民法總論講義課件

民法總那么講義郭站紅6715851第一章:緒論第一節(jié):民法概述一、民法語源

juscivile

日本學(xué)者田真道由荷蘭語翻譯二、形式民法與實質(zhì)民法三、普通民法與特別民法2四、近代民法與現(xiàn)代民法近代民法：抽象人格私的所有私法自治自己責(zé)任現(xiàn)代民法：具體人格私的所有的社會制約契約自由的修正過失責(zé)任的修正3第二節(jié)：民法之構(gòu)造一、社會生活的根本類型與民法之構(gòu)造物人家族人債的關(guān)系物權(quán)關(guān)系親屬關(guān)系繼承關(guān)系婚姻關(guān)系父母子女其他親屬4二、以人為中心的兩種根本社會關(guān)系家的關(guān)系他人的關(guān)系親屬法財產(chǎn)法人生存繁衍人格地位民法之起點5三、民法之編纂〔一〕民商分立與民商合一民商分立：基于商人法或商行為法為構(gòu)造中心，在民法典之外另行指定商法典。民商合一：意大利motanelle民商二法統(tǒng)一論〔二〕編纂體例羅馬式，法學(xué)階梯體例人法物法訴訟法取得財產(chǎn)的各種方法財產(chǎn)及對所有權(quán)的各種限制人德意志式，潘德克吞體例總那么債權(quán)物權(quán)親屬繼承6四、民法之沿革1907年，沈家本、俞廉三、英瑞為修律大臣。俞廉三，字虞軒，一字虞仙，山陰人。官至湖南巡撫。沈家本〔公元一八四○～一九一三年〕，字子敦，浙江歸安〔今吳興〕人。官至法布侍郎。1908年，松岡義正起草總那么、物權(quán)、債權(quán)陳錄、高種、朱獻文起草親屬、繼承注重世界最普通之法那么，原本后出最精確之法理，求最適于中國民情之法那么，期于改進上最有利益之法那么。〔一〕晚清民事立法五編，1569條7〔二〕北洋政府民事立法1925年，第二次民律草案，1745條?！踩硣裾拿袷铝⒎?929年，傅秉常、焦易堂、史尚寬、林彬、鄭毓秀組成民法起草委員會，王寵惠、戴傳賢、寶道為顧問，何崇善秘書，胡長清纂修。至1930年12月完稿傅秉?！?896－1965〕原名褧裳，廣東南海人焦易堂〔1879—1950〕又名希孟，武功縣河大村人，官至最高法院院長鄭毓秀〔1891-1859〕深圳寶安西鄉(xiāng)鎮(zhèn)人。8鄭毓秀：1891-1959戴季陶：1891-19499第三節(jié)民法法源法源：作為私法的普通法的實質(zhì)意義民法的存在形式。法官據(jù)以作為裁判根據(jù)的規(guī)那么。1、法律民法通那么民事單行法行政法律中的民法標(biāo)準(zhǔn)2、行政法規(guī)3、有權(quán)解釋104、習(xí)慣法習(xí)慣：多數(shù)人對同一事項，經(jīng)過長時間，反復(fù)而為同一行為。須有習(xí)慣之存在；須為人人確認(rèn)其有法之效力；須系法規(guī)所未規(guī)定之事項；須不背于公序良俗；須經(jīng)國家明示或默示成認(rèn)。5、判例法6、法理7、學(xué)說11最高人民法院公告

?最高人民法院關(guān)于以侵犯姓名權(quán)的手段侵犯憲法保護的公民受教育的根本權(quán)利是否應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的批復(fù)?已于２００１年６月２８日由最高人民法院審判委員會第１１８３次會議通過?，F(xiàn)予公布，自２００１年８月１３日起施行。

二○○一年七月二十四日山東省高級人民法院：

你院１９９９魯民終字第２５８號?關(guān)于齊玉苓與陳曉琪、陳克政、山東省濟寧市商業(yè)學(xué)校、山東省滕州市第八中學(xué)、山東省滕州市教育委員會姓名權(quán)糾紛一案的請示?收悉。經(jīng)研究，我們認(rèn)為，根據(jù)本案事實，陳曉琪等以侵犯姓名權(quán)的手段，侵犯了齊玉苓依據(jù)憲法規(guī)定所享有的受教育的根本權(quán)利，并造成了具體的損害后果，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。此復(fù)12第四節(jié)：民法的性質(zhì)一、民法為私法1、利益說，烏爾比安。規(guī)定國家之事者為公法；規(guī)定私人利益者為私法。2、意思說，拉邦德。規(guī)律全力者及服從者之意思的為公法；規(guī)律對等者之意思的為私法。3、主體說，耶律內(nèi)克。公法主體至少一方是國家或國家授予權(quán)力者。私法主體法律地位平等。羅馬五大法學(xué)家之一。出生在敘利亞。公元222年時為最高裁判官。?學(xué)說匯纂?中引用他的論述達2464條，占所引學(xué)說1/3有余，為五大法學(xué)家之首。烏爾比安在,法是“人和神事務(wù)的概念，正義和非正義的科學(xué)"..？~22813拉邦德PaulLaband(1838-1918)帝國國家法學(xué)創(chuàng)始人代理權(quán)內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系的區(qū)分14耶里內(nèi)克GeorgJellinek(1851-1911)主權(quán)是合法進行自我約束與自我決定的唯一能力。被動地位——個人對國家的服從消極地位——個人的自由權(quán)利積極地位——個人對國家有效勞請求權(quán)主動地位——個人參加政治活動自由是違法強制的自由國家三要素：國民、領(lǐng)土和主權(quán)不法并應(yīng)只歸咎于犯罪人，它還是社會的產(chǎn)物，是病態(tài)社會的標(biāo)志。刑罰應(yīng)調(diào)整的是“通過不法而喚起的有害社會心理現(xiàn)象。〞15二、民法為權(quán)利法(1885-1970),字黼馨，湖南醴陵人。16三、民法為行為法17四、民法為實體法18第二章民事法律關(guān)系第一節(jié)：敘說一、概念民事法律關(guān)系是指民事法律標(biāo)準(zhǔn)所調(diào)整的社會關(guān)系，即為民法所確認(rèn)和保護的，符合民事法律標(biāo)準(zhǔn)的，以權(quán)利、義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系.1、是一種法律關(guān)系2、平等主體之間的法律關(guān)系3、以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的法律關(guān)系19二、分類1、按照是否直接具有財產(chǎn)利益的內(nèi)容，民事法律關(guān)系可分為財產(chǎn)法律關(guān)系和人身法律關(guān)系。2、根據(jù)義務(wù)主體的范圍，民事法律關(guān)系可分為絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系。3、根據(jù)形成和實現(xiàn)的特點，民事法律關(guān)系可分為權(quán)利性民事法律關(guān)系和保護性民事法律關(guān)系延伸閱讀——陳甦：?物權(quán)法草案的人法迷思?20王某在某地風(fēng)景區(qū)旅游，爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生疑惑。該女子見有人來，便向懸崖下跳去，王某情急之下拉住女子衣服，將女子救上來，在救人過程中，王某隨身攜帶的價值2000元的照相機被碰壞，手臂被擦傷，該女子頭部也被碰傷，衣服被撕破。王某將女子送到山下醫(yī)院，為其支付各種費用500元，并為自己包扎傷口用去20元。當(dāng)晚，王某住宿醫(yī)院招待所時，已經(jīng)身無分文，只好向效勞員借了100元，用以支付食宿費。次日，輕生女子家人趕到醫(yī)院，向王某表示了感謝211.以下哪種情形成立民事法律關(guān)系?A.甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜B.甲對乙說:如果你考上研究生，我就嫁給你C.甲不知乙不勝酒力而竭力勸酒，致乙酒精中毒住院治療D.甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡22第二節(jié)民事法律關(guān)系之要素靜的要素主體客體動的要素權(quán)利義務(wù)變動變動原因發(fā)生消滅變更一、23二、研究民事法律關(guān)系的意義1、學(xué)習(xí)民法的入門方法2、組織民法知識的途徑

