(32)-第九章 違約責任民法總論

第九章違約責任締約過失責任

案例：甲、乙各開一家酒店，相鄰，生意都很興隆。后乙由于有別的業(yè)務，欲將酒店轉(zhuǎn)給丙，丙愿意出價80萬。甲得知此事后，擔心實力雄厚的丙接手酒店后，會擊垮自己的酒店。于是與乙說，愿意出100萬，接收酒店。乙遂與丙終止了談判，一心與甲談判。甲聽說丙已經(jīng)退出，于是借故說自己不接手酒店了。問，甲需要承擔什么責任？

一、締約過失責任二、違約責任區(qū)別：（一）責任產(chǎn)生的時間不同締約過失責任：在合同成立之前由于一方由于過錯而違背誠實信用原則，不論合同是否成立，均要向?qū)Ψ匠袚鷵p害賠償責任。違約責任：合同成立之后，一方違反合同約定而需要承擔的責任。（二）責任承擔形式不同締:損害賠償；解除合同違約：繼續(xù)履行；損害賠償；違約金；定金

本章重點一、違約責任的概念與特征二、違約責任的構(gòu)成要件及歸責原則三、違約行為的形態(tài)四、違約責任的承擔五、違約責任與侵權(quán)責任的競合一、違約責任的概念及特征（一）違約責任的基本概念違約責任，也稱為違反合同的民事責任，是指合同當事人因不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，而向?qū)Ψ匠袚拿袷仑熑?。當事人承擔的違約責任主要包括承擔支付違約金、繼續(xù)履行合同、采取補救措施和賠償損失；可以單獨適用,也可以同時適用兩個或全部責任形式。特征：?1、違約責任是合同當事人不履行合同義務所產(chǎn)生的責任。?2．違約責任具有相對性?3．違約責任主要具有補償性。?4．違約責任可以由當事人約定具有一定任意性。。?5、違約責任主要是一種財產(chǎn)責任。是民事責任因而也具有強制性。二、違約責任構(gòu)成要件與歸責原則構(gòu)成要件：一般構(gòu)成要件包括：?（

一）違約行為?違約行為的主體為合同當事人?違約行為以有效的合同法關(guān)系存在為前提?違約行為在性質(zhì)上違反了合同義務。?違約行為后果上導致對合同債權(quán)的侵害。?二）不存在法定或約定免責事由歸責原則，我國采取了二元立法模式：總則中的無過錯責任分則中的過錯責任相結(jié)合

三、違約行為的形態(tài)：

是指當事人不履行或者不適當履行合同的具體表現(xiàn)方式?預期違約：明示或默示（行為）表示將不履行合同?拒絕履行?遲延履行?瑕疵履行?部分履行?履行不能?其他不適當履行

預期違約：甲有房屋一間，租賃給乙，履行期未屆滿前，甲明確表示將不履行合同，甲為何種違約行為？法律后果如何？答:預期違約中的明示毀約，乙可以解除合同，要求甲承擔違約責任甲、乙簽訂房屋買賣合同，履行期未屆滿前，甲將房屋高價賣與丙，甲為何種違約行為？法律后果如何？答:預期違約中的默示毀約,乙可以解除合同，要求甲承擔違約責任。拒絕履行，是指在合同期限到來以后，一方當事人無正當理由拒絕履行合同規(guī)定的全部義務。?一方面，一方當事人明確表示拒絕履行合同規(guī)定的全部義務，如果僅僅是表示不履行部分義務則屬于部分不履行的行為；另一方面，一方當事人拒絕履行合同義務無任何正當理由。在一方拒絕履行的情況下，另一方有權(quán)要求其繼續(xù)履行合同，也有權(quán)要求其承擔違約金或賠償損失責任。遲延履行，是指合同當事人的履行違反了履行期限的規(guī)定。履行遲延在廣義上包括債務人的給付遲延和債權(quán)人的受領遲延，狹義上僅指債務人的給付遲延。?債務人履行遲延，已構(gòu)成違約，非違約方可以要求違約方承擔違約責任，可以要求違約方繼續(xù)履行，如果履行無益，也可拒絕接受繼續(xù)履行，而要求支付違約金或者請求賠償損失。?非違約方在條件具備的情況下，也可解除合同，并要求對方承擔損害賠償責任。債權(quán)人遲延又稱受領遲延，是指在債務人履行債務時，債權(quán)人應當接受無正當理由而拒不接受債務人的履行。?在受領遲延的情況下，債權(quán)人應當支付違約金或者賠償由此給債務人帶來的損害?注意:不可抗力發(fā)生在債務人遲延履行后,債務人不能免責例:甲乙二人6月1日簽訂二手房買賣合同,約定乙7月1日交付房屋,后乙遲延交付,7月2日房屋在地震中毀損,問此時乙能否免責?答:不能,不可抗力發(fā)生在乙債務人遲延履行后,乙不能免責。

