淺析國有企業(yè)外部董事如何正確履職

淺析國有企業(yè)外部董事如何正確履職自上個世紀七八十年代起，“外部董事”制度開始被應(yīng)用于英美等國的公司治理模式中?！巴獠慷隆笔侵高^去或當前未在企業(yè)擔任執(zhí)行職務(wù)或與企業(yè)沒有任何關(guān)聯(lián)的董事，相對其他董事而言,外部董事未來職業(yè)的發(fā)展不受企業(yè)高管和其他董事成員的影響,因此可以有效提高董事會的獨立性。在我國關(guān)于“外部董事”制度的探索，實踐始于2004年6月國務(wù)院國資委印發(fā)《關(guān)于中央企業(yè)建立和完善國有獨資公司董事會試點工作的通知》,該《通知》公布了第一批試點的7家企業(yè),在隨后的幾年,中央企業(yè)引入外部董事的數(shù)量在不斷增加,各地方國資委也紛紛效仿,在所屬國有企業(yè)中推進外部董事制度。本文將以國有企業(yè)外部董事選任、履職、激勵的相關(guān)依據(jù)為切入點，對國有企業(yè)外部董事的法律責(zé)任風(fēng)險進行闡述及分析，最后對國有企業(yè)外部董事在現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定下如何正確履行職責(zé)提出建議。PartOne國有企業(yè)外部董事制度確立相關(guān)依據(jù)總覽一、定義及分類國有董事是指受國家出資機構(gòu)或國有股東（以下統(tǒng)稱“委派單位”）委派并按規(guī)定程序履職的董事。一般而言，國有董事按其履職的國有企業(yè)級別和是否為兼職一般可作如下分類：1.內(nèi)部董事和外部董事“內(nèi)部董事”和“外部董事”是一組相對的概念，其中的“內(nèi)”和“外”主要是以擔任董事的人員在任董事的公司中是否還擔任其他職務(wù)來區(qū)分。《關(guān)于中央企業(yè)建立和完善國有獨資公司董事會試點工作的通知（已失效）》（國資發(fā)改革[2004]229號）中提出“建立外部董事制度，使董事會能夠作出獨立于經(jīng)理層的客觀判斷”，并在附件一《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于國有獨資公司董事會建設(shè)的指導(dǎo)意見（試行）》中進一步明確了“外部董事”的概念：“外部董事指由非本公司員工的外部人員擔任的董事。外部董事不在公司擔任除董事和董事會專門委員會有關(guān)職務(wù)外的其他職務(wù)，不負責(zé)執(zhí)行層的事務(wù)”。換句話說，“內(nèi)部董事”一般是指在某公司除擔任董事或董事會專門委員會的有關(guān)職務(wù)外，還擔任其他職務(wù)的人員?！巴獠慷隆币话闶侵冈谀彻境龘味禄蚨聲ｉT委員會的有關(guān)職務(wù)外，不擔任其他職務(wù)的人員。2.專職董事和兼職董事“專職董事”和“兼職董事”同樣是一組相對的概念，其中的“專職”和“兼職”，主要是以擔任董事的人員在任董事的公司和其他公司是否還擔任其他職務(wù)來區(qū)分。按照常規(guī)的公司治理模式理解，“內(nèi)部董事”在任職公司還兼任其他職務(wù)，則其實質(zhì)上是“兼職董事”，所以“兼職”和“專職”的概念通常是針對“外部董事”的一種細分，“專職董事”多數(shù)是“專職外部董事”的簡稱。二、關(guān)于國有企業(yè)外部董事的選任依據(jù)1.相關(guān)依據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》（國辦發(fā)〔2017〕36號）規(guī)定：國有獨資公司的董事對出資人機構(gòu)負責(zé)，接受出資人機構(gòu)指導(dǎo)，其中外部董事人選由出資人機構(gòu)商有關(guān)部門提名，并按照法定程序任命。國有全資公司、國有控股企業(yè)的董事由相關(guān)股東依據(jù)股權(quán)份額推薦派出，由股東會選舉或更換，國有股東派出的董事要積極維護國有資本權(quán)益；國有全資公司的外部董事人選由控股股東商其他股東推薦，由股東會選舉或更換；國有控股企業(yè)應(yīng)有一定比例的外部董事，由股東會選舉或更換?！秶鴦?wù)院關(guān)于推進國有資本投資、運營公司改革試點的實施意見》（國發(fā)〔2018〕23號）規(guī)定：國資委授權(quán)的國有資本投資、運營公司，從專職外部董事中選擇合適人員擔任；政府直接授權(quán)的國有資本投資、運營公司外部董事由國務(wù)院或地方人民政府委派?！吨腥A人民共和國公司法(修訂草案)》對國有獨資公司外部董事的產(chǎn)生作出闡明，《草案》第一百四十九條第二款規(guī)定：“國有獨資公司的董事會成員中,應(yīng)當過半數(shù)為外部董事,并應(yīng)當有公司職工代表?！钡谝话傥迨龡l規(guī)定：“國有獨資公司按照規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事,在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會等專門委員會,審計委員會的成員應(yīng)當過半數(shù)為外部董事。