3、進行案例分析的思路2406-1.以下哪種情形成立民事法律關(guān)系？A.甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜B.甲對乙說：如果你考上研究生，我就嫁給你C.甲不知乙不勝酒力而竭力勸酒，致乙酒精中毒住院治療D.甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡25第三節(jié)民事權(quán)利一、權(quán)利，得享受特定利益之法律上之力。二、權(quán)利本質(zhì)1、意思說。溫特夏德。權(quán)利為個人意思所能自由活動或所能自由支配的范圍。2、利益說。耶林。權(quán)利為法律所保護的利益。3、法力說。梅克爾。權(quán)利本質(zhì)為法律上之力。26溫特夏德:BernhardWindscheid(1817-1892)我們不想，也不能缺少羅馬法的內(nèi)容，而是將羅馬法重鑄為一種法，它不再是外國法，而是我們的法，使羅馬法在它自己的根底之上超越自己。請求權(quán)學(xué)說前提理論---交易根底學(xué)說匯纂教科書27言論在文明人類共同生活的地方，沒有什么能比羅馬法更能直接地用來表述全人類所共同理解的全人類之間的關(guān)系。法官的判決是一個純粹的思維過程，在此過程中不必去尋找節(jié)奏和法感覺。如果法官思考的結(jié)果與感覺不一致，并且在審查思考的過程時不想放棄使他產(chǎn)生結(jié)論的法學(xué)思考，那么法官就應(yīng)按照他所思考的去判決，而不是按照他的感覺。28耶林RudolfvonJhering(1818-1892)經(jīng)由羅馬法，…但高于并超過羅馬法。共產(chǎn)主義只能生長在所有權(quán)理論已消失了的沼澤中，人們無法從所有權(quán)理論的淵源中識別出共產(chǎn)主義。刑事社會學(xué)派黑克利益法學(xué)締約過失客觀違法和債務(wù)的區(qū)分29三、權(quán)利分類1、以權(quán)利之根據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)：公權(quán)和私權(quán)2、以權(quán)利之標(biāo)的為標(biāo)準(zhǔn)：財產(chǎn)權(quán)和非財產(chǎn)權(quán)非財產(chǎn)權(quán)：與權(quán)利主體之人格、身份不可別離之權(quán)利財產(chǎn)權(quán)：與權(quán)利人的人格、身份相別離而具有財產(chǎn)價值的權(quán)利。人格權(quán)：存在于權(quán)利人自己人格上的權(quán)利身份權(quán)：存在于一定身份關(guān)系上的權(quán)利兼有以上兩種性質(zhì)的權(quán)利繼承權(quán)、社員權(quán)。30基爾克OttovonGierke(1841-1921)羅馬法只能給德意志法以形式，附著在形式上的精神是我們祖先的法的精神。我們必須向公法中吹入一股自然法自由空間的清新空氣，為私法參加一滴社會主義的潤滑油。一般人格權(quán)勞動合同中人的權(quán)利自由與社會的要求相互結(jié)合313、以權(quán)利之作用為標(biāo)準(zhǔn)：支配權(quán)、請求權(quán)和變動權(quán)支配權(quán)：權(quán)利人得直接支配其標(biāo)的，而具有排他性的權(quán)利請求權(quán)：權(quán)利人得請求他人為特定行為的權(quán)利變動權(quán)：權(quán)利人依自己行為，使法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利形成權(quán)：權(quán)利人依自己行為，使自己與他人間法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利?？罐q權(quán)：權(quán)利人用以對抗他人請求權(quán)的權(quán)利。永久抗辯權(quán)延期抗辯權(quán)權(quán)利障礙之抗辯權(quán)利消滅之抗辯抗辯權(quán)訴訟上之抗辯實體法抗辯權(quán)32可能權(quán)：權(quán)利人依自己的行為而使他人之間的法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利4、以效力所及的范圍為標(biāo)準(zhǔn)5、以相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)6、以與權(quán)利主體之關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)非專屬權(quán)絕對權(quán)相對權(quán)主權(quán)利從權(quán)利專屬權(quán)337、以是否已具備全部成立要件為標(biāo)準(zhǔn)既得權(quán)期待權(quán)8、財產(chǎn)管理權(quán)：依據(jù)代理權(quán)或授權(quán)行使他人權(quán)利的權(quán)限9、實質(zhì)性的權(quán)利：以實質(zhì)的生活利益為內(nèi)容的權(quán)利技術(shù)性的權(quán)利：作為法律關(guān)系變動原因，具有技術(shù)手段性質(zhì)的權(quán)利。10、不斷開展的權(quán)利34梅因：SirHenryJamesSumnerMaine(1822-1888)迄今為止，人類社會的開展是一個從身份到契約的運動----古代法那個人相信除了民主就不再有任何一種政府形式更適合人類從最原始狀態(tài)到今天的開展…民主(政府)自其重新被采用之時就是靠不住的,也是所有政府形式中最難把握的,它要求高度的政治智慧和敏銳的政治眼光,來保護國家免遭由于人類弱點而帶來不幸…只有一種可以保障民主政府形式持久的可能,那就是假設(shè)人們能想象出對抗民主缺陷的手段----群眾政府35黑克:PhilippHeck(1858-1943)法律是所有法的共同體中物質(zhì)的、國民的、宗教的和倫理的各種利益相互對立、謀求成認(rèn)而斗爭的成果。忠實法律的原那么不允許有任何例外。利益是每種文化的欲望傾向。概念形成與利益法學(xué)，1932沃爾夫：ChristianWolff(1679-1754)36第四節(jié)民事義務(wù)一、義務(wù),法律上應(yīng)為或不為一定行為的拘束.義務(wù)與權(quán)利常相互對立例外:無對待義務(wù)的權(quán)利,形成權(quán)無對待權(quán)利之義務(wù),法人登記義務(wù)372、根據(jù)義務(wù)與義務(wù)主體的關(guān)系專屬義務(wù)是指義務(wù)人不得將其移轉(zhuǎn)給其他人負擔(dān)的義務(wù)，如某特邀演員演出的義務(wù)。非專屬義務(wù)，是指義務(wù)人可將其移轉(zhuǎn)給他人負擔(dān)的義務(wù)，如歸還欠款的義務(wù)。3、根據(jù)義務(wù)發(fā)生的根據(jù)法定義務(wù)是直接依據(jù)法律規(guī)定產(chǎn)生的而非由當(dāng)事人約定的義務(wù)，如不得侵犯他人財物的義務(wù)。約定義務(wù)是指當(dāng)事人自行約定的義務(wù)，如合同債務(wù)人的義務(wù)。二、義務(wù)的分類:1、根據(jù)義務(wù)的內(nèi)容積極義務(wù):應(yīng)為一定行為為內(nèi)容之義務(wù).消極義務(wù):不為一定行為為內(nèi)容的義務(wù).3804-1．以下關(guān)于民事權(quán)利的表述哪一個是錯誤的？

A．抵銷權(quán)是一種形成權(quán)

B．知識產(chǎn)權(quán)是一種支配權(quán)

C．債權(quán)請求權(quán)不具有排他性

D．支配權(quán)不存在對應(yīng)義務(wù)03-34.在行為人進行的以下行為中，哪些屬于行使形成權(quán)的行為？

A.被代理人對越權(quán)代理進行追認(rèn)

B.監(jiān)護人對限制民事行為能力人純獲利益的合同進行追認(rèn)

C.受遺贈人于知道受贈的期限內(nèi)未作受贈的意思表示

D.承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人作出解除合同的意思表示39一、概念

民事責(zé)任是民事主體因違反民事義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果，是義務(wù)人不履行義務(wù)時,在法律上所處的狀態(tài).第五節(jié)民事責(zé)任1、民事責(zé)任以民事義務(wù)為根底，是違反民事義務(wù)的法律后果。2、民事責(zé)任以恢復(fù)被侵害人的權(quán)利為目的。3、民事責(zé)任具有法律上的強制性。4、民事責(zé)任是保護性民事法律關(guān)系的內(nèi)容401、債務(wù)不履行的民事責(zé)任與侵權(quán)的民事責(zé)任。2、履行責(zé)任、返還責(zé)任和賠償責(zé)任。3、財產(chǎn)責(zé)任與非財產(chǎn)責(zé)任4、有限責(zé)任與無限責(zé)任5、連帶責(zé)任與按份責(zé)任二、分類411〕停止侵害。2〕排除阻礙。

3〕消除危險。4〕返還財產(chǎn)。5〕恢復(fù)原狀。

6〕修理、重作、更換。7〕賠償損失。8〕支付違約金。9〕消除影響、恢復(fù)名譽。10〕賠禮抱歉三、方式42第三章民事主體----自然人第一節(jié)、能力一、權(quán)利能力可以享受權(quán)利的地位或資格，也稱人格。一般民事權(quán)利能力和特別權(quán)利能力二、行為能力獨立參加民事法律關(guān)系，以自己的法律行為取得民事權(quán)利或承擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。意思能力：自然人認(rèn)識自己行為動機與結(jié)果，并根據(jù)此認(rèn)識決定其正常的意思的能力。---識別行為效果的能力.43三、責(zé)任能力民事主體據(jù)以獨立承擔(dān)民事責(zé)任的法律地位或資格。行為能力與意思能力之區(qū)別：1、有無意思能力，為人之精神上狀態(tài)；有無行為能力，那么為法律上狀態(tài)。即法律規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)。2、有無意思能力，為事實問題；有無行為能力，為法律問題。3、無意思能力，即無行為能力；無行為能力，那么未必?zé)o意思能力。44第二節(jié)：自然人之能力一、自然人權(quán)利能力(9/10)1、開始------出生須全部與母體別離須別離之際保有生命(意見1)出生之證明:公民的民事權(quán)利能力自出生時開始.出生的時間以戶籍為準(zhǔn);沒有戶籍證明的,以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn),沒有醫(yī)院證明的,參照其他有關(guān)證明認(rèn)定.