瑕疵履行，是指當事人交付的標的物不符合合同規(guī)定的質(zhì)量要求，也就是說履行具有瑕疵。

質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。部分履行，是指合同雖然履行，但履行不符合數(shù)量的規(guī)定，或者說履行在數(shù)量上存在著不足。在部分履行的情況下，非違約方首先有權(quán)要求違約方依據(jù)合同規(guī)定的數(shù)量條款繼續(xù)履行，交付尚未交付的貨物、金錢以及提供未提供的服務。非違約方也有權(quán)要求違約方支付違約金。如果因部分履行造成了損失，非違約方有權(quán)要求違約方賠償損失。由于在一般情況下，對部分不履行，債務人是可以補足的，因此不必要解除合同。如果因部分履行而導致合同的解除，則對已經(jīng)履行的部分將作出返還，從而會增加許多不必要的費用。所以，除非債權(quán)人能夠證明部分履行已構(gòu)成根本違約，導致其訂約目的不能實現(xiàn)，一般不能解除合同。四、違約責任的承擔?

?一）繼續(xù)履行?二）損害賠償?三）支付違約金?四）定金法則一繼續(xù)履行是指在一方違反合同時，另一方有權(quán)要求其依據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行。?第一，繼續(xù)履行是一種違約后的補救方式。?第二，繼續(xù)履行的基本內(nèi)容是要求違約方繼續(xù)依據(jù)合同規(guī)定作出履行?第三，繼續(xù)履行可以與違約金、賠償損失和定金責任并用，但不能與解除合同的方式并用。?繼續(xù)履行的構(gòu)成要件?1．必須有違約行為的存在2．必須由非違約方在合理期限內(nèi)提出繼續(xù)履行的請求3．必須依據(jù)法律和合同的性質(zhì)能夠履行?4．繼續(xù)履行在事實上是可能的和在經(jīng)濟上是合理的

二、損害賠償損害賠償是指因合同一方當事人的違約行為而給對方當事人造成財產(chǎn)損失時，違約方向?qū)Ψ疆斒氯怂鞯慕?jīng)濟補償。損害賠償責任方式,具有典型的補償性。“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益?！边@條規(guī)定實際上是將直接損失和預期利益包括在了賠償損失的范圍內(nèi)。

損害賠償?shù)脑瓌t

過失相抵規(guī)則。所謂責任相抵,就是當事人雙方都存在違約責任,而根據(jù)各自應負的責任確定賠償責任和賠償范圍。責任相抵并非雙方當事人的責任相互抵銷,而是依據(jù)雙方當事人違約責任的大小、輕重、主次,分別承擔責任。

損益相抵。是指權(quán)利人基于損害的發(fā)生的同一賠償原因獲得利益時，應將所受利益由所受損害中扣除，以確定損害賠償范圍的規(guī)則。例如：委托人甲指示受托人乙拋出A股票，購買B股票，乙未按照甲的指示辦理，而是購買C股票。3個月后甲發(fā)現(xiàn)此事時，B股票每股上漲了100元，C股票每股上漲了70元。在在計算乙對甲的損害賠償數(shù)額使，應當將其在C股票上為甲賺的錢“刨出”。三）支付違約金1.違約金的概念違約金是指合同當事人在合同中約定的，在合同債務人不履行或不適當履行合同義務時，向?qū)Ψ疆斒氯酥Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。違約金作為違約責任的方式,直接來源于雙方當事人在合同中的約定,若當事人在合同中未約定違約金條款,則不產(chǎn)生違約金責任。2.違約金調(diào)整

當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金”。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少

