淺議徇私舞弊不移交刑事案件罪的主體范圍

淺議徇私舞弊不移交刑事案件罪的主體范圍

徇私舞弊不移交刑事案件罪是一種新型的瀆職犯罪，是我國刑事法律規(guī)定對行政行為進(jìn)行依法監(jiān)督的有效手段之一，我國《刑法》第402條規(guī)定，刑事案件不移交的主體是行政執(zhí)法人員，對于負(fù)有查禁職責(zé)的司法機(jī)關(guān)不移交刑事案件的《刑法》第399條明確規(guī)定以枉法追訴裁判罪追究刑事責(zé)任，但是對于負(fù)有查處案件職責(zé)的紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)徇私舞弊不移交刑事案件的，現(xiàn)行法律并沒有明確規(guī)定，顯然法律規(guī)定存在疏漏。

隨著行政執(zhí)法的范圍不斷擴(kuò)大，行政違紀(jì)行為會(huì)相應(yīng)增加，近兩年司法實(shí)踐來看，徇私舞弊不移交刑事案件有不斷增加的趨勢。一是有相當(dāng)一部分職務(wù)犯罪案件來源于國家行政機(jī)關(guān)或紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)的移送，二是部分行政機(jī)關(guān)，紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)工作人員對違紀(jì)與犯罪界限把握不準(zhǔn)或存在對干部的“保護(hù)意識(shí)”，三是個(gè)別黨政領(lǐng)導(dǎo)干部政策法律意識(shí)不強(qiáng)，在處理上難免產(chǎn)生較大隨意性，特別是在體現(xiàn)黨的絕對領(lǐng)導(dǎo)的今天，對個(gè)別腐敗黨政領(lǐng)導(dǎo)干部應(yīng)給予有效約束、監(jiān)督，觸犯刑律的應(yīng)予以嚴(yán)懲。該類犯罪系有一定職權(quán)的國家機(jī)關(guān)工作人員所為，其危害程度是直接損害黨和政府形象，威脅著國家的前途和命運(yùn)，社會(huì)危害性比普通刑事案件更大。故應(yīng)予以從嚴(yán)懲處，本文擬將結(jié)合有關(guān)案例及司法實(shí)踐從進(jìn)一步完善刑事立法的角度探討徇私舞弊不移交刑事案件罪的主體范圍。

案例一，某區(qū)政府部門負(fù)責(zé)人在工作中收受企業(yè)賄賂3萬元，紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)調(diào)查核實(shí)后，以受賄金額不大，認(rèn)識(shí)態(tài)度較好為由，給予撤銷黨內(nèi)行政職務(wù)，沒收違紀(jì)所得3萬元的處理，因徇私情而沒有移交司法機(jī)關(guān)處理。

案例二，某國有企業(yè)廠長張某，利用職務(wù)之便，以虛列招待費(fèi)，維修支出為由貪污5萬元，又在購進(jìn)原材料及修建廠房中受賄3萬元，紀(jì)檢機(jī)關(guān)調(diào)查核實(shí)后對張某只做了沒收違紀(jì)所得8萬元，留黨察看二年的處理，因徇私情沒有移交司法機(jī)關(guān)處理。

本案中，該紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)工作人員的行為是瀆職行為，應(yīng)受到法律追究，但紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)是否符合《刑法》第402條規(guī)定的徇私舞弊不移交刑事案件罪的主體資格呢？

徇私舞弊不移交刑事案件罪是指行政執(zhí)法人員徇私徇情，偽造材料，隱瞞情況，弄虛作假，對依法應(yīng)當(dāng)移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的刑事案件不移交司法機(jī)關(guān)處理，情節(jié)嚴(yán)重的行為?！吨腥A人民共和國刑法》第402條規(guī)定：“行政執(zhí)法人員徇私舞弊，對依法應(yīng)當(dāng)移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的不移交，情節(jié)嚴(yán)重的處三年以下有期徒刑，造成嚴(yán)重后果的處三年以上七年以下有期徒刑。依照上述規(guī)定，徇私舞弊不移交刑事案件的行為是犯罪行為，從其特征上看，本罪主體是特殊主體，即：行政執(zhí)法人員，非行政執(zhí)法人員徇私舞弊不移交刑事案件的不構(gòu)成本罪。