452、胎兒之權(quán)利能力總括保護主義:就胎兒利益保護,一般將胎兒視為已出生.羅馬法,瑞士,臺灣.個別保護主義:原那么上無權(quán)利能力,例外情形視為有能力法國,德國,日本.絕對主義:絕對貫徹權(quán)利能力始于出生,不認(rèn)胎兒具有能力463、終止-----死亡自然死亡呼吸斷絕、脈搏消失，心臟停止跳動。死亡判斷：從心死亡到腦死亡47死亡之證明與推定：戶籍登記簿的記載為準(zhǔn)，但允許反證推翻。二人以上同時遇難之死亡推定：同時死亡：德國、瑞士，臺灣。性別、年齡為標(biāo)準(zhǔn)：法國。繼承法意見：沒有繼承人的人---輩分不同，長輩先死亡---輩分相同，同時死亡。48二、行為能力完全行為能力：18周歲以上自然人(11)16周歲以上的未成年人以自己的勞動收入為主要生活來源視為完全行為能力人意見2：49無民事行為能力人：不具有獨立實施法律行為的資格(13)不滿10周歲的未成年人不能識別自己行為的精神病人〔癡呆〕意見5：沒有判斷能力和自我保護能力50限制行為能力人(12)10周歲以上的未成年人不能完全識別自己行為的精神病人意見5：對于比較復(fù)雜的事物或比較重大的行為缺乏判斷能力和自我保護能力，并且不能預(yù)見其后果的。意見3、4：生活相關(guān)聯(lián)程度、本人智力能否理解其行為、預(yù)見其后果，標(biāo)的數(shù)額等51無行為能力和限制行為能力人可以單獨實施的行為：未成年人純獲利益的行為或被免除義務(wù)的行為〔6〕自由財產(chǎn)的處分行為日常生活中的定型化行為被許可營業(yè)的營業(yè)行為締結(jié)勞動合同與取得報酬的行為52行為能力瑕疵之宣告不能或完全不能識別自己行為利害關(guān)系人申請住所地基層人民法院的宣告注意:即使沒有宣告,也不認(rèn)可其行為效力,只是需要承擔(dān)舉證責(zé)任〔意見7〕診斷、鑒定；不具備診斷、鑒定時，群眾公認(rèn)的精神狀態(tài)，無異議5302-5．高中生錢某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在校將同學(xué)李某打傷，致其花去醫(yī)藥費2000元。錢某畢業(yè)后進入一家煉鋼廠工作。1999年2月，李某起訴要求錢某賠償醫(yī)藥費。該民事責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)?

A．錢某承擔(dān)，因錢某訴訟時已滿十八周歲，且有經(jīng)濟能力

B．錢某之父承擔(dān)，因錢某在侵權(quán)行為發(fā)生時末滿十八周歲，沒有經(jīng)濟能力

C．主要由錢某之父承擔(dān)，錢某適當(dāng)賠償

D．主要由錢某承擔(dān)，錢某之父適當(dāng)賠償54第三節(jié)監(jiān)護一、意義二、未成年人監(jiān)護(16)1、父母2、祖父母、外祖父母，兄、姐；3、關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意擔(dān)任監(jiān)護人經(jīng)單位或村民或居民委員會同意。4、單位、村民或居民委員會5、委托監(jiān)護人意見13：患有精神病的未成年人55三、精神病人監(jiān)護人(17)1、配偶2、父母3、成年子女4、其他近親屬5、關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意擔(dān)任經(jīng)過同意6、單位、村民或居民委員會，民政部門意見12：近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女56四、監(jiān)護人之確定1、指定監(jiān)護發(fā)生爭議指定機關(guān)：單位，村民或居民委員會意見11：認(rèn)定監(jiān)護人能力，身體健康狀況、經(jīng)濟條件、聯(lián)系狀況口頭或書面指定，次日起30日內(nèi)起訴，逾期，按變更監(jiān)護〔意見17〕自行變更監(jiān)護的連帶責(zé)任〔意見18〕2、裁判確定：順位：意見14共同監(jiān)護意見16：程序——指定監(jiān)護是前置程序3、協(xié)議監(jiān)護〔意見15〕4、委托監(jiān)護〔意見22〕57五、職責(zé)(18、意見10)1、保護權(quán)益2、保管財產(chǎn)3、法定代理六、終止1、能力取得2、死亡3、喪失民事行為能力4、辭職5、撤職〔意見20、21〕6、委托監(jiān)護的委托關(guān)系消滅有擴充5803-48.李某患有癲癇病。一日李某騎車行走時突然犯病，將一在路邊玩耍的6歲兒童撞傷，用去醫(yī)療費200元。該案責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)？

A.李某致害，應(yīng)當(dāng)賠償全部損失

B.雙方都無過錯，應(yīng)分擔(dān)責(zé)任C.兒童家長未盡到監(jiān)護責(zé)任，應(yīng)由其承擔(dān)損失

D.應(yīng)根據(jù)雙方經(jīng)濟情況分擔(dān)損失5902-33．甲與乙離婚并達成協(xié)議：婚生男孩丙(3歲)由乙(女方)撫養(yǎng)，如雙方中一方再婚，丙那么由另一方撫養(yǎng)。后乙在丙6歲時再婚，甲去乙家接丙回去撫養(yǎng)，乙不允。甲即從幼兒園將丙接回，并告知乙。為此，雙方發(fā)生爭執(zhí)，訴至法院。以下有關(guān)論述正確的有哪些?

A．甲、乙均為丙的監(jiān)護人

B．乙的行為是違約行為，受合同法調(diào)整

C．甲欲行使對丙的撫養(yǎng)權(quán)，應(yīng)通過訴訟程序解決

D．甲、乙的協(xié)議違反了法律6002-(一)某幼兒班聘請某甲擔(dān)任幼兒班教師。某日上午9時左右，幼兒班課間休息時，某甲離校打，幾個幼兒在教室里的火爐旁烤火。其中某乙(5歲)和某丙(4歲)因爭奪位置而打斗，某乙用石塊將某丙頭部打破，而某丙那么把某乙按在火爐上，某乙被燙傷。為此，某丙花去醫(yī)藥費5000元，某乙花去醫(yī)藥費5000元。請答復(fù)以下81—85題。83．在某乙之父向人民法院提起的訴訟中，以下有關(guān)本案當(dāng)事人的訴訟地位的表述正確的選項是?

A．某乙之父為原告B．某乙為原告

C．某丙、某幼兒園為共同被告

D．某丙、某丙之父、某幼兒園、某甲為共同被告84．某丙之父行使侵權(quán)行為之債的請求權(quán)，其訴訟時效期間自其知道侵害事實發(fā)生之日起是多長時間?

A．1年B．2年C．最長不超過20年D．6個月81．某乙的醫(yī)藥費應(yīng)如何承擔(dān)?

A．由某甲承擔(dān)B.由某丙的監(jiān)護人承擔(dān)

C．主要由某丙的監(jiān)護人承擔(dān)，某幼兒園承擔(dān)適當(dāng)賠償責(zé)任

D．主要由幼兒園承擔(dān)，某丙的監(jiān)護人承擔(dān)適當(dāng)賠償責(zé)任82．關(guān)于某丙的醫(yī)藥費承擔(dān)。以下說法哪些是錯誤的?