。一般超過損失30%為過高。

四、定金法則定金，是指合同當事人為了確保合同的履行，約定由一方按合同標的額的一定比例預先給付對方的金錢。定金責任與賠償損失可同時適用定金責任不以實際發(fā)生的損害為前提，定金責任的承擔也不能替代賠償損失。所以，在既有定金條款又有實際損失時，應分別適用定金責任和賠償損失的責任，二者同時執(zhí)行。對定金的歸納整理1定金的類型違約定金；證約定金；立約定金；成約定金；解約定金擔保法司法解釋115、116、1172定金的實踐性交付時生效；交付時數(shù)額有變化，受領者無異議，以交付數(shù)額生效擔保法90司法解釋1193定金罰則的適用給付定金的一方不履行約定的債務，無權(quán)要求返回定金；收受定金的一方不履行約定的債務，應當雙被返還定金。合同法1154定金適用類型不履行；瑕疵履行、遲延履行導致合同目的不能實現(xiàn)合同法115；擔保法司法解釋120（1）5定金數(shù)額標的額20%一下，超過部分無效擔保法916定金對部分不履行的適用如果債務可以分割，定金對部分不履行也可以適用擔保法司法解釋120（2）7定金與違約金不能合并適用，只能由被違約人選擇適用合同法1168定金的最終歸屬定金罰則不適用時，定金應當返還或者折抵價款合同法1159定金合同的形式書面形式擔保法910主合同無效時的定金合同主合同無效，定金合同必然無效法理

違約金與定金違約金:當事人雙方約定，如果一方不能履行義務，就給予對方一定的金錢補償。定金：一方當事人為了擔保自己會履行合同，而給予對方的一定預付金。給付定金的一方違約的，定金不能收回；收受定金一方違約的，雙倍返還定金。思考：甲某要購買乙某的房產(chǎn)，談好了價錢之后，甲某先交了20000元的定金。后甲某未能籌集足夠的資金，無法購買。那么甲則（D）

A需再交20000元給乙某B可以向乙要回20000元

C可以向乙要回10000元D不能要錢，也不必再給錢

定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%違約金的數(shù)額，法律沒有明確的限制性規(guī)定，實踐中一般由當事人雙方自愿商定。但《合同法》第114條規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少?！?/p>

違約金與定金不能同時適用，只能選一個，選擇哪個，由沒有違約的一方?jīng)Q定。選擇違約金時，原定金也要按原價拿回；選擇定金是，只能雙倍拿回定金。

案例：甲乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定：甲向乙交付20萬公斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元；如任何一方不履行合同應支付違約金6萬元。甲因?qū)⑻O果賣與丙而無法向乙交付蘋果，乙應該如何最大范圍的保護自己的權(quán)益？五、

責任競合

一、責任競合的概念競合,是指由于某種法律事實的出現(xiàn),而導致兩種或兩種以上的權(quán)利產(chǎn)生,使這些權(quán)利之間發(fā)生沖突的現(xiàn)象。本節(jié)所討論的責任競合,是指民事上的競合,即侵權(quán)責任和違約責任的競合問題。新合同法第122規(guī)定的是違約責任與侵權(quán)責任競合的問題。二、處理規(guī)則：選擇其一

案例：甲公司與乙公司簽訂一個供貨合同，約定由乙公司在一個月內(nèi)向甲公司提供一級精鋁錠100噸，價值130萬元，雙方約定如果乙公司不能按期供貨的，每逾期一天須向甲公司支付貨款價值0.1%的違約金。由于組織貨源的原因，乙公司在兩個月后才給甲公司交付了100噸精鋁錠，甲公司驗貨時發(fā)現(xiàn)不是一級精鋁錠，而是二級精鋁錠，就以對方違約為由拒絕付款，要求乙公司支付一個月的違約金39000元，并且要求乙公司重新提供100噸一級精鋁錠。但是乙公司稱逾期供貨不是自己的過錯，而是國家的產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整所然，不應該支付違約金，而且所提供的精鋁錠是經(jīng)過質(zhì)量檢驗機構(gòu)檢驗合格的產(chǎn)品，甲公司不應當小題大做，現(xiàn)在精鋁錠供應比較緊張，根本不可能重新提供精鋁錠。甲公司堅持以公司應當支付違約金和按照合同約定的質(zhì)量標準履行合同。雙方為此發(fā)生爭議，甲公司起訴至法院，要求乙公司支付違約金和重新履行合同。乙公司在答辯狀中稱，逾期供貨不是自己的本意，也不是自己所能控制得了的，不應當支付違約金，即使支付違約金，也不應當支付39000元之多，這個請求不公平。試分析：（1）甲公司與乙公司之間簽訂的合同是否有效？（2）乙公司沒有在約定的時間內(nèi)交付貨物是客觀原因還是市場原因？（3）甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級品標準的說法有無依據(jù)？（4）乙公司主張不能按時供應貨物有無依據(jù)？（5）乙公司主張違約金的數(shù)額太高了，自己不應當承擔這么多的違約金的說法有無依據(jù)？

答：（1）甲公司與乙公司之間簽訂的合同是有效合同。（2）乙公司沒有在約定的時間內(nèi)交付貨物是違反了合同的義務，應當承擔相應的違約責任。（3