公司向馬來西亞公司預(yù)訂一批原材料。電文為：“茲發(fā)價(jià)5萬噸一級(jí)木材，每噸單價(jià)為2000美元CIF吉隆坡，裝運(yùn)期4／5月，即期信用證支付，須以貨物尚未售出為準(zhǔn)。〞3月8日，接馬來西亞回電，“你3月2日電接受。〞這時(shí)，因國(guó)際市場(chǎng)木材漲價(jià)，原發(fā)價(jià)的價(jià)格明顯對(duì)出口公司不利。因此出口公司與日本一公司簽訂木材買賣合同，按國(guó)際市場(chǎng)價(jià)售出木材。浙江省出口公司是否違約？答：〔1〕出口公司不違約?！?〕因?yàn)?，出口公司發(fā)出的發(fā)價(jià)是“虛盤〞，附有保存條件，出口公司發(fā)出“虛盤〞時(shí)并無受其約束的意思，而“虛盤〞不是公約意義上的發(fā)盤，只是一項(xiàng)發(fā)價(jià)邀請(qǐng)，即使〞虛盤〞已被對(duì)方“接受〞，我出口公司仍然可以不予確認(rèn)，不受約束，不與對(duì)方訂立合同。——對(duì)原發(fā)價(jià)的拒絕使得合同并不成立4、1992年，山東省某進(jìn)出口公司電告巴基斯但一客戶，電文為：“茲發(fā)價(jià)500臺(tái)琴島—利勃海爾冰箱BYD21型，每臺(tái)單價(jià)285美元CIF卡拉奇，裝運(yùn)期8/9月，即期信用證支付，限7月10日前復(fù)到有效。〞7月6日，接巴方客戶回電，“你7月2日電接受，進(jìn)口許可證正在申領(lǐng)中，一旦獲證即開出遠(yuǎn)期信用證。〞此時(shí)，正值國(guó)內(nèi)冰箱困原料漲價(jià)而相應(yīng)提價(jià)，原發(fā)價(jià)的價(jià)格明顯對(duì)出口公司不利，出口公司拒絕向巴方交貨。出口公司是否違約？答：〔1〕出口公司不違約?！?〕出口公司與巴基斯但的受約人之間不存在合同關(guān)系。因?yàn)椋?月6日巴基斯坦公司的復(fù)電是一個(gè)對(duì)出口公司發(fā)價(jià)作了附加條件的接受，該附加條件屬款項(xiàng)支付方式的實(shí)質(zhì)性變更，構(gòu)成對(duì)出口公司發(fā)價(jià)的拒絕。因此雙方之間合同不成立?！l(fā)價(jià)因被拒絕而失效5、我某進(jìn)出口公司向西歐一廠商發(fā)價(jià)，出售一批貨物，發(fā)價(jià)限對(duì)方接受于5月底前復(fù)到有效。5月10日，我公司接到該廠商電傳稱“你5月8日電悉，報(bào)價(jià)太高無法接受，請(qǐng)考慮降低價(jià)格，再行商議。〞半個(gè)月后，該商品的市價(jià)明顯趨漲。5月26日，該廠商再次發(fā)來電傳：“你5月8日電接受，請(qǐng)速寄銷售確認(rèn)書，以便會(huì)簽后開證。〞此時(shí)，我公司也已得悉該商品行市看好，以高價(jià)賣給他人。我公司是否違約？為什么？答：〔1〕我公司不違約?！?〕合同不成立。因?yàn)?，①西歐廠商5月10目電傳是對(duì)我方5月8日電傳的拒絕，因此5月8日我方發(fā)價(jià)因?yàn)楸痪芙^而失效。②5月26日該廠商的電傳構(gòu)成新發(fā)價(jià)，對(duì)此，我方公司沒有承諾，因此合同不成立二、預(yù)期違約、根本違約和分批交貨違約——預(yù)期違約的救濟(jì)方法是中止履行合同1、甲公司與乙公司簽訂國(guó)際貨物買賣合同，合同約底甲公司于7月10日向乙公司交付優(yōu)質(zhì)鐵礦砂10萬噸，乙公司于7月1日預(yù)付貨款的50％，余款于交付貨物后10日內(nèi)付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出價(jià)優(yōu)惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的10萬噸鐵礦砂中的5萬噸運(yùn)給了丙公司，并在繼續(xù)發(fā)運(yùn)。7月5日，因甲公司的生產(chǎn)基地遭遇特大洪水，損失沉重，甲公司被迫宣告破產(chǎn)。為滿足生產(chǎn)，乙公司以高于合同價(jià)格的市場(chǎng)價(jià)格購(gòu)置鐵礦砂?！?〕甲公司7月1日的行為在合同法上稱為什么？〔2〕7月1日，乙公司可以采取的合理的補(bǔ)救方法是什么？答：〔1〕預(yù)期違約；〔2〕中止履行合同。立即通知甲公司，在甲公司提供履行合同的情況下，繼續(xù)履行合同?！具`約可以宣布合同無效2、我國(guó)某公司與美國(guó)一化肥廠簽訂了一份在4月份進(jìn)口50噸化肥的合同，但是4月20日，美方來電聲稱需要延長(zhǎng)交貨時(shí)間6個(gè)月。由于急需化肥，該公司要求按時(shí)交貨，但經(jīng)過屢次交涉均無效。在這種情況下，該公司通知對(duì)方：如果不按時(shí)交貨，將撤消合同，同時(shí)保存索賠權(quán)。該公司的做法可行嗎？答：該公司的做法是可行的，是有法律依據(jù)的。