A．幼兒園承擔(dān)B．某乙的監(jiān)護人承擔(dān)

C．某乙的監(jiān)護人承擔(dān)主要責(zé)任，某甲承擔(dān)適當(dāng)賠償責(zé)任

D．幼兒園承擔(dān)主要責(zé)任，某乙的監(jiān)護人承擔(dān)適當(dāng)賠償責(zé)任61第四節(jié)宣告失蹤一、意義二、條件(20)1、下落不明滿2年自然人離開最后居所而不知所在，不明生死〔意見26〕21-2：戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算。622、利害關(guān)系人申請利害關(guān)系人：近親屬和其他具有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的自然人或法人〔意見〕公告期：3月3、人民法院宣告63確定財產(chǎn)代管人(21)：保管、維護、收益和必要的經(jīng)營與處分，承擔(dān)財產(chǎn)義務(wù)。三、撤消(22)意見31：“其他費用〞,包括贍養(yǎng)費?扶養(yǎng)費?撫育費和因代管財產(chǎn)所需的管理費等必要的費用?21：失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費用，由代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付。64第五節(jié)宣告死亡一、意義二、條件(23)失蹤人下落不明:失蹤與離開居所并非必然關(guān)聯(lián)失蹤期屆滿普通期間：4年特別期間：2年〔戰(zhàn)爭、意外事故〕離開最后居所之日起計算；戰(zhàn)爭：結(jié)束之日起；意外事故：發(fā)生之日起。利害關(guān)系人申請〔意見25，順位〕三、宣告普通失蹤公告期：1年；意外事故：3個月65判決書中確定日期為死亡日期判決宣告之日為死亡之日意見36：被宣告死亡的人,判決宣告之日為其死亡的日期?

被宣告死亡和自然死亡的時間不一致的,被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效,但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的,那么以其實施的民事法律行為為準(zhǔn)?66四、死亡宣告效力財產(chǎn)關(guān)系身份關(guān)系五、死亡宣告的撤銷(24/25)重新出現(xiàn)或確知沒有死亡返還財產(chǎn)：繼承法取得的，返復(fù)原物或適當(dāng)補償?shù)谌巳〉茫挥璺颠€〔意見40〕賠償〔意見39〕婚姻關(guān)系〔意見36〕親子關(guān)系〔意見37〕67六、宣告失蹤和宣告死亡的關(guān)系1、宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序?2、公民下落不明,符合申請宣告死亡的條件,利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡?3、但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的,應(yīng)當(dāng)宣告失蹤;同一順序的利害關(guān)系,有的申請宣告死亡,有的不同意宣告死亡,那么應(yīng)當(dāng)宣告死亡?68第一，它使得對于被宣告死亡人死亡的時間可以由利害關(guān)系人來決定。例如：某利害關(guān)系人如欲使某自然人在下落不明十年后死亡，其可以在該自然人下落不明九年后的某天才向人民法院申請宣告其死亡；倘假設(shè)前者如欲使后者在下落不明二十年后死亡，那么其可以在后者下落不明十九年后的某天再向人民法院申請宣告其死亡〔依?民事訴訟法?第168條人民法院受理宣告死亡的申請后應(yīng)當(dāng)經(jīng)過一年的公告期才能作出宣告死亡的判決-筆者注〕。如果真是這樣，無論從哪一個角度看都顯得極不嚴(yán)肅。69第二，它將被宣告死亡人死亡的時間統(tǒng)一規(guī)定為某一個時間，從而無視了被宣告死亡人下落不明的不同情況以及與此有關(guān)的該人在生理死亡時間方面所可能存在的差異。具體地講，倘假設(shè)某一被宣告死亡人已經(jīng)生理死亡，該人如果是在一般情況下下落不明，其生理死亡只可能發(fā)生在其下落不明之后的某一時刻；該人如果是在戰(zhàn)爭期間下落不明，其生理死亡那么可能發(fā)生在這一期間中的任何時刻；該人如果是在意外事故中下落不明，其生理死亡極有可能與這一事故同時發(fā)生。正是此點，決定了法律必須針對被宣告死亡人下落不明的不同情況對其死亡時間作出不同的規(guī)定。7006-2.甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故，丁代位繼承了乙的局部遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車禍遇難，丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)?，F(xiàn)甲重新出現(xiàn)，法院撤銷死亡宣告。以下哪種說法是正確的？A.丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲B.丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲C.戊從丙處繼承的全部財產(chǎn)都應(yīng)返還給甲D.丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財產(chǎn)返還給甲03-9.甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙確知甲仍然在世，遂向法院申請撤銷對甲的死亡宣告。依我國法律，該死亡宣告撤銷后，甲與乙原有的婚姻關(guān)系如何？

A.自行恢復(fù)

B.不得自行恢復(fù)

C.經(jīng)乙同意后恢復(fù)

D.經(jīng)甲同意后恢復(fù)71第六節(jié)住所一、法律關(guān)系中心地二、住所認(rèn)定〔15〕戶籍所在地經(jīng)常居住地〔意見9〕三、住所意義向住所為之如同向自然人為之72第四章民事主體二－－法人一、概念法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！?6〕第一，法人是依法成立的一種社會組織。第二，法人擁有獨立的財產(chǎn)或者經(jīng)費第三，獨立承擔(dān)民事責(zé)任。第四，法人能夠以自己的名義參加民事活動第一節(jié)敘說73二、法人的本質(zhì)〔一〕法人擬制說注釋法學(xué)家“法人為有團體名義的多數(shù)人的集合〞，法人是獨立存在的“抽象人〞。寺院法:法人是“擬制的人〞和“觀念人〞，"法人的人格是基于法之?dāng)M制，法人純?yōu)橛^念的存在"薩維尼:在法律上主體僅限于自然人，而法人能夠取得人格，只是由法律將其擬制為自然人，所以法人為人工的單純擬制的主體，即僅因法律上目的而被成認(rèn)的人格。74目的財產(chǎn)說認(rèn)為，財產(chǎn)可屬于特定的人，屬于特定的目的，前者是有主體的，后者是無主體的。為到達特定的目的而由多數(shù)人的財產(chǎn)集合而成的財產(chǎn)，已經(jīng)不屬于單個的個人，而成為一個為法律擬制的人格。法人不過是為了一定的目的而存在的無主財產(chǎn)，法人本身不是獨立的人格，而是為了一定目的而存在的財產(chǎn)。受益人主體說認(rèn)為，擬制的團體是不存在的。因為意思是個人的意思，至于集合體的意思是沒有，至少是無從證實的。被集合目的所決定的個人的意思仍舊是個人的意思。既然集合體并沒擁有和他們的組織分子所有的意思不同的另一意思，那么他們就不能成為法權(quán)主體。因此，法人僅僅是形式上的權(quán)利義務(wù)的主體，而實際上的權(quán)利義務(wù)的歸屬者，只是享有法人財產(chǎn)利益的多數(shù)個人。

管理人主體說認(rèn)為，法人的財產(chǎn)并不是屬于法人本身所有，而屬于管理其財產(chǎn)的自然人。法人否認(rèn)說，否認(rèn)法人作為獨立主體的存在，難以適應(yīng)社會經(jīng)濟生活開展的需要，所以一直沒有成為通說〔二〕法人否認(rèn)說75〔三〕法人實在說

法人實在說認(rèn)為，法人并不是法律虛構(gòu)的，也并非沒有團體意思和利益，而是一種客觀存在的主體。該說又分為“有機體說〞和“組織體說〞。

有機體說，又稱團體人格說或具體實在說。該說的集大成者基爾克〔Gierke〕認(rèn)為，法律主體是與意思能力聯(lián)系在一起的，自然人有意思能力，成為自然的有機體，而法人有團體意思，在社團法人中有社員的集合意思，在財團法人中有捐助行為意思，因此應(yīng)成為社會有機體。有機體說產(chǎn)生于19世紀(jì)末期，這個時期，正是所謂從個人本位向團體本位演化的時期，有機體說強調(diào)團體的價值及其重要性，正適合于這個時期民商立法的需要。

組織體說的代表人物米休德〔Michoud〕等人認(rèn)為，法人是一種具有區(qū)別于其成員的個體意志和利益的組織體。法人的本質(zhì)不在于其作為社會的有機體，而在于其具有適合為權(quán)利主體的組織，這種組織就是具有一定目的的社團或財團。法人是一種抽象的實在，法人具有區(qū)別于其成員利益的個人利益的團體利益；具有自己的組織；法人組織的意志是由法人的機關(guān)實現(xiàn)的。76公法人私法人成立根底法人目的社團法人財團法人公益法人營利法人企業(yè)法人非企業(yè)法人機關(guān)法人事業(yè)單位法人社會團體法人本國法人外國法人法人三、法人分類?事業(yè)單位登記管理暫行條例??社會團體登記管理條例?成立根底不同設(shè)立人數(shù)不同目的與設(shè)立方式不同組織不同解散原因不同77第二節(jié)法人的民事能力1.法人性質(zhì)的限制。盡管法人與自然人一樣，都是獨立的民事權(quán)利主體，但專屬自然人的某些權(quán)利能力的內(nèi)容，如繼承權(quán)利、接受扶養(yǎng)的權(quán)利等，法人不可能享有。

