國際私法緒論

第一講國際私法緒論

一、國際私法的調(diào)整對象

國際私法的調(diào)整對象是在國際交往過程中產(chǎn)生的民商事關(guān)系，以區(qū)別于其他的部門法。因此，國際私法的調(diào)整對象可以說是國際民商事關(guān)系，從一個國家的角度來說，也就是涉外民商事關(guān)系,簡稱涉外民事關(guān)系。

設(shè)問1：北京的甲公司與廣東的乙公司之間簽訂一份貨物買賣合同，該合同適用哪國法律呢？

設(shè)問2：如果設(shè)問1當(dāng)中的當(dāng)事人為北京的甲公司和美國加州的乙公司，就合同所適用的法律是什么？

設(shè)問3：中國公民甲與美國公民乙結(jié)婚，此時所依照的法律又是什么呢？

國際私法主要解決的就是這些涉外民事關(guān)系的準據(jù)法（所謂準據(jù)法，是指沖突規(guī)范所援引的、據(jù)以確定某一涉外民事關(guān)系當(dāng)事人具體權(quán)利與義務(wù)的、某一特定國家的實體法。）確定問題。

沖突規(guī)范：指對特定的涉外民事關(guān)系，規(guī)定應(yīng)適用哪國法律的法律規(guī)范。例如，“不動產(chǎn)所有權(quán)依不動產(chǎn)所在地法”、“婚姻方式適用婚姻締結(jié)地法”、“合同關(guān)系適用當(dāng)事人所選擇的法律”，等等。

（一）這種涉外民事關(guān)系是在國際交往過程中形成的（二）這種涉外民事關(guān)系都具有一個或一個以上的涉外因素，或稱外國成分

1、主體涉外，即主體的一方或雙方是外國的自然人、法人、無國籍人或者外國國家。

2、客體涉外，即民事關(guān)系的客體具有涉外因素，如標的物位于外國，或者標的物屬于外國人所有或者標的物需要在外國實施或完成。

3、內(nèi)容涉外,即產(chǎn)生、變更或消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實發(fā)生在外國。

（三）這種涉外民事關(guān)系調(diào)整的是特定的涉外民事關(guān)系

二、法律沖突

（一）法律沖突的本質(zhì)及其產(chǎn)生的條件

法律沖突（Conflictoflaws）亦稱“法律抵觸”，是指涉及兩個或兩個以上國家的民事法律對該民事關(guān)系的規(guī)定各不相同，卻又競相要求適用于該民事關(guān)系，從而造成的該民事關(guān)系在法律適用上的相互抵觸的現(xiàn)象。簡言之，法律沖突就是對同一民事關(guān)系因所涉各國民事法律規(guī)定不同而發(fā)生的法律適用上的沖突。

1、各國民事法律制度互不相同

2、各國之間存在著大量的民事交往，出現(xiàn)大量的國際民事關(guān)系

3、各國承認外國人在內(nèi)國享有平等的民事法律地位

4、各國出于公正、合理地處理相互間民商關(guān)系的實際需要，都承認外國民事法律在內(nèi)國的域外效力或承認內(nèi)外國家法律的平等

（二）幾種不同性質(zhì)的法律沖突

1、區(qū)際私法（privateinterregionallaw）解決同一國家內(nèi)部因不同地區(qū)的民法不一致所造成的法律沖突的法律。

2、人際私法（privateinterpersonallaw）它所解決的是一國之內(nèi)適用于不同宗教、種族、甚至不同階級的人的法律之間的沖突。

3、時際私法（privateintertemporallaw）它所要解決的是因所涉新舊前后民法規(guī)定不同所造成的某一民事關(guān)系是適用新法、前法抑或適用舊法、后法的沖突問題。

三、國際私法的范圍和定義

（一）國際私法的范圍

1、沖突規(guī)范

2、沖突規(guī)范和涉外民事程序規(guī)范

3、沖突規(guī)范、涉外民事程序規(guī)范和外國人民事地位規(guī)范4、沖突規(guī)范、涉外民事程序規(guī)范、外國人民事地位規(guī)范和統(tǒng)一實體規(guī)范

（二）國際私法的定義

國際私法是以涉外民事法律關(guān)系為調(diào)整對象，并以解決法律沖突為中心任務(wù)，以沖突規(guī)范為最基本規(guī)范，同時包括規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范、避免和消除法律沖突的統(tǒng)一實體規(guī)范以及國際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內(nèi)的一個獨立的法律部門。

四、國際私法的淵源

具有兩個特點：一是兩重性；二是多樣性

（一）國內(nèi)立法

表現(xiàn)方式：

第一，散見式第二，專編、專章式第三，法典式

（二）國內(nèi)判例

所謂判例，是指法院的某判決具有法律約束力，可以成為以后審判同類案件的依據(jù)。

我國一般不承認判例可以作為法的淵源，但在國際私法中，我們卻應(yīng)充分認識判例的作用。我國雖不把判例視為法律，但最高人民法院的或有關(guān)中央機關(guān)的某些批復(fù)或意見，就以后處理同類案件來說，無疑也是具有約束力的。如1957年我國最高人民法院在給外交部領(lǐng)事司的復(fù)函中，針對當(dāng)時波蘭法院對居住在波蘭的中國僑民的離婚判決是否承認其在中國境內(nèi)發(fā)生法律效力的問題，明確指出，盡管波蘭法院的判決是就一對中國夫婦作出的，但他們的住所既在波蘭，因而“如果在實體上和程序上與中華人民共和國婚姻法都沒有抵觸的時候，我們承認這種判決對雙方當(dāng)事人在法律上有拘束力?！?/p>

（三）國際條約

其一，規(guī)定外國人民事法律地位規(guī)范

其二，統(tǒng)一沖突規(guī)范

其三，統(tǒng)一實體規(guī)范其四，國際民事訴訟和國際商事仲裁程序規(guī)范

（四）國際慣例

國際慣例是在國際交往中，經(jīng)過長期反復(fù)的實踐、逐步形成、具有確定內(nèi)容、為世人所共知的行為規(guī)則。

Article142(3)

InternationalpracticecanbeappliedtomatterforwhichneitherthelawsofthePeople’sRepublicofChinanoranyinternationaltreatyconcludedorjoinedbythePeople’sRepublicofChinahasanyprescriptionorstipulation.

（五）關(guān)于學(xué)說作為國際私法淵源問題

學(xué)說只有變成了法律、總結(jié)成為判例，才能作為國際私法的淵源，或者作為司法實踐的參考。

五、國際私法的性質(zhì)

（一）國際私法是國際法還是國內(nèi)法？我們認為，就目前情況來看，國際私法主要還是國內(nèi)法，但是隨著國際民事交往的進一步發(fā)展和國際私法統(tǒng)一化運動的不斷推進，國際私法將逐漸增加國際法的成分或因素。

（二）國際私法是程序法還是實體法？我們認為，國際私法是由沖突規(guī)范、實體規(guī)范和程序規(guī)范組成的，它是這三種法律規(guī)范的綜合體。只強調(diào)其中一個方面而否定另一個或另兩個方面，或?qū)⑺鼈兘厝粚α⑵饋?，是不妥?dāng)?shù)模彩遣环蠈嶋H的。所以，它既不是程序法也不是實體法，自成一類。

（三）國際私法是公法還是私法？我們認為，從實際情況來看，國際私法與國內(nèi)民法有著密切的聯(lián)系。它們都調(diào)整著具有民法性質(zhì)的社會關(guān)系，而且國際私法是國內(nèi)民法的適用法，亦如前述，每一個國家民法的基本原則和制度都對國際私法有著直接的影響，國際私法上的許多