審計委員會負責(zé)對公司財務(wù)、會計進行監(jiān)督,并行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)?！?.選任程序外部董事主要是通過選拔和聘用方式產(chǎn)生的。其中，選拔是指通過組織推薦（考察、溝通、討論、征求意見）等方式確定人選，由國資委辦理任用手續(xù)，任命或聘任為專職外部董事；聘用，主要程序包括“提出需求——提出建議人員——國資委黨委會議討論決定——辦理聘用手續(xù)，國資委聘用為外部董事”。三、關(guān)于國有企業(yè)外部董事的履職范圍及依據(jù)1.《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》指出，外部董事應(yīng)當按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（2019修訂）第二十二條規(guī)定“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)依照公司法的規(guī)定，派出股東代表、董事，參加國有控股的公司、國有參股的公司的股東會、董事會。國有控股的公司、國有參股的公司的股東會、董事會決定公司的分立、合并、破產(chǎn)、解散、增減資本、發(fā)行公司債券、任免企業(yè)負責(zé)人等重大事項時，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)派出的股東代表、董事，應(yīng)當按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)派出的股東代表、董事，應(yīng)當將其履行職責(zé)的有關(guān)情況及時向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)報告?！?.應(yīng)付有忠實義務(wù)與勤勉義務(wù)。按照《公司法》第一百四十六條、一百四十七條、第一百四十九條和《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定，董事應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，否則，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責(zé)任；董事違反忠實義務(wù)、勤勉義務(wù)，致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起三年內(nèi)不得擔任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。3.部分地方政府對國有企業(yè)外部董事的職權(quán)也作出明確界定，如《貴陽市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會出資企業(yè)外部董事管理暫行辦法》對外部董事承擔的職責(zé)、享有的權(quán)利及應(yīng)履行的義務(wù)作了較為詳盡的列舉式規(guī)定，對外部董事的履職范圍的確定具有一定參考性。該《辦法》第十一條規(guī)定了外部董事應(yīng)承擔的職責(zé)，包括應(yīng)當關(guān)注任職公司長期發(fā)展目標與核心競爭力培育、避免或糾正決策經(jīng)營上的短期行為，及時、如實向市國資委報告任職公司關(guān)系到國有資本運作的決策、經(jīng)營等重大事項，依法維護國有資產(chǎn)出資人的知情權(quán)等職責(zé)；第十二條規(guī)定了外部董事享有的權(quán)利；第十三條規(guī)定了外部董事應(yīng)履行的義務(wù)，包括保守任職公司商業(yè)秘密的、勤勉工作、參加市國資委及其委托機構(gòu)組織的相關(guān)培訓(xùn)、定期或不定期向市國資委報告工作、表決時應(yīng)維護出資人利益、不得違反競業(yè)禁止規(guī)定等義務(wù)。四、關(guān)于國有企業(yè)外部董事的評價激勵依據(jù)1.《關(guān)于印發(fā)<中央企業(yè)專職外部董事薪酬管理暫行辦法>的通知》（國資發(fā)考分〔2017〕193號）文件對外部董事的年度薪酬、任期激勵收入、福利性待遇等評價規(guī)則進行了明確。2.《中央企業(yè)外部董事及董事評價暫行辦法》（國資黨委干一〔2016〕187號），增加了關(guān)于外部董事的特別規(guī)定，確定了外部董事的評價規(guī)則。各地相繼發(fā)布了適用不同地區(qū)及體系的評價制度，以北京市發(fā)布的《市管企業(yè)外部董事評價暫行辦法》的通知（京國資黨發(fā)〔2018〕11號）為例，主要要點如下：“1.評價周期：外部董事實行年度評價和任期評價；2.評價主體：由市國資委黨委組織外部董事評價工作，決定評價結(jié)果前征求市委組織部意見；3.