2.法律、法規(guī)的限制。法人的民事權(quán)利能力依法受法律和行政法規(guī)的限制。如?公司法?規(guī)定，公司不得成為其他公司的無限責(zé)任股東。3、目的的限制。一、權(quán)利能力應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營78目的限制的性質(zhì)的學(xué)說A、權(quán)利能力限制說B、行為能力限制說C、代表權(quán)限制說D、內(nèi)部責(zé)任說我國采行為能力限制說79公司越權(quán)無效原那么是1875年英國上議院審理“阿西伯利公司訴瑞切〞一案中所確立的一項判例法原那么。該案中Ashbury公司是依據(jù)1862年公司法成立的一家專營鐵路設(shè)備制造及鐵路工程承包業(yè)務(wù)的公司，其經(jīng)營目的為：“〔1〕制造和銷售或出租鐵路貨車和客車以及其他鐵路車輛，〔2〕經(jīng)營機械工程師的和一般承包人的業(yè)務(wù)，〔3〕購置、租賃、經(jīng)營和銷售礦山、礦物、土地和房屋，以及〔4〕作為零售商買賣木材、煤炭、鐵軌或其他材料。〞該公司基于這樣的目的而與原告Riche公司訂立了在比利時修建鐵路的契約，但Ashbury公司的股東沒有批準(zhǔn)這一契約，公司從而拒絕履行契約義務(wù)，Riche公司訴請違約賠償。---案例：阿西伯利公司訴瑞切案

〔AshburyRailwayCarriageandIronCo.LtdV.Riche〕80英國上議院認(rèn)為，由于該種合同超越了公司權(quán)利能力范圍，是一種越權(quán)行為，因而絕對無效。凱恩斯勛爵在該案中指出：〔1〕Ashbury公司購置在比利時建造鐵路的特權(quán)無疑是超越了公司章程所載明的目的范圍；〔2〕根據(jù)1862年公司法成立的公司，并不象特許公司那樣，享有充分的法律上的人格，其人格的獨立僅以公司在其章程所載定的目的性條款范圍內(nèi)活動為條件；〔3〕公司的目的規(guī)定在公司章程中，在這個章程中，既規(guī)定了肯定性的東西，也規(guī)定了否認(rèn)性的東西，它肯定性地規(guī)定了法律賦予公司的權(quán)利范圍和權(quán)利實現(xiàn)的程度，并且也否認(rèn)性地規(guī)定，如果有此必要的話，公司不得從事任何超出公司權(quán)利能力范圍以外的活動，并且不得企圖以公司這種方式從事任何比其章程明確規(guī)定的權(quán)利更多的權(quán)利?！?〕本案的關(guān)鍵不是契約的合法性問題，而是公司沒有資格或權(quán)力締結(jié)契約問題。既然契約事項不屬于公司大綱所載明的目的范圍之列，該公司就根本沒有權(quán)力去締結(jié)這種契約?！?〕即使該契約正是股東們心之所愿，并且一致追認(rèn)締結(jié)此項契約，按照議會所公布的法律，這種追認(rèn)也是法律所禁止的。81作為此種判決的推論，上議院在Ashbury一案中對超出公司權(quán)限的行為和超出公司董事授權(quán)范圍的行為進行了區(qū)分。在公司越權(quán)的情況下，由于其本身的無效性，因而即使全體股東一致同意加以追認(rèn)，亦不對公司產(chǎn)生約束力，而在公司董事在公司權(quán)限內(nèi)活動但超出了公司授權(quán)的情況下，該種行為可以由股東加以追認(rèn)從而對公司產(chǎn)生約束力，否那么，董事應(yīng)對與董事從事越權(quán)交易的人承擔(dān)法律責(zé)任。公司越權(quán)無效原那么在其被英國上議院確立以后，其影響不斷擴大，不僅被英美公司法所遵循，而且還被大陸法系國家所借鑒。82二、行為能力1、在取得上，始于成立2、在范圍上，受特定經(jīng)營范圍的約束3、在地位上，具有不平等性5、在實現(xiàn)上，需要自然人的機關(guān)進行4、在過程上，可以發(fā)生變化〔一〕特點83〔二〕代表人1、代表說：法人實在說的結(jié)果。代表人為法人機關(guān)，非法人之外的獨立主體。代表形式和效果歸屬上，類推適用代理。2、代理說：法人擬制說的結(jié)果。法人和代理人屬于兩個獨立之民事主體。3、學(xué)說比較：效果都歸屬于法人。違法行為后果，代理說認(rèn)為屬于法人對他人行為承擔(dān)責(zé)任；代表說認(rèn)為屬于對自己行為承擔(dān)責(zé)任。事實行為：類似代理關(guān)系處理；法人行為。占有：間接占有人；直接占有人。84三、責(zé)任能力肯定說否認(rèn)說承擔(dān)民事責(zé)任的要件1、須有加害行為，且符合民法關(guān)于侵權(quán)行為構(gòu)成的相應(yīng)要件。2、法人代表人或其他工作人員的行為。3、執(zhí)行職務(wù)行為發(fā)生。85第三節(jié)法人的成立一、成立標(biāo)準(zhǔn)取得營業(yè)執(zhí)照之日成立還是登記成立？二、設(shè)立原那么1、放任主義2、特許主義3、行政許可主義4、準(zhǔn)那么主義5、強制主義我國公法人采特許設(shè)立主義；事業(yè)單位法人和社會團體法人，按其是否需要登記，不需要設(shè)立登記的采取特許設(shè)立主義；需要登記的采取準(zhǔn)那么設(shè)立主義。企業(yè)法人：公司企業(yè)法人原那么上準(zhǔn)那么設(shè)立主義；非公司企業(yè)法人采取行政許可主義。86二、成立條件〔一〕依法設(shè)立：法律根據(jù)？程序？和實體〔二〕財產(chǎn)或經(jīng)費〔三〕有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所〔四〕獨立民事責(zé)任87第四節(jié)法人的機關(guān)一、意義為法人組織體的一部，系存在于法人的內(nèi)部，是一種法律的地位。二、機關(guān)公司企業(yè)法人：非公司企業(yè)法人：非企業(yè)法人：88第五節(jié)法人的名稱和住所二、法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。一、名稱1、排他效力2、冒用禁止

1、決定債務(wù)清償?shù)氐奶幩?、決定普通訴訟的管轄法院；3、決定收授文書送達的處所；4、行使或保全票據(jù)權(quán)利的處所；5、決定稅務(wù)征收的機關(guān)；6、決定公司的國籍的依據(jù)之一。

89第六節(jié)法人的消滅一、消滅意義法人喪失作為民事主體的資格。二、原因——解散清算法人說同一法人說擬制存續(xù)說90三、解散原因：自愿解散強制解散司法解散破產(chǎn)91三、清算——強制清算？清算為使法人歸于消滅、清理已解散法人法律關(guān)系的程序。1、明確清算程序是企業(yè)法人資格消滅的必經(jīng)程序，是企業(yè)注銷的前置程序。2、明確企業(yè)法人的清算義務(wù)主體。3、明確規(guī)定清算義務(wù)人的法律責(zé)任。4、明確清算活動的組織及運作。5、提高不清算的懲罰本錢。9207-52．關(guān)于事業(yè)單位法人，以下哪些選項是錯誤的？A．所有事業(yè)單位法人的全部經(jīng)費均來自國家財政撥款B．具備法人條件的事業(yè)單位從成立之日起取得法人資格C．國家舉辦的事業(yè)單位對其直接占有的動產(chǎn)享有所有權(quán)D．事業(yè)單位法人名譽權(quán)遭受侵害的，有權(quán)訴請精神損害賠償05-51．以下關(guān)于法人機關(guān)的表述哪些是正確的？A．法人機關(guān)無獨立人格B．財團法人沒有自己的意思機關(guān)C．法人的分支機構(gòu)為法人機關(guān)的一種D．監(jiān)督機關(guān)不是法人的必設(shè)機關(guān)9304-51．2002年5月8日，王某騎車回家經(jīng)過一工地時，掉入沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取平安措施的坑中，造成骨折。王某于同年6月10日找到建設(shè)工程的發(fā)包人和承包人要求賠償，兩單位相互推諉。同年6月13日，王某前往法院起訴，突遭臺風(fēng)襲擊，中途返回。以下說法哪些是正確的？

