婚姻家庭的法律適用

第十章婚姻家庭的法律適用第一節(jié)法律適用原則概述第二節(jié)結(jié)婚第三節(jié)離婚第四節(jié)夫妻關(guān)系第五節(jié)親子關(guān)系第六節(jié)收養(yǎng)與監(jiān)護(hù)本章主要介紹婚姻家庭法律適用的主要原則及其演變我國的相關(guān)規(guī)定1第一節(jié)法律適用原則概述

婚姻家庭是古老的民事制度，與一國的社會(huì)、文化、傳統(tǒng)、習(xí)俗、宗教等有密切的聯(lián)系。因此各國的規(guī)定差異較大，難以協(xié)調(diào)。

在開放國家，涉外婚姻比較常見，在國際私法中占有重要地位。特別在歐洲，各國犬牙交錯(cuò)，通婚現(xiàn)象大量發(fā)生，婚姻家庭問題是其國際私法的主要問題。第十章婚姻家庭的法律適用·概述2法律適用的特點(diǎn)與演變

與實(shí)體法一樣，婚姻家庭的法律適用，既有其保守的一面，也有其不斷發(fā)展變化的一面。第十章婚姻家庭的法律適用·概述屬人法是法律適用的基本原則連結(jié)點(diǎn)從夫權(quán)主義走向平權(quán)主義，再走向保護(hù)弱者的傾向法律適用的多元化3第十章

婚姻家庭的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用第一節(jié)概述第二節(jié)結(jié)婚4第二節(jié)結(jié)婚一、結(jié)婚的法律沖突二、結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的法律適用三、結(jié)婚形式要件的法律適用四、我國關(guān)于涉外結(jié)婚的規(guī)定第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚5一、結(jié)婚的法律沖突第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚結(jié)婚的定義第二條實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。第四條結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強(qiáng)迫或任何第三者加以干涉。中華人民共和國婚姻法6一、結(jié)婚的法律沖突第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚結(jié)婚的定義結(jié)婚的定義（1）本條例的婚姻是指基督教婚姻或與之相等的世俗婚姻。（2）“基督教婚姻或與之相等的世俗婚姻”意指由法律承認(rèn)的正式儀式，一男一女自愿終身結(jié)合，不容他人介入。香港婚姻條例7一、結(jié)婚的法律沖突第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚結(jié)婚的定義結(jié)婚的定義一男一女的自愿終身結(jié)合，不容他人介入。thevoluntaryunionforlifeofonemanandonewoman,totheexclusionofallothers.LordPenzanceinHydev.HydeandWoodmansee(1866),L.R.1P.&D.130at1338一、結(jié)婚的法律沖突第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚結(jié)婚的定義結(jié)婚的定義