首先，公約規(guī)定：“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果如使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以致于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違約。〞公約對(duì)根本違反合同規(guī)定了相應(yīng)的補(bǔ)救方法，即“買方在以下情況下可以宣布合同無效……賣方聲明他將不在所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)交貨〞，或者“如果在履行合同之前，明顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以宣布合同無效〞。在本案中，美方來電表示將不在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)交貨，并且經(jīng)過屢次交涉后仍然無效，該公司是可以宣布合同無效的；另外，由于美方拒絕在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)交貨，其結(jié)果使得我方有關(guān)農(nóng)業(yè)部門因?yàn)榛什荒芗皶r(shí)使用而蒙受不必要的損失，那么構(gòu)成根本違約，因此該公司有權(quán)向?qū)Ψ教岢鏊髻r?！嗷ヒ来娴暮筒豢煞指畹姆峙回浀倪`約可宣告撤銷整個(gè)合同3、某公司向另外一家公司訂購(gòu)了一套大型機(jī)器設(shè)備。合同規(guī)定該設(shè)備分四批到貨。當(dāng)?shù)谝慌O(shè)備到貨后，發(fā)現(xiàn)有嚴(yán)重質(zhì)量問題。于是某公司宣告撤銷合同。該公司的這種撤銷有效嗎？答：有效。因?yàn)楦鶕?jù)1980年公約第73條的規(guī)定，如果合同項(xiàng)下的各批貨物是相互依存的和不可分割的，不能將其中的任何一批貨物用于雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所設(shè)想的目的，那么買方可以同時(shí)宣告合同對(duì)已經(jīng)交付或?qū)⒁桓兜母髋浳锞鶠闊o效，即可以宣告撤銷整個(gè)合同。三、多于或少于報(bào)價(jià)的接受——多于或少于報(bào)價(jià)的接受的處理方法出口商甲向進(jìn)口商乙以實(shí)盤報(bào)價(jià)6000噸商品，每噸500美元，而乙在經(jīng)過考慮后決定訂購(gòu)5000噸，甲拒絕接受，結(jié)果發(fā)生糾紛，這種糾紛應(yīng)當(dāng)如何解決？如果乙向甲訂購(gòu)8000噸，多出的2000噸怎么辦？答：實(shí)盤是具有約束力的發(fā)盤，它是發(fā)盤人向交易對(duì)方承諾在一定期限內(nèi)愿意按照所提出的條件達(dá)成交易的肯定表示；接受必須是無條件地和全部同意發(fā)盤發(fā)條件或內(nèi)容，受盤人如果對(duì)原發(fā)盤有任何一點(diǎn)的改變或條件有任何的增減，就是對(duì)原發(fā)盤的拒絕，也就是還盤或新的發(fā)盤，這時(shí)原發(fā)盤失效。雖然乙接受了甲的發(fā)盤中的價(jià)格條件，但是改動(dòng)了貨物的數(shù)量，這就構(gòu)成了交易磋商中的還盤行為。在這種情況下，雙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)磋商以便達(dá)成一致意見，這樣才能使得交易成立。乙向甲訂購(gòu)8000噸貨物，同樣是一種還盤。但是，在通常情況下，其中根據(jù)原發(fā)盤中規(guī)定的6000噸訂貨可以成立，而超過的2000噸貨物可以作為新發(fā)盤，甲可以接受也可以拒絕，在拒絕的情況下，雙方可以重新談判，以便達(dá)成新的協(xié)議。四、違反品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)——違反品質(zhì)擔(dān)保的默示條件買方有權(quán)解除合同，并要求賠償損失我自行車總廠從德國(guó)進(jìn)口一批鋼管，雙方訂約前，中方業(yè)務(wù)員告訴賣主〔負(fù)責(zé)人〕，這批鋼管是供軋制自行車輪頭用的，賣主按合同規(guī)定交貨，中方對(duì)鋼管軋制發(fā)現(xiàn)彎曲后出現(xiàn)裂痕，不能制造自行車輪頭。該案如何處理？答：〔1〕賣方違反了對(duì)貨物的品質(zhì)擔(dān)保的特定用途擔(dān)保義務(wù)?！?〕中方和德國(guó)都是《國(guó)際貨物買賣合同公約》的締約國(guó)，因此自動(dòng)適用公約的規(guī)定。公約規(guī)定賣方應(yīng)承當(dāng)貨物具有買方所要求的特定用途的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)，除非買方說明他并不依賴賣方的技能或判斷?！?