行政執(zhí)法人員是指依法具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)中承擔(dān)執(zhí)法工作的有關(guān)人員。包括：公安、審計(jì)、工商、稅務(wù)、海關(guān)、技術(shù)監(jiān)督、衛(wèi)生等，而在這一主體范圍中卻沒有將紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)工作人員納入其中，紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)工作人員對違反黨紀(jì)，政紀(jì)的黨員干部違紀(jì)案件進(jìn)行了大量查處，對于構(gòu)成犯罪的依照有關(guān)規(guī)定移交司法機(jī)關(guān)立案偵查，司法實(shí)踐中，也確有部分構(gòu)成犯罪的應(yīng)當(dāng)移交司法機(jī)關(guān)而沒有移交的案件，把刑事案件當(dāng)做違紀(jì)案件處理，這顯然違背了法律規(guī)定，有放縱犯罪之嫌，情節(jié)嚴(yán)重的應(yīng)構(gòu)成犯罪，但是構(gòu)成何種犯罪，很難確定把握，定徇私舞弊不移交刑事案件罪，因紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)工作人員不是行政執(zhí)法人員，不符合該罪的主體要求，定其他罪又不符合該罪的行為特征。

《中國共產(chǎn)黨黨章》明確規(guī)定，紀(jì)律檢查機(jī)關(guān)是中國共產(chǎn)黨對黨員，黨員干部和黨的組織遵守黨紀(jì)國法的情況進(jìn)行監(jiān)督、教育、檢查和執(zhí)行紀(jì)律的職能機(jī)關(guān)，是中國共產(chǎn)黨的組織機(jī)構(gòu)之一，其職能就是維護(hù)黨紀(jì)國法，純潔黨的組織，保證黨的團(tuán)結(jié)和統(tǒng)一，鞏固和加強(qiáng)黨的組織，可見，紀(jì)律檢查機(jī)關(guān)工作人員不同于行政執(zhí)法人員。

《中華人民共和國行政監(jiān)察法》明確規(guī)定，監(jiān)察機(jī)關(guān)是人民政府行使監(jiān)察職能的機(jī)關(guān)，依照本法對國家行政機(jī)關(guān)，國家公務(wù)員和國家行政機(jī)關(guān)任命的其他的人員實(shí)施監(jiān)察，監(jiān)察機(jī)關(guān)的權(quán)限主要是檢查和調(diào)查違反行政紀(jì)律的行為，并根據(jù)檢查、調(diào)查結(jié)果依法做出監(jiān)察決定或提出監(jiān)察建議。監(jiān)察機(jī)關(guān)是政府的職能部門屬國家行政機(jī)關(guān)，但它不同于一般的行政機(jī)關(guān)，本身不具有行政權(quán)，但具備對行政執(zhí)法機(jī)關(guān)執(zhí)法行為依法進(jìn)行監(jiān)察和檢查權(quán)力，由此可見，監(jiān)察機(jī)關(guān)工作人員不是行政執(zhí)法人員。

根據(jù)《中華人民共和國刑法》的“法無明文規(guī)定不為罪”的原則，上述兩個(gè)案例中紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)工作人員的行為只能認(rèn)為是違法行為，構(gòu)不成犯罪，因?yàn)榇祟愂虑槿绻l(fā)生行政執(zhí)法人員身上，即可構(gòu)成徇私舞弊不移交刑事案件罪。

為了體現(xiàn)法律的嚴(yán)肅性和公正性，健全和完善我國現(xiàn)行的刑事法律制度，筆者建議：有關(guān)部門應(yīng)對《中華人民共和國刑法》第402條做出司法解釋，明確規(guī)定“《刑法》402條的犯罪主體為特殊主體，即行政執(zhí)法人員包括紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)工作人員?！被蛘邔ⅰ吨腥A人民共和國刑法》第402條