第4條結(jié)婚是一男一女按法定的程序所締結(jié)的契約，作為家庭的基礎(chǔ)，以愛、妥協(xié)和合作，維護(hù)配偶間的道德和家庭關(guān)系。阿爾及利亞家庭法20069一、結(jié)婚的法律沖突第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚法定婚齡西班牙：男14，女12葡萄牙、菲律賓、墨西哥：男16，女14法國、比利時(shí)：男18，女15日本、荷蘭：男18，女16英國、意大利、希臘、匈牙利、保加利亞、波蘭、古巴、蒙古、秘魯、新加坡：男女各18澳大利亞：男21，女16瑞士、挪威、丹麥：男20，女18印度、瑞典：男21，女1810二、結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚當(dāng)事人的屬人法理論依據(jù)：結(jié)婚即雙方夫妻身份關(guān)系的建立奧地利、比利時(shí)、法國、德國、希臘、意大利、盧森堡、荷蘭、葡萄牙、西班牙、瑞士、土耳其、瑞典（本國法）英國、加拿大、澳大利亞、新西蘭（住所地法）11第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚夫妻雙方屬人法不同的處理適用當(dāng)事人各自屬人法適用當(dāng)事人共同屬人法重疊適用當(dāng)事人屬人法12第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚婚姻舉行地法即婚姻締結(jié)地法認(rèn)為有效的婚姻，在其他任何國家或地區(qū)均應(yīng)認(rèn)為有效；反之，婚姻締結(jié)地法認(rèn)為無效的婚姻，在其他任何國家或地區(qū)也無效。理論依據(jù)：場所支配行為美國、阿根廷、巴拉圭、危地馬拉、秘魯、哥斯達(dá)黎加、墨西哥等13混合制第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚跛腳婚姻（LimpingMarriage），指在一國有效，而另一國不承認(rèn)其效力的婚姻。即兼采屬人法與婚姻舉行地法。有以舉行地為主，兼采屬人法的；也有以屬人法為主，兼采舉行地法的。目的在于避免“跛腳婚姻”。14三、結(jié)婚形式要件的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚1.主要的結(jié)婚形式民事方式宗教儀式領(lǐng)事婚姻其他方式152.法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚適用婚姻舉行地法這是長期以來大多數(shù)國家的做法適用當(dāng)事人的屬人法一般規(guī)定內(nèi)國人在外國結(jié)婚，必須符合內(nèi)國的要求。一些恪守宗教教義的國家，如西班牙、希臘、也門，認(rèn)為宗教儀式是“靈魂的洗禮”，不是形式問題；另一些民事登記國家，如捷克，規(guī)定捷克人在國外締結(jié)的婚姻要得到捷克的承認(rèn)，必須在國內(nèi)登記。選擇適用舉行地法或?qū)偃朔ㄟ@是目前立法的趨勢，目的是使當(dāng)事人的婚姻更易成立，一些阿拉伯國家，如約旦、阿拉伯酋長國等也采用這種方式。16四、我國關(guān)于涉外結(jié)婚的規(guī)定第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚《法律適用法》第21條結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。17四、我國關(guān)于涉外結(jié)婚的規(guī)定第十章婚姻家庭的法律適用·結(jié)婚《法律適用法》第22條結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。18第十章

婚姻家庭的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用第一節(jié)概述第二節(jié)結(jié)婚第三節(jié)離婚19第二節(jié)離婚一、離婚的法律適用二、我國的規(guī)定第十章婚姻家庭的法律適用·離婚20一、離婚的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·離婚法院地法

英、美及部分歐洲國家屬人法

歐洲部分國家如法國、比利時(shí)、葡萄牙、希臘、西班牙、盧森堡等國屬人法和法院地法相結(jié)合的原則

包括重疊適用和選擇適用，日本、瑞士等21第十章婚姻家庭的法律適用·離婚《法律適用法》第27條訴訟離婚，適用法院地法律?！斗蛇m用法》第26條協(xié)議離婚，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律。二、我國的規(guī)定22第十章婚姻家庭的法律適用·離婚最高院《民通意見》第188條我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用我國法律。認(rèn)定婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法。二、我國的規(guī)定23第十章

婚姻家庭的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用第一節(jié)概述第二節(jié)結(jié)婚第三節(jié)離婚第四節(jié)夫妻關(guān)系24第三節(jié)夫妻關(guān)系一、夫妻人身關(guān)系的法律適用二、夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用三、我國的規(guī)定第十章婚姻家庭的法律適用·夫妻關(guān)系25第三節(jié)夫妻關(guān)系一、夫妻人身關(guān)系的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·夫妻關(guān)系姓氏權(quán)、住所決定權(quán)、從事職業(yè)和社會(huì)活動(dòng)的權(quán)利、夫妻間的日常家務(wù)代理權(quán)，同居義務(wù)、忠貞及扶助義務(wù)等。

夫妻屬人法夫妻屬人法兼行為地法多元化準(zhǔn)據(jù)法26二、夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·夫妻關(guān)系婚前財(cái)產(chǎn)、婚姻存續(xù)期間所獲財(cái)產(chǎn)的歸屬、夫妻對財(cái)產(chǎn)的管理和處分、債務(wù)承擔(dān)等。