〕該案中，中方在簽約前已經(jīng)告之對(duì)方所購(gòu)貨物的特定用途，加上賣主是銅廠負(fù)責(zé)人，憑他的技能和判斷，完全應(yīng)知道軋制自行車應(yīng)當(dāng)用何種鋼材，因此賣方違反了法律規(guī)定的品質(zhì)擔(dān)保的默示條件?！?〕按公約規(guī)定，買方有權(quán)解除合同，并要求賠償損失或要求賣方交付具備該特定用途的符合合同規(guī)定的鋼材。五、損害賠償——損害賠償?shù)挠?jì)算1、買賣雙方購(gòu)售煙花炮竹價(jià)金3萬元，12月5日前交貨。賣方實(shí)際交付偽劣煙花炮竹，價(jià)值1萬元，買方認(rèn)為賣方違反合同，要求減價(jià)。買方要求減價(jià)是否有效？為什么？應(yīng)減價(jià)多少？答：〔1〕買方要求減價(jià)有效?！?〕因?yàn)閲?guó)際貨物買賣合同公約規(guī)定，如果賣方所交的貨物與合同不符，不管買方是否已經(jīng)支付貨款，買方都可以減低價(jià)格?！?〕減價(jià)按實(shí)際交付的貨物在交貨時(shí)的價(jià)值與符合合同的貨物在當(dāng)時(shí)的價(jià)值兩者間的比例計(jì)算，因此應(yīng)減價(jià)30000－10000＝20000〔元〕。2、買賣雙方購(gòu)售機(jī)床，價(jià)金5萬美元，12月1日前交貨。7月］日，賣方函告買方，市價(jià)上升，年內(nèi)有繼續(xù)上漲趨勢(shì)，除非買方同意將價(jià)格提到6萬美元，否那么不交貨，買方答復(fù)賣方必須按合同價(jià)5萬美元交貨，但賣方不同意。在7月1日以后的這段時(shí)間內(nèi)，買方完全有可能與其他供資者以總價(jià)5萬美元的價(jià)格訂立12月交貨的合同，但買方拖到12月1日才與其他供貨者以6.1萬美元的價(jià)格訂立了次年3月1日交貨的購(gòu)貨合同。違約方應(yīng)賠償買方多少損失？答：〔1〕該案中，買方的總損失額為：61000－50000+3000=14000美元〔2〕如果買方采取合理措施，即以56000美元價(jià)格12月前交貨，僅多支出56000－50000=6000美元〔3〕但此案中買方?jīng)]采取合理措施而使損失擴(kuò)大了14000－6000=8000美元。根據(jù)公約的規(guī)定，遵守合同的一方應(yīng)當(dāng)采取合理措施減少損失，否那么擴(kuò)大的損失，違約方有權(quán)扣除，因此這8000美元買方不能得到?！?〕本案中違約賠償買方6000美元。六、合同的履行——賣方違約時(shí)買方可給其一段合理的額外時(shí)間中國(guó)的甲公司與美國(guó)的乙公司訂立一份國(guó)際貨物買賣合同。合同約定：甲公司出售一批木材給乙公司，履行方式為：甲公司于7月份將該批木材自吉林交鐵路發(fā)運(yùn)至大連，再由大連船運(yùn)至美國(guó)紐約，乙公司支付相應(yīng)的對(duì)價(jià)。但7月份，甲公司沒有履行。8月3日，乙公司通知甲公司，該批本材至遲應(yīng)在8月20日之前發(fā)運(yùn)，8月10日，甲公司依約將該批木材交鐵路運(yùn)至大連，但該批木材在自大連至紐約的運(yùn)輸途中因海難損失80%。由于雙方對(duì)貨物滅失的風(fēng)險(xiǎn)約定不明確，于是發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。乙公司認(rèn)為，甲公司未于7月份履行合同是違約在先，應(yīng)承當(dāng)損害賠償責(zé)任。合同因甲公司未按時(shí)履行義務(wù)己終止，故貨物損失的風(fēng)險(xiǎn)理應(yīng)由甲公司承當(dāng)?！?〕乙公司是否有權(quán)要求甲公司承當(dāng)損害賠償責(zé)任？〔2〕乙公司認(rèn)為本案合同因甲公司違約已經(jīng)終止的觀點(diǎn)是否正確？答：〔1〕有權(quán)。因?yàn)榧坠疽呀?jīng)延遲履行合同，構(gòu)成違約；〔2〕不正確。因?yàn)楦鶕?jù)公約的規(guī)定，如果賣方不在合同規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行其義務(wù)，那么可以給其一段合理的額外時(shí)間，在此期間，買方不能采取與此相沖突的救濟(jì)方法。在本案中，賣方可以在買方規(guī)定的“至遲不超過8月20日〞的合理時(shí)間內(nèi)履行其義務(wù)。這樣合同仍然有效。第五章產(chǎn)品責(zé)任法——產(chǎn)品質(zhì)量違約與產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的區(qū)別N公司向汽車生產(chǎn)廠商H公司訂購(gòu)載重車4輛，合同總價(jià)近4百萬美元，由于信用證付款方式等原因，交易方式變?yōu)橛蒒公司與H公司產(chǎn)品的經(jīng)銷商J公司簽訂買賣合同，N公司將遠(yuǎn)期信用證開給J公司，J公司轉(zhuǎn)開即期信用證給H公司，并由H公司按N與J所簽合同向N公司交貨。