上市公司與控股股東關(guān)聯(lián)方交易的規(guī)范

上市公司與控股股東關(guān)聯(lián)方交易的規(guī)范

[提要］關(guān)聯(lián)方交易是一種特殊的交易形式。由于我國國有控股股東行為模式的特殊性，上市公司與控股股東關(guān)聯(lián)方交易的公平性和公正性亟待規(guī)范。本文在對不公平的關(guān)聯(lián)方交易產(chǎn)生的根源及控股股東行為模式進行論述的基礎(chǔ)上，通過分析上市公司與控股股東不公平的關(guān)聯(lián)方交易，結(jié)合我國股票市場的實際情況提出規(guī)范上市公司與控股股東關(guān)聯(lián)方交易的若干措施。

關(guān)聯(lián)方交易的特征及不公平的關(guān)聯(lián)方交易產(chǎn)生的根源

關(guān)聯(lián)方交易是指關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項，而不論是否收取價款。關(guān)聯(lián)方交易是一種獨特的交易形式，具有兩面性的特征，具體表現(xiàn)在：從制度經(jīng)濟學(xué)角度看，與遵循市場競爭原則的獨立交易相比較，關(guān)聯(lián)方之間進行交易的信息成本、監(jiān)督成本和管理成本要少，交易成本可得到節(jié)約，故關(guān)聯(lián)方交易可作為公司集團實現(xiàn)利潤最大化的基本手段；從法律角度看，關(guān)聯(lián)方交易的雙方盡管在法律上是平等的，但在事實上卻不平等，關(guān)聯(lián)人在利己動機的誘導(dǎo)下，往往濫用對公司的控制權(quán)，使關(guān)聯(lián)方交易違背了等價有償?shù)纳虡I(yè)條款，導(dǎo)致不公平、不公正的關(guān)聯(lián)方交易的發(fā)生，進而損害了公司及其他利益相關(guān)者的合法權(quán)益。

在我國，關(guān)聯(lián)方交易廣泛地存在于上市公司的日常業(yè)務(wù)經(jīng)營活動中，而上市公司與控股股東之間進行的關(guān)聯(lián)交易更有其深刻的根源。我國的股票市場是因經(jīng)濟體制改革而設(shè)立，因國企改革而得到發(fā)展。它的設(shè)計和組建并不是按照歐美國家那樣完全以市場化的方式進行，而是帶有明顯的計劃經(jīng)濟和行政控制的色彩，融資是企業(yè)改制上市的主要目的。這就導(dǎo)致原有企業(yè)單純?yōu)榱松鲜腥谫Y而實行股份制，制度改造和機制轉(zhuǎn)換不徹底，僅僅停留在表面和形式上，造成了大量的控股股東和上市公司之間不公平的關(guān)聯(lián)方交易的產(chǎn)生。這具體表現(xiàn)在以下幾個方面：第一，上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，國有股”一股獨大”的現(xiàn)象相當(dāng)普遍。并且，國有股和法人股均為非流通股，造成非流通股本比重過大，使得國有資產(chǎn)大量沉淀。同時，國有股股權(quán)行使的固化，使得國有產(chǎn)權(quán)配置難以變動，違背了“同股同權(quán)”的原則。而股權(quán)行使的主要途徑不外乎兩種方式：一是直接介入公司內(nèi)部，參與運作；二是在股票市場中出售股票，”用腳投票”，從外部影響公司的決策和運轉(zhuǎn)。對于上市公司控股股東來說，國有股的非流通性在很大程度上阻礙了他們獲取與社會公眾股股東相同的收益機會。因此，這些控股股東行使股權(quán)的途徑主要集中到對上市公司事務(wù)的介入和干預(yù)上來，并通過不公平的關(guān)聯(lián)方交易獲取收益。

第二，上市公司的治理結(jié)構(gòu)很不完善，股東大會實際操縱在大股東手中，中小股東的利益難以在公司的決策和實際運作中體現(xiàn)。董事會由大股東和內(nèi)部人控制的現(xiàn)象較為嚴(yán)重，監(jiān)事會實際上只是一個受到董事會控制的議事機構(gòu)，獨立董事數(shù)量很少，難以對董事會進行約束。在這種情況下，上市公司控股股東有可能利用手中的控制權(quán)為自身謀取最大化的利益，使得企業(yè)經(jīng)營行為更多地呈現(xiàn)非市場化。

第三，在這種不徹底的改制下形成的上市公司，從嚴(yán)格意義上來說并不是真正具有獨立人格的法人實體。由于在改組上市過程中大量采用了“剝離”和“分立”的形式，導(dǎo)致一些上市公司對控股股東存在著較大的經(jīng)濟依賴性，他們之間進行的關(guān)聯(lián)方交易是難以避免的。以濟南輕騎為例，它是由輕騎集團的三個產(chǎn)品生產(chǎn)車間改組上市的，自1993年底改制上市后直到2000年的7年里，上市公司都沒有嘗試建立獨立的材料供應(yīng)與產(chǎn)品銷售網(wǎng)絡(luò)，而一直依賴集團公司，并且沒有獨立的研發(fā)能力，實質(zhì)上仍然是一個摩托車和發(fā)動機生產(chǎn)車間。加之在“一股獨大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)和不合理的公司治理結(jié)構(gòu)的作用下，上市公司的經(jīng)營活動完全控制在控股股東手中，也喪失了公司的獨立人格。

根據(jù)以上分析可以得出這樣一個結(jié)論，由于我國股票市場中股權(quán)融資制度、融資機制、融資程序的錯位而導(dǎo)致的上市公司制度改造和機制轉(zhuǎn)換的不徹底，是引發(fā)控股股東與上市公司之間不公平的關(guān)聯(lián)方交易產(chǎn)生的根源。

我國國有控股股東的行為特征和模式分析

在我國，國有控股上市公司是上市公司的主體。截至1999年年底，含有國有股成分的上市公司中，國有股股東占絕對控股地位的占42%以上，占相對控股地位的達27%以上，兩者合計接近70%。國有控股股東較之一般股東在行為特征上的特殊性，具體反映在如下幾個方面：(1)在行為目標(biāo)方面，國有控股股東的行為目標(biāo)具有公共性和企業(yè)性兩個屬性。所謂公共性是指國有股份直接或間接由政府部門持有，并處于政府有關(guān)部門的直接管理下，企業(yè)行為類似于政府行為，即具有公共部門的特性。企業(yè)性是指國有股份與一般股份一樣，也存在追求盈利的目標(biāo)。(2)在身份定位方面，國有股腔股股東具有委托人和代理人的雙重人格。在目前的國有資產(chǎn)管理體制下，國有控股股東作為國有股份的直接持有人，對授權(quán)的政府來說是代理人，但對控