屬人法原則意思自治原則27第十章婚姻家庭的法律適用·離婚《法律適用法》第23條夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律?！斗蛇m用法》第24條夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。三、我國的規(guī)定28第十章

婚姻家庭的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用第一節(jié)概述第二節(jié)結(jié)婚第三節(jié)離婚第四節(jié)夫妻關(guān)系第五節(jié)親子關(guān)系29第四節(jié)親子關(guān)系第十章婚姻家庭的法律適用·親子關(guān)系一、婚生子女的法律適用二、非婚生子女的法律適用三、收養(yǎng)的法律適用四、我國的規(guī)定30一、婚生子女的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·親子關(guān)系適用父母屬人法適用子女屬人法適用決定婚姻有效性的法律適用對子女婚生更有利的法律《德國民法典》第341條結(jié)婚滿180天出生之子女，視為自懷孕起即為婚生子女。《日本民法典》第772條

自婚姻成立之日起200天后，或自婚姻解除或撤銷之日起300天以內(nèi)所生子女，推定為婚姻懷胎所生之子女。31二、非婚生子女的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·親子關(guān)系準(zhǔn)正，是指非婚生子女因一定的事實(shí)或法律規(guī)定而取得婚生子女（準(zhǔn)婚生）資格的制度。

非婚生子女法律上的地位，在很長的歷史時(shí)期中都很卑下。如今，為改變這種歧視態(tài)度，各國大都采用了非婚生子女準(zhǔn)正制度。但也有些國家沒有準(zhǔn)正制度，有些則排除由通奸懷孕而生的子女，還有一些繼續(xù)限制已準(zhǔn)正子女的繼承權(quán)。32準(zhǔn)正的方式第十章婚姻家庭的法律適用·親子關(guān)系

后繼結(jié)婚

這是大多數(shù)國家普遍的做法。認(rèn)領(lǐng)

父對非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)。法律措施

法院通過判決確認(rèn)非婚生子女與生父母間的血緣關(guān)系。33法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·親子關(guān)系

后繼結(jié)婚

適用父母的屬人法。認(rèn)領(lǐng)

適用父母或子女的屬人法。法律措施

重疊適用父母和子女的屬人法。適用“更有利于非婚生子女準(zhǔn)正的國家的法律”，是當(dāng)代準(zhǔn)正立法發(fā)展的趨勢。

34三、收養(yǎng)的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·親子關(guān)系法律沖突是否有收養(yǎng)制度？被收養(yǎng)人是否限于未成年人？收養(yǎng)需要辦理什么手續(xù)？

............35法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·親子關(guān)系適用法院地法適用收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人屬人法36第十章婚姻家庭的法律適用·親子關(guān)系《法律適用法》第25條父母子女人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律?！斗蛇m用法》第28條收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關(guān)系的解除，適用收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。四、我國的規(guī)定37第十章

婚姻家庭的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用第一節(jié)概述第二節(jié)結(jié)婚第三節(jié)離婚第四節(jié)夫妻關(guān)系第五節(jié)親子關(guān)系第六節(jié)扶養(yǎng)與監(jiān)護(hù)38第五節(jié)扶養(yǎng)與監(jiān)護(hù)的法律適用一、扶養(yǎng)的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·扶養(yǎng)與監(jiān)護(hù)依扶養(yǎng)人的屬人法

扶養(yǎng)義務(wù)是扶養(yǎng)制度的基礎(chǔ)和本體依被扶養(yǎng)人的屬人法

大多數(shù)國家的做法，利于保護(hù)弱者依扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的共同屬人法

扶養(yǎng)義務(wù)是雙向的39我國關(guān)于涉外扶養(yǎng)的規(guī)定第十章婚姻家庭的法律適用·扶養(yǎng)與監(jiān)護(hù)《法律適用法》第29條扶養(yǎng)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。40二、監(jiān)護(hù)的法律適用第十章婚姻家庭的法律適用·撫養(yǎng)與監(jiān)護(hù)依被監(jiān)護(hù)人的