合同貨物運(yùn)抵目的港投入使用后，N公司向H公司提出該批車輛存在一系列質(zhì)量缺陷，幾十種零部件損壞，十余臺(tái)發(fā)動(dòng)機(jī)出現(xiàn)故障，并稱經(jīng)專家鑒定，認(rèn)為車輛除局部零部件質(zhì)量不合載重標(biāo)準(zhǔn)，主要是設(shè)計(jì)不符載重要求，如繼續(xù)按合同要求的形式載重使用，將會(huì)造成嚴(yán)重后果。于是N公司自稱只得降級(jí)使用該車輛，給N公司造成巨大損失，N公司進(jìn)行起訴，以J公司與H公司為共同被告，提出索賠降級(jí)使用的差價(jià)，總額達(dá)200多萬美元。但N公司提出索賠的法律依據(jù)不是《合同法》而是《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》。N公司強(qiáng)調(diào)：產(chǎn)品的生產(chǎn)者〔此處指H公司〕應(yīng)對(duì)其生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)責(zé)，生產(chǎn)的產(chǎn)品必須具備應(yīng)當(dāng)具備的使用性能，而生產(chǎn)者在制造車輛的設(shè)計(jì)上存在嚴(yán)重缺陷，達(dá)不到設(shè)計(jì)載重量，不具備其應(yīng)當(dāng)具備的使用性能，不能滿足用戶對(duì)車輛的根本要求；銷售者〔此處指J公司〕也應(yīng)保證其所售產(chǎn)品的質(zhì)量，在銷售的車輛上也存在嚴(yán)重缺陷，因此特根據(jù)《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》的有關(guān)規(guī)定，提出訴訟，要求賠償。該案是什么性質(zhì)的責(zé)任糾紛？答：這個(gè)案例完全是一起質(zhì)量不符的合同違約責(zé)任糾紛，應(yīng)根據(jù)《合同法》追索違約責(zé)任，要求損失賠償，這屬于產(chǎn)品質(zhì)量違約責(zé)任。而以生產(chǎn)廠商H公司為被告，譴責(zé)其產(chǎn)品設(shè)計(jì)問題那么屬另一法律范疇，這屬于產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任問題。因此，這是一件不對(duì)題的索賠案——產(chǎn)品質(zhì)量違約責(zé)任〔合同法〕與產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任〔產(chǎn)品責(zé)任法〕的法律特征各異，這主要表現(xiàn)在下面幾個(gè)方面：一、請(qǐng)求權(quán)的根底不同產(chǎn)品質(zhì)量違約責(zé)任是基于買賣合同或某種效勞合同，受損失方與違約方之間必須有合同存在，在雙方簽訂的合同中約定產(chǎn)品的規(guī)格、質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)，索賠和賠償方式，并在合同約定的索賠期內(nèi)，提出約定的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)或公認(rèn)的公正檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)出具的檢驗(yàn)報(bào)告為依據(jù)，向違約方〔也就是合同的另一方〕主張權(quán)利，要求賠償損失。而產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任是基于侵權(quán)行為或產(chǎn)品包裝上的明示或默示保證責(zé)任，責(zé)任方與行使權(quán)利者之間無任何合同或約定的法律關(guān)系，但行使權(quán)利者必須是使用某產(chǎn)品，在使用該產(chǎn)品時(shí)受到人身傷害或遭受到其他財(cái)產(chǎn)損失，所以在上述案例中N公司只能依據(jù)買賣交易對(duì)J公司起訴，只有該載重車發(fā)生人身傷害事故或造成該車以外財(cái)產(chǎn)損害時(shí)，受害人可以N公司和H公司為共同被告。也可向兩者之一起訴。二、法律適用不同：產(chǎn)品違約責(zé)任所適用的是《合同法》或國(guó)際貿(mào)易慣例或合同中約定適用的法律，發(fā)生爭(zhēng)議后的管轄機(jī)構(gòu)也按合同約定，合同中未約定的按所適用的法律規(guī)定辦理。而產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任所適用的法律是受損害人所在地或所在國(guó)的產(chǎn)品責(zé)任法，在我國(guó)是《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》，美國(guó)有《統(tǒng)－產(chǎn)品責(zé)任示范法》，各卅有關(guān)立法采用示范法中的條文，制訂了《產(chǎn)品責(zé)任法》。產(chǎn)品責(zé)任法的根本內(nèi)容是直接保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益。