評價內(nèi)容：職業(yè)素養(yǎng)、勤勉盡責(zé)、履職實績?nèi)齻€方面；4.評價依據(jù)：查閱企業(yè)董事會及其專門委員會會議等相關(guān)會議文件資料、審閱外部董事述職報告、向相關(guān)人員了解情況等途徑；5.評價結(jié)果：分為“優(yōu)秀”“稱職”“基本稱職”“不稱職”四個等次。評價結(jié)果作為調(diào)整交流、培養(yǎng)使用、薪酬激勵的重要依據(jù)，與中長期激勵掛鉤。6.責(zé)任承擔：對重大決策失誤負有責(zé)任的，或者在履職過程中出現(xiàn)嚴重違規(guī)行為，造成國有資產(chǎn)損失的，予以免職，并依照法律法規(guī)和有關(guān)規(guī)定追究其責(zé)任；并同時建立外部董事職業(yè)禁入制度?！薄逗笔Y委出資企業(yè)外部董事考核評價實施細則（試行）》對外部董事的考核評價計分辦法、評價機制、日常管理等辦法進行了詳細規(guī)定?！逗鲜Y委監(jiān)管企業(yè)外部董事管理暫行辦法》第二十八條第二款規(guī)定：“為任職企業(yè)做出突出貢獻的外部董事，省國資委給予適當獎勵?！薄对颇鲜∈賴衅髽I(yè)外部董事管理暫行辦法》第十九條規(guī)定：“外部董事在行使職權(quán)過程中，對所在公司作出重大貢獻或使國有資產(chǎn)免遭重大損失的，由省國資委給予獎勵?！辈糠謬衅髽I(yè)對于外部董事的激勵機制在內(nèi)部制度規(guī)定方面存在空白，上述評價激勵制度對國有企業(yè)如何制定相關(guān)的外部董事激勵體系，并通過激勵機制合理組合外部力量，有效增強企業(yè)經(jīng)營活力給出了制度制定的示范，各企業(yè)可結(jié)合自身情況對相關(guān)規(guī)定進行具化。五、關(guān)于國有企業(yè)外部董事的退出機制根據(jù)《董事會試點中央企業(yè)專職外部董事管理辦法(試行)》（國資發(fā)干二〔2009〕301號，已廢止）第二十二條的規(guī)定，專職外部董事有下列情形之一的，予以免職（解聘）：“（一）達到任職年齡界限的；（二）年度評價或任期評價結(jié)果為不稱職，或者連續(xù)兩個年度評價結(jié)果為基本稱職的；（三）履職過程中對國資委或任職公司有不誠信行為的；（四）因董事會決策失誤導(dǎo)致公司利益受到重大損失，本人未投反對票的；（五）因健康原因長期不能堅持正常工作的；（六）交流擔任中央企業(yè)負責(zé)人職務(wù)的；（七）因其他原因需要免職的。第二十三條專職外部董事提出辭職的，按程序批準后辦理辭職手續(xù)。未批準前，專職外部董事應(yīng)當繼續(xù)履行職責(zé)。”雖然上述《辦法》已廢止，但對于國有企業(yè)外部董事退出機制的建設(shè)仍具有參考意義。外部董事的退出，與內(nèi)部董事的退出在某些方面具有相同之處，如達到任職年齡界限、因健康原因長期不能正常工作等條件情況下可以自然離任或辭職；因故意或重大過失給任職公司造成重大損失（外部董事主要表現(xiàn)為未正確發(fā)表意見或履行表決權(quán)）等原因被免職。不同之處在于，外部董事的免職（解聘）需要履行出資人職責(zé)的機構(gòu)或法人等其他組織同意，而內(nèi)部董事則只需根據(jù)任職公司章程及制度，由公司按程序解聘即可。PartTwo國有企業(yè)外部董事的法律責(zé)任風(fēng)險案例解讀實踐中國有企業(yè)外部董事法律責(zé)任風(fēng)險一直存在，但往往不被重視，部分國有企業(yè)的外部董事會存在認知誤區(qū)，認為自己是受國有股東委派并根據(jù)國有股東意見行權(quán)，只需要對委派單位負責(zé)，但實際并非如此，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定及國資監(jiān)管規(guī)定的要求，其應(yīng)獨立承擔法律責(zé)任。一、外部董事應(yīng)獨立承擔法律責(zé)任在國資監(jiān)管規(guī)定方面，《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第七十一條規(guī)定：“國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員有下列行為之一，造成國有資產(chǎn)損失的，依法承擔賠償責(zé)任；屬于國家工作人員的，并依法給予處分?！憋@然，作為國資監(jiān)管的法律依據(jù)的《企業(yè)國有資產(chǎn)法》對各種董事并未區(qū)別對待。同時，國家有關(guān)國資改革文件在對董事追責(zé)的問題上也未作實質(zhì)性的區(qū)別對待，比如《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》（中發(fā)〔2015〕22號）提出，要強化對董事的考核評價和管理，對重大決策失誤負有直接責(zé)任的要及時調(diào)整或解聘，并依法追究責(zé)任。