A．本案訴訟時效期間于2003年6月10日屆滿

B．王某6月13日的行為引起訴訟時效中斷

C．發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任

D．承包人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任

94附章非法人團體敘說一、非法人團體的意義不具有法人資格但能以自己名義從事活動的組織體?！惨弧撑c合伙的區(qū)別1、內(nèi)部構(gòu)成員相互關(guān)系2、事務(wù)執(zhí)行3、是否形成團體意思〔二〕非法人團體的要件1、多數(shù)人組成的人合組織體2、具有自己目的3、有財產(chǎn)或經(jīng)費4、有代表人或管理人5、以團體名義進行法律行為95二、類型1、非法人企業(yè)非法人集體企業(yè)非法人私營企業(yè)非法人外資企業(yè)合伙企業(yè)個人獨資企業(yè)2、非法人經(jīng)營體非法人公益團體96第一節(jié)家庭一、意義二、表現(xiàn)1、農(nóng)村承包經(jīng)營戶2、合伙中的家庭3、個體工商戶中的家庭4、夫妻財產(chǎn)與家庭三、家庭主體？97第二節(jié)合伙一、意義個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動?！?0〕二、財產(chǎn)歸屬合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。

合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有?！?2〕98三、設(shè)立條件1、設(shè)立協(xié)議2、字號3、核準(zhǔn)登記四、經(jīng)營1、合伙負責(zé)人2、共同決定、執(zhí)行、監(jiān)督3、連帶責(zé)任99第三節(jié)個體工商戶100第四節(jié)聯(lián)營101第五章：民事權(quán)利客體第一節(jié)敘說一、意義權(quán)利義務(wù)所指向的對象。

權(quán)利人依其權(quán)利所可以支配的社會利益之本體。二、類型物權(quán)客體：物債權(quán)客體：行為人格權(quán)客體：人格利益身份權(quán)客體：身份利益準(zhǔn)物權(quán)客體：一定的權(quán)利？知識產(chǎn)權(quán)客體：精神智能的產(chǎn)物102〔一〕有體物財產(chǎn)有有體、無體和權(quán)利之分。為將權(quán)利客體和權(quán)利內(nèi)容區(qū)別，必須確定為有體物。是自然物，具有形體并占據(jù)空間。有氣體、固體、液體之分?？臻g、電、氣〔導(dǎo)線輸送中的電氣〕〔二〕是人體之外的物胎盤、死胎、尸體〔三〕須具有價值，不管是經(jīng)濟價值還是精神價值〔四〕須人力能夠控制，并有必要控制因此，物，是指能夠為人控制并具有價值地有體物。第二節(jié)物物權(quán)法上物還需特定性、獨立性103二、物的概念的擴張自然力人格財產(chǎn)：與人格關(guān)系密切程度空間:容空財產(chǎn)與容實財產(chǎn)現(xiàn)實財產(chǎn)與虛擬財產(chǎn):域名;照片和資料;網(wǎng)絡(luò)私人空間;武器胚胎、臍帶血、血、奶、人體各種器官頭發(fā)、假肢、骨灰、尸體、死胎配子、人體細胞、基因電、能、磁場、光104〔一〕動產(chǎn)和不動產(chǎn)1、定義不動產(chǎn)，是指依自然性質(zhì)或法律規(guī)定不可移動的物，包括土地、與土地尚未脫離的土地生成物、因自然或人力添附于土地并且不能別離的其他物。動產(chǎn)，可以自力或由外力移動的物。傳統(tǒng)上，一般在規(guī)定不動產(chǎn)定義之后，依排他法規(guī)定：不動產(chǎn)之外的物為動產(chǎn)。目的在于確保兩者之間的界限明確有人提出以可動物和不可動物表示，不妥當(dāng)。2、立法意義物權(quán)法根本圍繞動產(chǎn)和不動產(chǎn)的區(qū)分來規(guī)定所有權(quán)乃至限制物權(quán)制度。在公示方式、物權(quán)體系中具有決定性意義。3、貨幣和不記名財產(chǎn)權(quán)利第三節(jié)物的類型105〔二〕物的重要成分1、定義對物的整體性質(zhì)和效能發(fā)揮決定作用的組成局部，為物的重要成分。2、意義物的重要成分不得脫離物的整體而獨立成為物權(quán)的標(biāo)的。整體和重要成分上只存在一個權(quán)利的規(guī)那么物的整體和重要成分隨同移轉(zhuǎn)的規(guī)那么。106〔三〕主物與從物〔115〕1、定義主物：獨立發(fā)揮效用的物從物：非主物的組成局部而附著于主物，并對主物發(fā)揮輔助效用的物。2、立法意義從物隨主物處分，除非有相反的約定。目的在于確定物的歸屬，穩(wěn)定經(jīng)濟秩序，發(fā)揮物的最大經(jīng)濟效用。規(guī)那么理由在于：一是從物和主物均為獨立物；二是，在兩個以上的物發(fā)生相互附著或者聚合而且在經(jīng)濟上發(fā)生密切關(guān)聯(lián)，在物上權(quán)利發(fā)生變動時，任何一物歸屬發(fā)生變動都影響他物效益。3、交易習(xí)慣不認(rèn)為是從物的，依習(xí)慣。107第87條有附屬物的財產(chǎn)，附屬物隨財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。但當(dāng)事人另有約定又不違法的，按約定處理。這一規(guī)那么意味著從物所有權(quán)原那么上隨主物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，只是用“附屬物〞來取代“從物〞。缺陷在于：第一，附屬物泛指附屬于某一特定財產(chǎn)〔主物〕的一切物，在這類物中只有那些與該項財產(chǎn)同時使用并在這一過程中對其效益的發(fā)生起著輔助作用的物才是從物；第二，從情理上看，從物原那么上隨特定財產(chǎn)〔主物〕轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移無疑具有合理性；但除從物外的其他附屬物所有權(quán)原那么上也隨特定財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，這在某些情況下卻顯得并不合理。108〔四〕原物和孳息(116)1、定義原物：產(chǎn)生新物的母物。孳息：母物產(chǎn)生的新物。法定孳息：物依法律關(guān)系而產(chǎn)生的收益，如利息、租金等。天然孳息：物依自然性質(zhì)而產(chǎn)生的出產(chǎn)物、收獲物。2、意義確定物的歸屬：天然孳息自脫離原物之時起，由享有取得權(quán)利的人取得；對天然孳息享有取得權(quán)利的人：原物所有權(quán)人、用益物權(quán)人、承租人、親屬法上的權(quán)利人等。法定孳息，日、臺規(guī)定法定孳息按日計取。由享有取得權(quán)利的人，按法定、約定或交易習(xí)慣取得109〔五〕動物1、動物主體與客體之爭2、立法例德國體例：90a：動物不是物。他們受特別法的保護。法律沒有另行規(guī)定時，對于動物適用為物確定的相關(guān)規(guī)那么。he903：動物的所有權(quán)人在行使其權(quán)利時，必須特別遵守關(guān)于動物保護的規(guī)定。將動物排除在物的范圍之外，不許可人們用處分物的方式處分動物，也不得用先占無主物的方式取得野生動物的所有權(quán)。但由于允許在動物之上成立物權(quán)，卻又認(rèn)為其不是物，似互相矛盾。110融通物與不融通物公有物：為政府或其他團體所有而供公共目的使用的物。公用物：供公眾使用之物。禁止物：法令禁止其為交易客體的物。消費物和不消費物代替物與不代替物特定物與不特定物可分物與不可分物單一物、合成物、集合物11105-52．以下各選項中，哪些屬于民法上的孳息？A．出租柜臺所得租金B(yǎng)．果樹上已成熟的果實C．動物腹中的胎兒D．彩票中獎所得獎金112第六章法律事實第一節(jié)敘說自然事實狀態(tài)事件人的行為適法行為法律行為準(zhǔn)法律行為意思通知觀念通知情感表示違法行為法律事實符合法律規(guī)定，能夠引起民事法律關(guān)系變動的客觀情況。表示行為非表示行為〔事實行為〕侵權(quán)行為違約行為締約過失一、法律事實113權(quán)利變動權(quán)利發(fā)生權(quán)利變更權(quán)利消滅絕對發(fā)生相對發(fā)生主體變更客體變更作用變更相對消滅絕對消滅性質(zhì)變更數(shù)量變更移轉(zhuǎn)繼受與創(chuàng)設(shè)繼受概括繼受與特定繼受二、權(quán)利變動114一、意義意思表示為要素，因意思表示而發(fā)生私法上效果的法律事實。1、以意思表示為要素意識表示是表意人欲發(fā)生一定私法上效果的意思的行為。2、因意思表示而發(fā)生私法上效果第二節(jié)：法律行為3、法律事實的一種。115二、類型單獨行為雙方行為多方行為〔一〕當(dāng)事人組成1、標(biāo)準(zhǔn)之不恰當(dāng)非當(dāng)事人人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)實那么是意思表示之結(jié)合形式2、類型之不貼切多方也可以為兩方，如甲乙訂立設(shè)立協(xié)議兩方也可以為多方，如甲乙與丙訂立保證協(xié)議116〔二〕是否要求特定形式要式行為不要式行為要式行為存在理由：重要性之因由心理上之因由證據(jù)法之因由117〔三〕意思表示之外是否須交付現(xiàn)實成分諾成行為，要物實踐行為，不要物要物行為存在理由：交易上習(xí)慣：存款于銀行，過橋付費，投遞于郵局供需上理由：供給緊迫，以實際需求確定供給順序停車位之供給機器代替人力之自動販賣機制度上考慮：制度上特殊理由證券法上之證券交易全額交割樸素法感情：借用118〔四〕一方為財產(chǎn)給付，是否取得對待利益有償行為無償行為主行為從行為〔五〕法律行為之相互關(guān)系119〔六〕法律行為與其原因之關(guān)系要因行為不要因行為什么是原因？直接且決定性之目的〔法Weill-Terré〕法律上之原因——其他目的〔德Kausal〕論法律行為之原因120〔七〕法律行為生效與行為人生死關(guān)系生前行為死后行為〔死因行為〕121獨立行為補助行為〔八〕是否有獨立的實質(zhì)內(nèi)容122〔九〕發(fā)生的效果債權(quán)行為物權(quán)行為親屬行為繼承行為負擔(dān)行為處分行為財產(chǎn)行為身份行為123薩維尼FriedrichCarlvonSavigny(1779-1861)恰恰是歷史的產(chǎn)物才是必然且理性的單個的立法如果只是對法律既存狀態(tài)的固定，那么不會帶來損害，如果出于政治原因制定新法，也應(yīng)該值得考慮。所有的法律標(biāo)準(zhǔn)更深層次的根底只有在對法律制度的只管把握中才能發(fā)現(xiàn)。占有權(quán)——我們的第一法學(xué)家當(dāng)代羅馬法體系——法是民族精神的表達。權(quán)利意思說。物權(quán)行為國際私法本座雙務(wù)合同錯誤說中世紀(jì)羅馬法史論當(dāng)代立法和法學(xué)的使命12402-14．某縣政府為鼓勵縣屬酒廠多創(chuàng)稅利，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收—百萬元的指標(biāo)，第二年廠長和全廠職工都可以加兩級工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為?