而中國(guó)的產(chǎn)品質(zhì)量法除保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益外，尚包涵對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的行政監(jiān)管和行政處分的內(nèi)容。三、法律主體不同：產(chǎn)品違約責(zé)任的主體是產(chǎn)品買賣合同或效勞合同的雙方，合同的賣方或提供效勞方是違約責(zé)任的責(zé)任方，另一方是損失賠償?shù)恼?qǐng)求方。而產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任具有請(qǐng)求權(quán)的是由于使用該項(xiàng)產(chǎn)品受到人身傷害或財(cái)產(chǎn)損失，或在使用產(chǎn)品時(shí)的旁觀者，旁觀者也不幸受到傷害或遭受財(cái)產(chǎn)損失，均可向該產(chǎn)品的中間商、零售商、生產(chǎn)廠商追究責(zé)任，要求賠償，最終責(zé)任者是生產(chǎn)廠商。四、產(chǎn)品質(zhì)量賠償范圍不同：合同違約責(zé)任的賠償范圍通常按合同約定，合同未約定和法律未規(guī)定那么按實(shí)際發(fā)生的，有計(jì)算依據(jù)的實(shí)際損失。而造成人身傷害或財(cái)產(chǎn)損失的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任那么除了可以計(jì)算的實(shí)際損失外，還可包括其他非直接相關(guān)的損失，而這些損失的數(shù)量可能大大超過實(shí)際損失。五、產(chǎn)品責(zé)任的追究方式不同：合同違約責(zé)任的追究一般按合同約定的爭(zhēng)議處理?xiàng)l款進(jìn)行，約定有仲裁機(jī)構(gòu)的須向約定的仲裁機(jī)構(gòu)提交仲裁，如未約定仲裁機(jī)構(gòu)那么向合同簽訂地或合同履行地有管轄權(quán)的法院起訴。而產(chǎn)品責(zé)任的發(fā)生不可能有此約定，完全按侵權(quán)行為的管轄原那么處理。因此進(jìn)口商品發(fā)生產(chǎn)品責(zé)任，往往在該商品的進(jìn)口國(guó)起訴，井通用該進(jìn)口國(guó)的產(chǎn)品責(zé)任法。六、賠償數(shù)額不同，合同違約責(zé)任的賠償一般以合同金額為限，而侵權(quán)行為的責(zé)任賠償那么根據(jù)其性質(zhì)，一般比合同違約賠償金額大得多。第六章代理法一、獨(dú)家代理的傭金和性質(zhì)——代理人有權(quán)取得傭金1、德國(guó)某一商人根據(jù)當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)銷售情況，建議德國(guó)JT公司生產(chǎn)一種玩具，條件是要求作為銷售該貨物的獨(dú)家代理人，JT公司同意并簽立合同。后來，JT公司與當(dāng)?shù)啬骋还局苯雍炗営嗀浐贤?，沒有經(jīng)過代理人，該商人向JT公司索要傭金，JT公司以合同沒有通過代理人為由，拒不支付傭金?！?〕JT公司是否要給代理商傭金？〔2〕為什么？答：〔1〕JT公司應(yīng)該支付給代理商傭金。〔2〕因?yàn)榇箨懛ㄒ?guī)定，凡在指定地區(qū)享有獨(dú)家代理權(quán)的獨(dú)家代理人，對(duì)于本人同指定地區(qū)的第三者所達(dá)成的一切交易，不管該代理人是否參與其事，該代理人都有權(quán)要求傭金。德國(guó)商法典還有一系強(qiáng)制性的規(guī)定，即商業(yè)代理人一經(jīng)設(shè)定，他就有權(quán)取得擁金，即使本人不履行訂散或者履行的方式同約定有所不同，代理人都有權(quán)取得傭金。

——同時(shí)指定兩家獨(dú)家代理商構(gòu)成違約2、1980年，某國(guó)一家出口商根據(jù)當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)銷售情況，建議我國(guó)某家進(jìn)出口公司生產(chǎn)一種成藥，條件是要求作為銷售該貨物的獨(dú)家代理，我國(guó)進(jìn)出口公司欣然同意，并與該商人簽訂了獨(dú)家代理協(xié)議。后來，當(dāng)另一公司委托該進(jìn)出口公司生產(chǎn)并供給該種貨物時(shí)，該進(jìn)出口公司又與某國(guó)另一家商人簽訂了該商品的獨(dú)家代理協(xié)議，于是形成了一種商品在當(dāng)?shù)赜袃杉摇蔼?dú)家代理〞的悄況。我國(guó)某進(jìn)出口公司是否違法？答：我國(guó)某進(jìn)出口公司違反了獨(dú)家代理有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成了違約。