再比如，《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》（國辦發(fā)〔2017〕36號）提出，董事應(yīng)當出席董事會會議，對董事會決議承擔責(zé)任，董事會決議違反法律法規(guī)或公司章程、股東會決議，致使公司遭受嚴重損失的，應(yīng)依法追究有關(guān)董事責(zé)任。綜上所述，相關(guān)國資監(jiān)管規(guī)定和法律在追責(zé)方面并未對國有企業(yè)外部董事、兼職董事進行區(qū)別對待，國有外部董事、兼職董事依法對履職企業(yè)具有忠實勤勉義務(wù)，一旦違反，對于依法應(yīng)承擔的法律責(zé)任，國有企業(yè)外部董事、兼職董事并不能以自身是受委派單位委派履職而主張減免。二、不同情形下國有外部董事、兼職董事的法律責(zé)任風(fēng)險梳理1.對履職企業(yè)股東未出資部分的責(zé)任風(fēng)險。案例（2018）最高法民再366號斯曼特微顯示科技（深圳）有限公司、胡秋生損害公司利益責(zé)任糾紛再審案最高人民法院認為，董事依法對公司具有勤勉義務(wù)，故應(yīng)向未履行或未全面履行出資義務(wù)的股東催繳出資。胡秋生等六名董事作為標的公司的董事，同時又是股東單位的董事，對股東單位的資產(chǎn)情況、標的公司運營狀況均應(yīng)了解，具備監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的便利條件，現(xiàn)因六名董事未能提交證據(jù)證明其在股東出資期限屆滿即2006年3月16日之后向股東履行催繳出資的義務(wù)，以消極不作為的方式構(gòu)成了對董事勤勉義務(wù)的違反，故對標的公司遭受的股東出資未到位的損失，應(yīng)承擔相應(yīng)的賠償責(zé)任。該案一審、二審法院均駁回原告的賠償請求，但最終由最高人民法院改判，在社會上引起較大影響，值得注意的有：（1）最高人民法院改判核心依據(jù)之一是六名董事同時在股東單位任職，故其具有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的便利條件而未履行，構(gòu)成違反董事勤勉義務(wù)。(2)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第十三條第四款，雖然只規(guī)定董事對股東增資的到位具有督促義務(wù)，但對公司設(shè)立時認繳出資的股東，董事負有的督促股東出資的義務(wù)也不應(yīng)有所差別，故應(yīng)比照認定。2.違反競業(yè)禁止義務(wù)的風(fēng)險?！豆痉ā返谝话偎氖藯l第（五）款、第一百四十九條規(guī)定：董事、高級管理人員不得未經(jīng)股東會或者股東大會同意，自營或者為他人經(jīng)營與所履職公司同類的業(yè)務(wù)。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當歸公司所有，由此給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責(zé)任。實踐中，國有外部董事可能同時擔任多家國有企業(yè)董事，而國有兼職董事也有自己的本職工作，還可能在履職企業(yè)擔任董事之后又被委派到其他公司任職，且該等委派往往是被動的。在此情況下，如其同時任職的企業(yè)業(yè)務(wù)與其履職企業(yè)屬于同類的，就面臨違反前述法定競業(yè)禁止義務(wù)，進而被要求承擔相應(yīng)法律責(zé)任的風(fēng)險。對此，如履職企業(yè)屬于國有獨資或國有全資企業(yè)，該等風(fēng)險一般不會發(fā)生，但在履職企業(yè)是混合所有制企業(yè)的情況下，因為涉及到其他非國有股東，該等風(fēng)險實際發(fā)生的可能性就會顯著增大。3.獨立董事/外部董事未盡到謹慎審核、勤勉盡責(zé)的義務(wù)應(yīng)承擔相應(yīng)責(zé)任。上市公司獨立董事屬于外部董事的一種，但獨立董事是上市公司設(shè)置的，主要目的是監(jiān)督企業(yè)和董事和高管，從而維護上市公司中小股東利益。而外部董事范圍更廣，包括股東委派的但不在公司擔任其他職務(wù)的董事。案例一福建省高級人民法院（2021）閩民終540號王劼、福建眾和股份有限公司等證券虛假陳述責(zé)任糾紛案福建省高院認為，眾和股份虛假陳述給投資者造成的損失存在過失，公司的獨立董事及獨立監(jiān)事未嚴格履行忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，應(yīng)承擔補充賠償責(zé)任。法院在判決文書中闡明：上市公司具有開放性的特點，為進一步完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進上市公司規(guī)范運作，保護中小投資者利益，建立獨立的外部董事和獨立監(jiān)事制度。