A．雙方民事法律行為

B．無效民事行為

C．附條件民事法律行為

D．不屬于民事法律行為125三、要件一般成立要件意思表示標(biāo)的當(dāng)事人特別成立要件書面物之交付〔一〕成立要件126〔二〕生效要件1、一般生效要件55相應(yīng)行為能力意思表示真實標(biāo)的合法、可能、確定2、特別生效要件死因行為之人的死亡127四、法律行為的方式和標(biāo)的意思表示所使用的方式方式自由原那么1、法定方式結(jié)婚登記合同法第37條2、約定方式合同法36條〔一〕方式128當(dāng)事人在實施民事法律行為時，對其內(nèi)在意思不是通過語言或者文字表示，而是通過其他行為表示，并且對這一行為運用邏輯推理的方法或者按照交易習(xí)慣或者生活習(xí)慣能夠確定其內(nèi)在意思的，可以認(rèn)定為默示。3、方式類型56口頭方式書面方式默示方式一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出民事權(quán)利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為說明已接受的，可以認(rèn)定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。民意66129第一，它只能適用于雙方民事法律行為，而不能適用于單方民事法律行為；第二，就雙方民事法律行為而言，它只能適用于其中由一方當(dāng)事人通過明示而對方當(dāng)事人通過默示所實施的行為，而不能適用于雙方當(dāng)事人均系通過默示實施的行為；第三，就由一方當(dāng)事人通過明示而對方當(dāng)事人通過默示所實施的雙方民事法律行為而言，它也僅能適用于其中與由一方當(dāng)事人提出的以民事權(quán)利要求為內(nèi)容的明示意思表示相對應(yīng)的對方當(dāng)事人的意思表示，而不能適用于與除此而外的由一方當(dāng)事人提出的以其他任何一種屬于民事方面的要求為內(nèi)容的明示意思表示相對應(yīng)的對方當(dāng)事人的意思表示。13005-1．教授甲舉辦學(xué)術(shù)講座時，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格，告知有意購置者在門口的簽字簿上簽名。學(xué)生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？A．乙的行為可推定為購置甲新著的意思表示B．乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此根底上成立的買賣合同可撤銷C．甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認(rèn)D．乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同131〔二〕標(biāo)的：法律行為之內(nèi)容，當(dāng)事人為法律行為所欲發(fā)生之事項。1、標(biāo)確實定法律行為內(nèi)容，在其成立時須確定或可得確定2、標(biāo)的可能法律行為內(nèi)容可以實現(xiàn)。法律行為內(nèi)容自始、客觀不能實現(xiàn)的，無效。132自始不能：法律行為成立時即屬不能。嗣后不能：法律行為成立后始成為不能。主觀不能：因當(dāng)事人個人原因不能。客觀不能：一般人皆屬不能；依社會觀念和物理觀念。全部不能：法律行為內(nèi)容全部不能一部不能：僅一部不能。新近開展：標(biāo)的不能，不再是影響法律行為效力的要件1333、標(biāo)的合法法律行為內(nèi)容不法律。A、不違背強制性和禁止性規(guī)定B、不違背公共秩序和藹良風(fēng)俗公共秩序：社會生活的一般要求。善良風(fēng)俗：公民一般的道德觀念。依據(jù)時代精神確定。134C、非顯失公平：取得財產(chǎn)上利益非顯失公平。依社會觀念確定。

D、脫法行為：不直接違反強制和禁止規(guī)定，而以迂回方法，產(chǎn)生與該項規(guī)定所禁止者同一效果之行為。E、射幸行為：投機取巧的行為。135第三節(jié)意思表示一、意義表示欲發(fā)生一定私法上效果之意思的行為。效果意思：內(nèi)心意思表示意思：表達于外部的意思表示行為：實際表達于外部的行為136二、意思表示的效力發(fā)生1、無相對人的意思表示單方行為：于其意思表示成立同時發(fā)生效力。2、有相對人的意思表示A、對話的意思表示B、非對話的意思表示到達主義了解主義到達主義發(fā)信主義137三、意思表示之瑕疵〔一〕意思與表示不一致意思主義與表示主義意思主義：表示主義：1、成心之不一致1〕單獨虛偽表示〔真意保存或非真意表示〕：表意人無欲為其意思表示所拘束之意而為之意思表示。2〕通謀虛偽表示：表意人與相對人通謀而為之虛偽意思表示。3〕隱藏行為：虛偽意思表示中隱藏之他項真實法律行為。1382、無意之不一致〔錯誤〕1〕錯誤A、表示行為錯誤：表意人因表示行為錯誤，致將其不欲發(fā)表之內(nèi)容發(fā)表。B、表示內(nèi)容錯誤：法律行為性質(zhì)當(dāng)事人標(biāo)的物動機2〕傳達錯誤意思表示由第三人義務(wù)轉(zhuǎn)達，而第三人由于過失轉(zhuǎn)達錯誤或者沒有轉(zhuǎn)達，使他人造成損失的，一般可由意思表示人負賠償責(zé)任。但法律另有規(guī)定或者雙方另有約定的除外。民意77139四、意思表示之不自由表意人所為之意思表示，非處于其自由意志。欺詐脅迫乘人之危1402021-51．關(guān)于民事法律行為，以下哪些選項是錯誤的？A．某演員將其演出收入捐贈給慈善機構(gòu)的行為是單方行為B．陳某去世前設(shè)立遺囑的行為是身份行為C．王某以自己的房屋為他人設(shè)立抵押權(quán)的行為是負擔(dān)行為D．李某受領(lǐng)趙某錯誤交付標(biāo)的物的行為是實踐行為141第四節(jié)民事行為的效力一、無效因欠缺民事行為的生效要件，在法律上確定的、當(dāng)然的、自始完全不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律效力的民事行為。非不發(fā)生效力，而是不按照本來行為發(fā)生效力非不成立，而是已經(jīng)成立但抵觸法律不發(fā)生效力當(dāng)然無效確定不發(fā)生效力，不得補正效力?！惨弧骋饬x142〔二〕全部無效與一部無效〔民通60，合同法56〕民事行為標(biāo)的之?dāng)?shù)量超過法律許可范圍民事行為標(biāo)的由數(shù)種不同事項拼合，其中之一無效民事行為的非主要條款，因違法而無效143〔三〕類型〔民通58，合同法52〕1、無民事行為能力人進行的民事行為間歇性精神病人的民事行為，確能證明是在發(fā)病期間實施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。