因?yàn)樵讵?dú)家代理協(xié)議中，一般訂有商品銷售地區(qū)、專營(yíng)權(quán)、期限和傭金等條款，其中最重要的是專營(yíng)權(quán)條款，除非另有約定，在規(guī)定地區(qū)和特定期限內(nèi)不得同時(shí)指定兩家獨(dú)家代理商。二、代理人的義務(wù)——代理人不得與他人惡意串通1、甲委托乙代其出售他在原籍的三間房屋。乙接受委托，將上述房屋出賣給丙。丙與乙商談的房?jī)r(jià)低于市場(chǎng)房?jī)r(jià)，丙明知價(jià)廉，乙也有意讓丙占廉價(jià)。丙向乙表示：事成后愿贈(zèng)他1000元。乙寫信將出售房屋之事告訴了甲。由于甲不知當(dāng)?shù)厥鄯康膬r(jià)格，又過于相信乙，即復(fù)信同意出售，并委托乙代理簽定房屋買賣合同。合同簽定后，乙將丙所付售房?jī)r(jià)款匯給甲。丙買得該房后，即申將房屋撤除，準(zhǔn)備翻建新房。房屋撤除后，甲從旁得知了丙與乙相互串通，成心壓低房?jī)r(jià)，雙方牟取非法利益的全部事實(shí)，便向人民法院提起訴訟，要求法院主持正義，制裁丙與乙的違法行為。他表示，房屋既已被撤除就算是賣了，但堅(jiān)決要丙與一賠償他的損失。因丙將現(xiàn)金籌建了房屋，拿不出現(xiàn)款，乙較富裕，要求法院判令乙負(fù)責(zé)賠償他的全部損失。1、乙代理甲出售房屋的行為是否有效？2、甲的損失應(yīng)由誰(shuí)賠償？甲因丙拿不出現(xiàn)款，能否要求乙全部賠償？答：甲委托乙代售三間房屋，乙接受委托，他們之間建立了委托代理關(guān)系。乙將甲的三間房屋代為出售給丙，這是乙行使代理權(quán)。民法上的代理是指代理人以被代理人的名義為被代理人的利益進(jìn)行民事活動(dòng)。代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施民事法律行為，代替被代理人行使民事權(quán)利和承當(dāng)民事義務(wù)，保護(hù)被代理人的合法民事權(quán)益。因此，代理人在行使代理權(quán)時(shí)，任何時(shí)候和任何情況下，都不允許利用代理權(quán)進(jìn)行損害被代理人的活動(dòng)。乙作為甲的代理人代其出售房屋時(shí)，違背代理制度的宗旨，竟與丙串通，成心壓低房?jī)r(jià)，損害了被代理人的利益。因此，乙上述代理行為顯然是無效民事行為。從本案情況看，房屋出售后已被丙撤除，不能恢復(fù)原狀，在此情況下，甲經(jīng)權(quán)衡后同意將乙代為售出的三間房屋仍出賣給丙，但這并不是說乙的代理行為有效，而是甲作為房屋所有權(quán)人對(duì)自己所有的房屋直接作出出售的意思表示。至于乙與丙在代理行為中惡意串通給甲造成的損失，甲要求乙和丙賠償那么是合法的，因?yàn)樗麄儽仨氊?fù)連責(zé)任。這里所說的代理關(guān)系中的連帶責(zé)任，就是在代理關(guān)系的三方當(dāng)事人中由其中的某兩方當(dāng)事人共同向另一方當(dāng)事人承當(dāng)民事責(zé)任，并且其中的任何一方當(dāng)事人都負(fù)有承當(dāng)全部責(zé)任的義務(wù)。在代理人和第三人串通的代理關(guān)系中，應(yīng)由代理人與第三人共同向被代理人承當(dāng)連帶責(zé)任。本案代理人乙與第三人丙雙方串通，成心壓低房?jī)r(jià)，給被代理人甲造成損失，甲有權(quán)要求丙與乙共同賠償。他們既然承當(dāng)?shù)氖沁B帶責(zé)任，甲以丙拿不出現(xiàn)款為由，只要求乙承當(dāng)全部賠償責(zé)任也是符合法律規(guī)定的。——代理人必須親自履行2、1986年10月8日，原告某市畫店請(qǐng)?jiān)撌忻佬g(shù)館某畫張家某為其作畫。當(dāng)時(shí)雙方商定：被告在年內(nèi)為原告作六幅國(guó)畫〔二幅仁女、二幅山水、二幅花鳥〕，紙張、筆墨等由原告提供。被告所作國(guó)畫規(guī)格以原告提供的七尺宣紙為準(zhǔn)。每幅國(guó)畫，原告先行給付被告人民幣500元。第二天，原告將預(yù)付款3000元及紙張筆墨等送交被告處。但由于被告正專心于超長(zhǎng)山水畫卷的創(chuàng)作，一直無暇為原告作畫。1986年12月4日，被告應(yīng)某國(guó)之邀出訪。臨行，將印章、紙墨等留給其一學(xué)生，要其代為作畫六幅，于年內(nèi)送到原告畫店。該學(xué)生按老師的吩咐趕作國(guó)畫六幅，于12月28日將畫送到畫店。但經(jīng)該畫店鑒定，發(fā)現(xiàn)這六幅國(guó)畫無論從哪一方面，都與被告的作品有很大差距，肯定不是被告所作。該畫店經(jīng)理先后兩次去被告處，但均未見到被告〔此時(shí)被告出訪未歸〕。1987年1月4日，被告從國(guó)外歸來后，畫店經(jīng)理又來到被告處，與被告商量，要求重作，被告執(zhí)意不肯，于是訴至市人民法院。被告為原告作畫的行為是否可以由其學(xué)生代理？