根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百四十七條以及中國證券監(jiān)督管理委員會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》第一條第（二）款的規(guī)定，獨立董事、獨立監(jiān)事對上市公司及全體股東負有忠實與勤勉義務(wù),應(yīng)當按照相關(guān)法律法規(guī)及公司章程的要求,認真履行職責(zé),維護公司整體利益,尤其是要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受不法侵害。本案中眾和公司的獨立董事、獨立監(jiān)事未嚴格按照上述法律和指導(dǎo)意見和眾及公司章程的規(guī)定，履行忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，被福建省證監(jiān)局做出行政處罰。鑒于獨立董事、獨立監(jiān)事的勤勉盡責(zé)不能停留于履行一般職責(zé)，而是要在審慎、全面調(diào)查的基礎(chǔ)上，對公司的重要事項進行確認，是一種過程性義務(wù)和積極的注意義務(wù)，不以其履責(zé)行為必然防范違法行為的發(fā)生為要件，也不以其明知違法行為為要件。而是應(yīng)當分析在眾和股份違法行為實施的整個過程中，作為獨立董事或獨立監(jiān)事是否勤勉地履行了自己應(yīng)當履行的職責(zé)。雖然上市公司內(nèi)部治理混亂有可能會對獨立董事或獨立監(jiān)事正常履職產(chǎn)生阻礙，但這不能構(gòu)成二者在信息的真實性、準確性和完整性未認真確認的情況下就在相關(guān)公司文件上予以簽字認可的正當理由。況且，案涉眾和公司財務(wù)報告是投資者作為投資的重要參考依據(jù)，而獨立董事及獨立監(jiān)事均具有財經(jīng)領(lǐng)域的專業(yè)技術(shù)背景，卻未盡到謹慎審核義務(wù)，故一審法院結(jié)合福建省證監(jiān)局的處罰標準對其相應(yīng)的過失作出認定，責(zé)任認定標準是適當?shù)摹０咐本┦懈呒壢嗣穹ㄔ?2017)京行終3225號胡曉勇與中國證券監(jiān)督管理委員會二審行政判決北京市高院認為，與公司內(nèi)部董事相比，外部董事的職責(zé)更側(cè)重于對公司經(jīng)營活動的監(jiān)督。設(shè)置外部董事等非執(zhí)行董事的主要作用之一即在于提高董事會的獨立性，強化公司的內(nèi)部監(jiān)督力度。雖然外部董事一般不直接參與公司的具體經(jīng)營，但仍然應(yīng)當具備公司管理所需的必備專業(yè)知識，充分了解公司的經(jīng)營狀況，并基于自己的獨立判斷履行職責(zé)。會計師事務(wù)所固然應(yīng)當保證經(jīng)其審計的公司財務(wù)會計報告真實、完整，但公司董事信賴專業(yè)審計機構(gòu)的前提，應(yīng)是董事自己已經(jīng)盡到了應(yīng)有的監(jiān)督職責(zé)并能夠確信審計機構(gòu)具有獨立性，否則公司董事皆可以公司財務(wù)會計報告經(jīng)過專業(yè)審計為借口而塞責(zé)。綜上所述，無論是獨立董事亦或是國有企業(yè)外部董事，均應(yīng)在審慎、全面調(diào)查的基礎(chǔ)上，對公司的重要事項進行確認，積極、正確、獨立履行相應(yīng)職責(zé)，否則如果公司一旦陷入相關(guān)糾紛，而上市公司獨立董事或國有企業(yè)外部董事履職不當?shù)?，則極有可能承擔補充責(zé)任。4.外部董事履職不當會有涉刑風(fēng)險。外部董事雖對公司具體事項無決策權(quán)，但作為外部董事應(yīng)盡職盡責(zé)履行，若公司其他董監(jiān)高濫用職權(quán)損害公司利益，且涉嫌刑事犯罪的，外部董事提供幫助或予以配合的，亦有可能被認定為共同犯罪。案例北京市第二中級人民法院(2013)二中刑初字第583號被告人徐某某及其辯護人稱其僅是深×公司外部董事，無決策權(quán)，其作為外聘法律顧問，盡職盡責(zé)履行職責(zé)，沒有挪用資金的主觀故意，其行為不構(gòu)成挪用資金罪，依法應(yīng)宣告無罪。法院審查認為，徐某某系明知李澤源（深×公司高級顧問、實際控制人）的真實用款意圖而積極提供幫助，草擬合同，其行為組成了共同犯罪中不可或缺的部分，符合挪用資金罪的構(gòu)成要件。唯徐某某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法應(yīng)予從輕處罰。PartThree國有企業(yè)外部董事如何正確履職一、結(jié)合《公司法》及公司章程的規(guī)定正確履職無論是國有外部董事，還是內(nèi)部董事，均應(yīng)按照《公司法》及公司章程的規(guī)定履職盡責(zé)。部分企業(yè)，特別是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)作為出資人（即股東）的國有企業(yè)，為便于公司治理及管理，會在公司章程中約定將《公司法》規(guī)定的屬于股東的權(quán)利下放至董事會層面，此時，公司董事在行使職權(quán)時不僅僅局限于行使法律規(guī)定的董事應(yīng)履職的范圍，還應(yīng)擴大至股東行使職權(quán)的范圍，代表股東對所屬進行管理與監(jiān)督。