行為人在神志不清的狀態(tài)下所實施的民事行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。民意672、欺詐、脅迫，損害國家利益的3、惡意串通，損害國家、集體、第三人利益的4、合法形式掩蓋非法目的的5、違法法律強行性規(guī)定6、損害社會公共利益的無效的民事行為自行為開始時就沒有法律約束力。〔民通58-2〕144〔四〕轉(zhuǎn)換無效民事行為，在符合其他民事行為有效要件的，使之發(fā)生該有效民事行為的制度。A、轉(zhuǎn)換之要件1、須具備其他民事行為有效要件2、須依其情形，當(dāng)事人如知其無效，即欲發(fā)生其他法律行為的意思B、轉(zhuǎn)換之方式1、解釋上的轉(zhuǎn)換：2、法律上的轉(zhuǎn)換：145二、撤銷〔一〕意義有撤銷權(quán)人溯及地消滅民事行為效力的權(quán)利行使行為〔二〕類型〔民通58、59，合同法54〕1、欺詐一方當(dāng)事人成心告知對方虛假情況，或者成心隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為?！裁褚?8〕2、脅迫以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為?！裁褚?9〕1463、乘人之危一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴(yán)重損害對方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危?！裁褚?0〕

4、重大誤解行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解?！裁褚?1〕

5、顯失公平一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原那么的，可以認(rèn)定為顯失公平?！裁褚?2〕147〔三〕撤銷權(quán)及其行使1、撤銷權(quán)：依意思表示溯及地消滅民事行為效力的權(quán)利2、消滅：除斥期間經(jīng)過成認(rèn)3、內(nèi)容：變更或撤銷——要求變更的，不得撤銷4、效果：被撤銷的民事行為，從行為開始起無效。1486.依我國法律，當(dāng)事人對以下哪一合同可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷？A.因重大誤解訂立的合同B.包含因重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款的合同C.因欺詐而訂立且損害國家利益的合同D.無權(quán)代理訂立的合同1492005-1．教授甲舉辦學(xué)術(shù)講座時，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格，告知有意購置者在門口的簽字簿上簽名。學(xué)生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？A．乙的行為可推定為購置甲新著的意思表示B．乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此根底上成立的買賣合同可撤銷C．甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認(rèn)D．乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同1502021-53.關(guān)于意思表示法律效力的判斷，以下哪些選項是正確的？A.甲在商場購置了一臺液晶電視機，回家后發(fā)現(xiàn)其妻乙已在另一商場以更低折扣訂了一臺液晶電視機。甲認(rèn)為其構(gòu)成重大誤解，有權(quán)撤銷買賣B.甲向乙承諾，以其外籍華人身份在婚后為乙辦外國綠卡?；楹?，乙發(fā)現(xiàn)甲是在逃通緝犯。乙有權(quán)以甲欺詐為由撤銷婚姻C.甲向乙銀行借款，乙銀行要求甲提供擔(dān)保。丙為幫助甲借款，以舉報丁偷稅漏稅相要挾，迫使其為甲借款提供保證，乙銀行對此不知情。丁有權(quán)以其受到脅迫為由撤銷保證D.甲患癌癥，其妻乙和醫(yī)院均對甲隱瞞其病情。經(jīng)與乙協(xié)商，甲投保人身保險，指定身故受益人為乙。保險公司有權(quán)以乙欺詐為由撤銷合同15107-3-1．某酒店客房內(nèi)備有零食、酒水供房客選用，價格明顯高于市場同類商品。房客關(guān)某缺乏住店經(jīng)驗，又未留意標(biāo)價單，誤認(rèn)為系酒店免費提供而飲用了一瓶洋酒。結(jié)帳時酒店欲按標(biāo)價收費，關(guān)某拒付。以下哪一選項是正確的？A．關(guān)某應(yīng)按標(biāo)價付款B．關(guān)某應(yīng)按市價付款C．關(guān)某不應(yīng)付款D．關(guān)某應(yīng)按標(biāo)價的一半付款1522021-2．甲十七歲，以個人積蓄1,000元在慈善拍賣會拍得明星乙表演用過的道具，市價約100元。事后，甲覺得道具價值與其價格很不相稱，頗為懊悔。關(guān)于這一買賣，以下哪一說法是正確的？A．買賣顯失公平，甲有權(quán)要求撤銷B．買賣存在重大誤解，甲有權(quán)要求撤銷C．買賣無效，甲為限制行為能力人D．買賣有效1532021-5．某校長甲欲將一套住房以50萬元出售。某報記者乙找到甲，出價40萬元，甲拒絕。乙對甲說：“我有你貪污的材料，不容許我就舉報你。〞甲信以為真，以40萬元將該房賣與乙。乙實際并無甲貪污的材料。關(guān)于該房屋買賣合同的效力，以下哪一說法是正確的？A．存在欺詐行為，屬可撤銷合同B．存在脅迫行為，屬可撤銷合同C．存在乘人之危的行為，屬可撤銷合同D．存在重大誤解，屬可撤銷合同154三、效力待定〔一〕意義效力是否發(fā)生，尚未確定，有待于其他行為使其確定的民事行為。行為之是否生效取決于第三人是否追認(rèn)的民事行為?！捕愁愋?、限制行為能力人進行的超越能力范圍的民事行為2、無權(quán)代理行為3、無權(quán)處分行為155156四、后果返還財產(chǎn)----折價賠償過錯責(zé)任----過錯相抵賠償損失收繳財產(chǎn)〔61-2，民意74〕1572021-3.王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名義向乙公司發(fā)出書面要約，愿以10萬元價格出售甲公司的一塊清代翡翠。王某在函件發(fā)出后2小時意外死亡，乙公司回函表示愿意以該價格購置。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未經(jīng)董事會同意為由拒絕。關(guān)于該要約，以下哪一表述是正確的?A.無效B.效力待定C.可撤銷D.有效158附節(jié)1:法律行為體系成立要件生效要件一般要件特別要件當(dāng)事人標(biāo)的意思表示要式行為:方式的履行要物行為:標(biāo)的物的交付當(dāng)事人:行為能力標(biāo)的可能確定適法妥當(dāng)意思表示意思與表示一致不一致成心偶然單獨通謀錯誤不知誤傳特別要件附款處分權(quán)自由與否自由不自由欺詐脅迫乘人之危法律行為要件159第五節(jié)條件和期限(法律行為之附款)使法律行為效力之發(fā)生或消滅，取決于將來客觀不確定事實之成就或不成就之附從意思表示。一、條件1、附從意思表示2、以將來客觀不確定事實之發(fā)生與否為內(nèi)容3、限制法律行為之效力〔一〕意義法律行為的附款，是當(dāng)事人對于法律行為效果的發(fā)生或消滅，所加的限制?！裁?2，民意76，合45/46〕1602003----甲將其所有的房屋出租給乙，雙方口頭約定租金為每年5萬元，乙可以一直承租該房屋，直至乙去世。81.該租賃合同的性質(zhì)如何？A.附解除條件的合同B.附延緩條件的合同C.附始期的合同D.附終期的合同2002-14．某縣政府為鼓勵縣屬酒廠多創(chuàng)稅利，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收—百萬元的指標(biāo)，第二年廠長和全廠職工都可以加兩級工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為?A．雙方民事法律行為B．無效民事行為C．附條件民事法律行為D．不屬于民事法律行為161〔二〕條件之種類1、停止條件與解除條件關(guān)于法律行為效力發(fā)生與否之條件為停止條件附停止條件的法律行為，條件成就發(fā)生效力關(guān)于法律行為效力消滅與否的條件為解除條件附解除條件的法律行為，條件成就時失其效力1622、偶成條件、隨意條件與混合條件偶成條件：依偶然事實以決定條件之成否的條件如：明日下雨，贈送金表一塊。隨意條件：依當(dāng)事人一方意思決定其成否之條件如：約定居住長住校內(nèi)，贈與千金混合條件：由當(dāng)事人意思與偶然事實結(jié)合而決定其成否之條件。如：甲與乙約定，如乙與丙結(jié)婚贈與千金隨意條件，由義務(wù)人決定之停止條件無效如：我愿意就贈與千金