答：根據(jù)代理人對(duì)本人義務(wù)必須親自履行、不得委托他人的規(guī)定，本案原、被告雙方商定，由被告為原告畫店作畫，屬于雙方約定應(yīng)當(dāng)由被告本人實(shí)施的民事法律行為，這種民事法律行為的主體是特定的人，只能由行為人本人來實(shí)施，所以，被告為畫店作畫的行為不能由其學(xué)生代理。三、代理的追認(rèn)——追認(rèn)的代理有效1995年7月，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司將蓋有本單位公章的空白合同書交給韓某，委托他購(gòu)置建材。1995年8月10日，韓某用該空白合同書與佳麗服裝廠簽訂了購(gòu)置500套運(yùn)動(dòng)服的購(gòu)銷〔買賣〕合同，貨款總額為26500元，合同規(guī)定貨到后15天內(nèi)付款。韓某將簽好的合同帶回交給遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司經(jīng)理，經(jīng)理對(duì)此合同未置可否。1995年8月25日，佳麗服裝廠將500套運(yùn)動(dòng)服如數(shù)運(yùn)至遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司經(jīng)驗(yàn)收后陸續(xù)出售。因付款期限已過，未見遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司付款，佳麗服裝廠通知遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司支付貨款，而該公司以韓某超越代理權(quán)限與佳麗服裝廠簽訂合同為由拒付貨款。佳麗服裝廠因此訴至法院，要求遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司付款并承當(dāng)違約責(zé)任?！?〕本案的責(zé)任方是誰(shuí)？〔2〕本案應(yīng)如何處理？

答：(1)遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。這是因?yàn)?，韓某的代理行為本屬于超越代理權(quán)限的行為，其與佳麗服裝廠簽訂的合同應(yīng)屬于無效合同。但是，由于遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司在佳麗服裝廠運(yùn)到貨物后，非但未予拒絕,反而驗(yàn)收后出售,實(shí)為追認(rèn)了韓某的代理行為。由于越權(quán)代理經(jīng)過被代理人追認(rèn)，被代理人應(yīng)承當(dāng)民事責(zé)任，故遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司與佳麗服裝廠的合同應(yīng)為有效。遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)認(rèn)真履行合同，但是，遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司在貨到后遲遲不交貨款，構(gòu)成違約，應(yīng)承當(dāng)違約責(zé)任。(2)本案處理：遠(yuǎn)達(dá)貿(mào)易公司應(yīng)付給佳麗服裝廠貨款26500元以及逾期付款利息。四、外貿(mào)公司的責(zé)任——外貿(mào)公司必須對(duì)以自身的名義對(duì)外簽訂的進(jìn)口合同承當(dāng)責(zé)任1985年，我國(guó)某一外貿(mào)公司接受國(guó)內(nèi)一家服裝的委托，以外貿(mào)公司自己的名義同國(guó)外某家公司簽訂進(jìn)口合同。但由于國(guó)外公司未能按時(shí)提供貨源，使該服裝廠空出的生產(chǎn)線遭受損失，該服裝廠要求外貿(mào)公司按合同賠償，外貿(mào)公司以貨物是國(guó)外公司提供為由拒不賠償。外貿(mào)公司應(yīng)不應(yīng)該賠償損失？答：外貿(mào)公司應(yīng)該賠償損失，但只能根據(jù)進(jìn)口合同以買方的名義對(duì)外交涉索賠。因?yàn)橥赓Q(mào)公司接受國(guó)內(nèi)服裝廠的委托，以外貿(mào)公司自己的名義作為買方，同國(guó)外賣方簽訂進(jìn)口合同。在這種做法中，外貿(mào)公司不是以被代理人的名義，而是以外貿(mào)公司自身的名義對(duì)外簽訂進(jìn)口合同，外貿(mào)公司作為進(jìn)口合同的買方，必須對(duì)進(jìn)口合同承當(dāng)責(zé)任。五、委托合同與委托代理、行紀(jì)合同的區(qū)別