1.根據(jù)股東會/股東授權(quán)履職若“公司章程”中規(guī)定了國有企業(yè)股東（部分）權(quán)利下放至董事會的，公司董事（包括外部董事）可按章程內(nèi)容，對除了公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券以外應(yīng)的，已由股東授權(quán)董事會行權(quán)的事項進行決策。2.根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定履職《公司法》第六十六條第一款規(guī)定：“國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準?！钡诹邨l規(guī)定：“國有獨資公司設(shè)董事會，依照本法第四十六條、第六十六條的規(guī)定行使職權(quán)?！钡谒氖鶙l規(guī)定：“董事會對股東會負責(zé)，行使下列職權(quán)：（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（二）執(zhí)行股東會的決議；（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（四）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（八）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)?！本C上所述，外部董事行使職權(quán)的規(guī)定與公司內(nèi)部董事并無二致，主要按照履職企業(yè)的“公司章程”對公司董事會的職權(quán)規(guī)定行權(quán)，若“公司章程”無特殊規(guī)定的，則按上述《公司法》第四十六條、第六十六條、第六十七條履行董事會職權(quán)。二、結(jié)合《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》相關(guān)規(guī)定正確履職《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（2019修訂）第二十二條規(guī)定“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)依照公司法的規(guī)定，派出股東代表、董事，參加國有控股的公司、國有參股的公司的股東會、董事會。國有控股的公司、國有參股的公司的股東會、董事會決定公司的分立、合并、破產(chǎn)、解散、增減資本、發(fā)行公司債券、任免企業(yè)負責(zé)人等重大事項時，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)派出的股東代表、董事，應(yīng)當按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)派出的股東代表、董事，應(yīng)當將其履行職責(zé)的有關(guān)情況及時向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)報告?！惫矢鶕?jù)上述規(guī)定，外部董事應(yīng)按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)（即國資委）的指示，對所任職的公司的的分立、合并、破產(chǎn)、解散、增減資本、發(fā)行公司債券、任免企業(yè)負責(zé)人等重大事項發(fā)表意見、行使表決權(quán)。三、各地國有企業(yè)可結(jié)合當?shù)貒Y監(jiān)管辦法規(guī)定正確履職1.以《貴陽市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會出資企業(yè)外部董事管理暫行辦法》為例，該《辦法》第十二條明確規(guī)定了外部董事享有的權(quán)利，如：(1)在董事會會議中行使表決權(quán)；(2)緩開董事會或緩議議題的提議權(quán)；(3)公司業(yè)務(wù)知情權(quán)及重大事項審核權(quán)；(4)對任職公司的董事及經(jīng)理的相關(guān)事項有發(fā)表獨立意見的權(quán)利；(5)維護股東的權(quán)利；(6)《公司法》和公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。同時，該《辦法》十一條規(guī)定，國有外部董事應(yīng)依法維護國有資產(chǎn)出資人的知情權(quán)、定期或不定期向市國資委報告工作、對任職公司的風(fēng)險投資及對外擔保等涉及資金使用和資產(chǎn)處置等事項在進行表決時應(yīng)維護