案情簡(jiǎn)介：1997年3月21日，劉某〔一審原告，二審上訴人〕與某商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司〔一審被告，二審被上訴人〕達(dá)成口頭協(xié)議，由原告委托被告代理將8噸菠蘿自昆明運(yùn)往重慶的鐵路運(yùn)輸手續(xù)，費(fèi)用為1700元。雙方對(duì)發(fā)貨時(shí)間和提貨時(shí)間未約定。原告按約定于當(dāng)天下午及次日上午交付1700元費(fèi)用，同時(shí)將8噸菠蘿交付被告。被告隨后為其辦理了貨運(yùn)手續(xù)。1997年3月28日，該批貨自昆明發(fā)往重慶。貨運(yùn)單上托運(yùn)人為商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司，收貨人為原告，貨物名稱為菠蘿汁。同年4月2日，原告在重慶東站提貨，8噸菠蘿全部霉?fàn)€變質(zhì)，為此還花去垃圾清理費(fèi)500元。后原告起訴，要求商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司承當(dāng)責(zé)任。另查明：被告明知按鐵路規(guī)定不能采用集裝箱方式運(yùn)輸，卻采用了這種方式，而在辦理鐵路運(yùn)輸手續(xù)時(shí)隱報(bào)品名，將菠蘿寫成菠蘿汁，致使菠蘿霉變；此外，原告購(gòu)置菠蘿費(fèi)用為18400元，運(yùn)至昆明運(yùn)費(fèi)為2600元，重慶提貨費(fèi)為620元，在重慶期間住宿費(fèi)為1200元。

本案判決：

一審法院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人之間的口頭委托代理協(xié)議成立，故雙方為代理關(guān)系。代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施民事代理法律行為，由此產(chǎn)生的民事法律后果由被代理人承當(dāng)。本案中，發(fā)生貨物霉?fàn)€的結(jié)果是由于原告委托被告代理運(yùn)輸?shù)陌l(fā)貨時(shí)間不明，對(duì)此后果原告應(yīng)承當(dāng)完全責(zé)任。

二審法院認(rèn)為，商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司接受原告的委托，以自己的名義為原告辦理鐵路運(yùn)輸，并收取了相關(guān)代辦費(fèi)，雙方形成委托運(yùn)輸關(guān)系。商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司未能妥當(dāng)履行受托義務(wù)，導(dǎo)致所運(yùn)貨物發(fā)生毀損，應(yīng)承當(dāng)相應(yīng)的民事責(zé)任。

評(píng)析：

本案是委托人因受托人沒有妥當(dāng)履行受托事務(wù)致使委托人受損而要求賠償案。從案情看，雙方對(duì)委托代辦貨運(yùn)手續(xù)這一口頭協(xié)議沒有異議，而且雙方已實(shí)際履行，根據(jù)《合同法》第36條規(guī)定，雙方的口頭協(xié)議有效。對(duì)本案處理結(jié)果有實(shí)質(zhì)影響的是對(duì)本案法律關(guān)系性質(zhì)的認(rèn)定——原告與商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司之間的是委托合同還是僅僅存在代理關(guān)系？

一、不能以是否以本人名義來區(qū)分委托合同與委托代理

有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，代理人“以被代理人名義〞實(shí)施民事法律行為是代理行為的最根本的特征。而本案的商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司在代原告辦理鐵路貨運(yùn)手續(xù)時(shí)，并非以原告的名義實(shí)施，而是以該公司的名義辦理鐵路貨運(yùn)手續(xù)。故本案雙方當(dāng)事人之間不具備代理的根本特征，不屬于代理關(guān)系。這是對(duì)委托合同與代理制度的區(qū)別的誤解。

所謂代理是一種依他人的獨(dú)立行為而使本人直接取得其法律效果的制度。依代理權(quán)來源的不同，代理可分為委托代理〔意定代理〕、法定代理與指定代理三種?！睹穹ㄍ敲础返?3條規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承當(dāng)民事責(zé)任。〞這里所指的“代理〞即委托代理，是指基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理。同時(shí)，由于《民法通那么》所規(guī)定的代理要求代理人以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，因而又屬于大陸法系代理制度中的直接代理。新《合同法》反映現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活的要求，將間接代理納入民法的調(diào)整范圍，并借鑒了英美法關(guān)于不顯名代理和隱名〔不公開本人身份〕的代理制度的一些內(nèi)容，改造了我國(guó)原有的代理制度?！逗贤ā返?02條與403條實(shí)際上采行了間接代理或隱名代理的概念，理由如下：第一，《合同法》